A los efectos del periodo máximo de duración de la incapacidad temporal, hay que tener en cuenta que computan los periodos de recaída; los cuales los podemos definir; como aquellas situaciones de incapacidad temporal, que son sufridas por el trabajador e

DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL III

TEMA 1

LA I.T. , LA MATERNIDAD Y EL RIESGO DURANTE EL EMBARAZO

LA INCAPACIDAD TEMPORAL

1. INTRODUCCIÓN

La prestación por incapacidad temporal, radica como consecuencia de la frecuencia con que se produce a lo largo de la vida de los trabajadores. La incapacidad temporal, se produce cuando existe una alteración de la salud, pero es diferente a la prestación por asistencia sanitaria, ya que esta intenta mejorar la salud de los trabajadores, familiares y asimilados; y con ello se pretende evitar los grandes desembolsos, tanto médicos como farmacéuticos que éstos tratamientos llevan consigo.

La Incapacidad temporal, lo que trata es de cubrir la falta de los recursos económicos a los trabajadores afectados como consecuencia de la imposibilidad para trabaja; al alterarse su salud ya sea por un accidente o por una enfermedad, puesto que el artículo 45 del estatuto de los trabajadores, establece que la suspensión del contrato de trabajo conlleva la exoneración reciproca de las obligaciones de trabajar y de abonar el trabajo. Otra diferencia con la asistencia sanitaria, es que en el caso de la incapacidad temporal el beneficiario, tiene que ser siempre el trabajador.

Acción protectora del sistema de seguridad social para situaciones de necesidad, ocasionadas por la pérdida del salario como consecuencia de la suspensión del contrato de trabajo por alguna de las causas establecidas en los apartados c y d del número 1 del artículo 45 del estatuto, establecen:

· C( la incapacidad temporal

· D( Maternidad y riesgo durante el embarazo

Además, el apartado D hace referencia a una nueva causa de suspensión, que es la adopción o acogimiento de menores de 6años. La incapacidad temporal tiene como precedente la incapacidad laboral transitoria, y es a partir de la ley 42/1994 de 30 de diciembre, sobre medidas administrativas fiscales y del orden social, es a partir de este momento cuando se refunden las ILT y la invalidez provisional en lo que ahora se conoce como la incapacidad temporal, y por otro lado se regula de forma específica a la maternidad, que antes estaba regulada en la ILT. Y por último se establece también una nueva situación como es el riesgo durante el embarazo.

Existe también una modificación que introduce la ley 39/1999 de 5 de noviembre, que es la ley para promover la conciliación de la vida laboral y familiar de las personas trabajadoras. A partir de esta ley, se pretende incentivar la natalidad y trata de estructurarlos puestos de trabajo para hacerlos más acordes con la situación de la mujer embarazada. Se trata también de que los horarios sean más compatibles con las obligaciones familiares, etc.

Los convenios colectivos no pueden modificar lo establecido legal, pero si pueden mejorar, las condiciones establecidas por la ley.

Normativa reguladora

En cuanto a la Incapacidad temporal

· el texto refundido de la LGSS.

· RD 1/1994 de 1 de junio, regulada en el titulo II capitulo IV, con los artículos 128 al 133.

· La orden de 13 de octubre de 1967, que ha sido muchas veces modificada por la ley 42/94 pero no derogada.

· Real decreto 575/1997 de 18 de abril y la orden de Junio de 97 que lo desarrolla, regula también los aspectos de gestión y control de la prestación económica de seguridad social por incapacidad temporal.

· Real decreto 1131/2002 de 31 de octubre donde se regula la contratación a tiempo parcial

Normativa para la maternidad

· El texto de la LGSS, el capítulo IV bis, que engloba los artículos 133 bis, 133 ter, 133 cuater y 133quinquies

· El real decreto 1251/2001 de 16 de noviembre donde se regula las prestaciones de seguridad social para los supuestos de maternidad y riesgo durante el embarazo.

· El real decreto 1131/2002 de 31 de octubre.

· El real decreto 11/1998 de septiembre, que regula la bonificación de cuotas de seguridad social, para los contratos de interinidad que se celebren con personas desempleadas para sustituir a trabajadores durante los periodos de descanso por maternidad, adopción o acogimiento.

Normativa para riesgo durante el embarazo

· El texto refundido de la LGSS, título II capítulo IV ter, y engloba los artículos 134 y 135

· El real decreto 1251/2001 de 16 de noviembre

2. DEFINICIÓN Y HECHO CAUSANTE

El texto refundido de la LGSS, no define lo que es la incapacidad temporal, sino que lo que hace es contemplar una serie de circunstancias que cuando se dan en el trabajador, dan lugar a las situaciones de incapacidad temporal.

Así el artículo 128.1; dice que tendrán la consideración de situaciones de incapacidad temporal, aquellas que sean debidas a enfermedad profesional o común y los accidentes sean o no laborales, siempre que el trabajador reciba asistencia sanitaria de la seguridad social y además le deje impedido para poder trabajar, hasta 12 meses impedido. Los cuales podrán prorrogarse otros 6 más, cuando se presuma que durante ellos, el trabajador podrá ser dado de alta.

El artículo 128.2, establece que a efectos de periodo máximo de la duración de esta situación de incapacidad temporal y de su posible prórroga, computarán los periodos de recaída y los periodos de observación.

Son periodos de observación; en los supuestos de enfermedad profesional, la situación del trabajador durante el tiempo necesario para el estudio médico de su enfermedad, cuando exista necesidad de aplazar el diagnóstico definitivo, siempre que conlleve la baja en el trabajo. Los periodos de observación serán de 6 meses prorrogables por otros 6 más.

Se establecen 3 elementos, que determinan que estamos en situación de incapacidad temporal:

1. que se trata de un proceso patológico ( alteración de la salud)

2. que esta situación de incapacidad se presuma que sea temporal.

3. que la asistencia deberá ser por los servicios públicos.

Existen 3 efectos de la incapacidad temporal.

1. durante la incapacidad temporal, se produce la suspensión del trabajo, se interrumpe la prestación de trabajar y la contraprestación de pagar.

2. esta suspensión no conlleva la baja en el régimen general de seguridad social

3. Existe por parte del empresario la obligación de cotizar tanto la cuota obrera como la patronal.

3. REQUISITOS PARA EL DERECHO A INCAPACIDAD TEMPORAL.

El artículo 130 de la ley general de seguridad social exige como requisitos:

1. Recibir una Prestación de asistencia sanitaria, a través del sistema público de salud; el artículo 128 número 1, dice que tendrán la consideración de situaciones determinantes de incapacidad temporal, las debidas a enfermedad común o enfermedad profesional y accidentes de trabajo o accidentes no laborales, mientras el trabajador reciba asistencia sanitaria de la seguridad social, y esté impedido para el trabajo, con una duración máxima de 12 meses prorrogables por otros 6 más, cuando se prevea que durante estos el trabajador puede ser dado de alta por curación.

2. Necesidad que la persona se encuentre en situación de afiliación y alta o situación asimilada al alta. Esto no se establece directamente, sino por el artículo 124 número 1 del mismo texto legal. Las situaciones asimiladas al alta están reguladas en el artículo 125 de la LGSS, están reguladas con mayor profundidad en el artículo 36 del real decreto 84/1996, que establece otros supuestos, además de los del artículo 125, estos son:

· Situación legal de desempleo total y subsidiado, además también, se introduce el paro involuntario; siempre que se mantenga la inscripción como desempleado.

· También la situación en que se encuentra el trabajador durante el periodo de vacaciones retribuidas, que no haya disfrutado con anterioridad a la finalización del contrato.

· Excedencia forzosa durante el primer año para el cuidado del hijo (excedencia voluntaria) queda exceptuada para la incapacidad temporal. La forzosa si.

· El traslado al trabajador por su empresa fuera del territorio nacional

· Cuando se suscribe el correspondiente convenio especial.

· Los periodos de inactividad en los contratos de temporada.(fijos discontinuos).

· La persona con privación de libertad, cuando hay sentencia condenatoria.

· También es situación asimilada al alta por analogía, la de los periodos durante los cuales se devenga los salarios de tramitación. Hay que tener en cuenta que la percepción de los salarios de tramitación es incompatible con la prestación de incapacidad temporal.

· Alta presunta o de pleno derecho( En estos supuestos, se establece que está en situación asimilada al alta a efectos de accidente de trabajo, enfermedad profesional y desempleo, y afecta a la incapacidad temporal, porque también se le considera asimilado al alta para la asistencia sanitaria en los supuestos de contingencias comunes, sin perjuicio de la responsabilidad empresarial en cuanto a las prestaciones.

· Alta especial( son los supuestos de huelga y cierre patronal, en estos supuestos el artículo 131 número 3 de la ley general de seguridad social, establece, que durante las situaciones de huelga y cierre patronal, no se tendrá derecho a la prestación económica por incapacidad temporal. Debemos entender que es así, sólo para los trabajadores que se encuentren afectados por esta situación y no para los trabajadores que no han secundado la huelga y han mantenido su actividad. Los trabajadores reactivan su derecho en el momento en que se termine la huelga o el cierre patronal. Aquellos trabajadores que con anterioridad a la huelga se encontraban en situación de incapacidad temporal no se les interrumpe el derecho. En cuanto a las huelgas parciales, esto es cesación de una parte de la jornada, el derecho a la prestación también será parcial; será en proporción a la jornada trabajada. En el caso de cierre patronal y de huelga ilegal, no habrá derecho a la incapacidad temporal, porque no existe alta especial ni nada.

3. Haber cubierto un periodo mínimo de cotización. Este periodo sólo se exige cuando la incapacidad temporal, deriva de enfermedad común. En los supuestos en que derive de accidente de trabajo, accidente no laboral y enfermedad profesional, no se exigirá ningún periodo de carencia. En el caso de enfermedad común se exige un período de carencia de 180 días en los últimos 5 años anteriores al hecho causante. El hecho causante; será aquel en el que el médico determina que existe alteración de la salud. También se tiene en cuenta que una vez agotado el plazo máximo de la prestación; para volver a disfrutar un nuevo derecho a la prestación, aunque esta derive de la misma enfermedad, será necesario generar un nuevo periodo de cotización de 180 días. Para acumular el periodo de carencia , se admiten los días cuotas, (a parte de los 12 meses también se suman las pagas extras para llegar al periodo mínimo de carencia), estas solo se tienen en cuenta, cuando no se tiene los mínimos de carencia.. son casos especiales, los representantes comerciales, artistas y profesionales taurinos, para los cuales se exige que en el momento en que se produce la contingencia estén al día en el pago de cuotas, permitiéndose que paguen las cuotas debidas, salvo que afecten al periodo de carencia. Otro caso es el de trabajo a tiempo parcial, para el cual la disposición adicional 7º de la LGSS, establece que se computarán a efectos de tiempo de carencia, sólo las cotizaciones efectuadas en función de las horas trabajadas, y se computan tanto las horas ordinarias como complementarias.

4. CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN.

A) DETERMINACIÓN DE LA BASE REGULADORA

La finalidad de la prestación de incapacidad temporal, es facilitar al beneficiario unos ingresos económicos, mientras permanezca en esta situación de baja médica e incapacidad para el trabajo. Por ello esta prestación de incapacidad temporal, se configura como una prestación económica de duración determinada o temporal, o según el artículo 129, un subsidio equivalente, a un porcentaje sobre la base reguladora.

Por tanto para conocer cual va ha ser la cantidad concreta que un trabajador percibirá, hay que tener en cuenta 2 elementos:

1. la base

2. y el porcentaje o tipo que se le aplica.

Cuando la situación de incapacidad temporal, deriva de contingencias comunes, la base reguladora, será la base de cotización por contingencias comunes, del mes anterior al hecho causante, dividido por el número a que se refiere la cotización.

En los supuestos en que el trabajador tenga una antigüedad inferior a 12 meses o que dicho periodo por alguna circunstancia, no hubiera cotizado algún mes; las bases de cotización se completarán promediando las que hubieran correspondido al trabajador si hubiera trabajado los 12 meses en esa misma empresa.

La doctrina entiende que la interpretación del pretexto, dice que se hará dividiendo las retribuciones percibidas por las horas extraordinarias durante los meses de alta y cotización en esa misma empresa

Sin embargo, aunque esto parece el criterio más razonable, la normativa vigente establece que se divide por 365 con independencia de los días trabajados en los últimos 12 meses.

En los supuestos en que el trabajador, ingresa en la empresa y cae en incapacidad temporal en el mismo mes, la base reguladora tanto para contingencias profesionales, como para contingencias comunes, se obtendrá dividiendo la base de cotización de ese mes por el número de los días en que corresponda la cotización.

Una vez determinada la base reguladora, esta base obtenida será inamovible, salvo que se modifique las bases mínimas de cotización y aquella hubiera quedado por debajo d estas.

Igualmente se producirá la modificación cuando los salarios de los trabajadores ya sea por disposición legal o convenio colectivo, sufran un incremento pero siempre que retrotraigan sus efectos a un momento anterior al de la incapacidad temporal.

Supuestos de recaída

Si la base de cotización al mes anterior al de la recaída es superior a la que se tuvo en cuenta en el proceso inicial de incapacidad temporal, se tendrá en cuenta para determinar la nueva base de cotización, en el caso de no ser superior se mantendrá la inicial (siempre la superior).

Supuestos de pluriempleo.

(Varios contratos). Se computarán todas las bases de cotización de todas las empresas, siempre y cuando no excedan de la base máxima. En el caso de exceder el tope máximo, será esta la base de cotización.

Contratos para la formación.

Estos casos, la base reguladora de incapacidad temporal, será el 75% de la base mínima de cotización que le correspondería.

Supuestos a tiempo parcial.

En los casos de contrato a tiempo parcial la base reguladora se obtiene de dividir las sumas de las bases de cotización que se han acreditado en la empresa, en los 3 últimos meses por el número de días que se haya trabajado y cotizado. Si el trabajador lleva menos de 3 meses en al empresa, se dividirá la suma de las bases de los días que ha prestado servicios y se dividirá por el número de días naturales al que hayan correspondan esas bases.

En el supuesto a tiempo parcial. en el cual estando el trabajador en incapacidad temporal, pero por alguna circunstancia, se ve interrumpida la actividad de la empresa, en estos supuestos, durante el periodo que dure la interrupción, de la interrupción, se hace cargo de la prestación la entidad gestora, o la entidad colaboradora, y se vuelve a calcular la nueva base reguladora. Teniendo en cuenta la suma de los 3 meses anteriores al hecho causante, pero dividida por el número de días naturales que comprenden dicho periodo.

En el supuesto de que en lugar de interrupción, sea extinción, también se hará cargo de la prestación, la entidad gestora o entidad colaboradora, pero la cuantía de la prestación será la misma que correspondería a la prestación por desempleo; este criterio es desfavorable, para el cálculo de la base reguladora en contratos a tiempo parcial de menos de 3 meses en la empresa, pero no es tanto, ya que en estos casos la prestación se va a cobrar todos los días que esté de baja, mientras que si la antigüedad es superior a 3 meses, lo cobrará según los días efectivos de trabajo según su contrato

SUPUESTO DE PROFESIONALES TAURINOS Y ARTISTAS

En estos supuestos, se tendrá en cuenta la cotización anual total anterior al hecho causante, y se dividirá entre 365. si la cotización es inferior al año, será el promedio diario de cotización (se suma las bases y se divide entre los días que ha cotizado).

EN LA INCAPACIDAD TEMPORAL, LA BASE REGULADORA HAY QUE CALCULARLA SIEMPRE COMO BASE DIARIA

B) EL PORCENTAJE A APLICAR O CUANTÍA

Una vez que sabemos, como se ha calculado la base reguladora, hay que ver cual es el porcentaje, que se le va a aplicar a dicha base en los casos de incapacidad temporal y cuyo resultado será el importe del subsidio al que tiene derecho el beneficiario. Para ello tenemos que distinguir, si la incapacidad temporal deriva de contingencias comunes o contingencias profesionales.

En el supuesto de que derive de contingencias comunes:

· Los 3 primeros días de la baja no se percibe por parte del trabajador ninguna cantidad.

· Del 4º día al día 20, el trabajador percibe el 60 % de la base reguladora.

· Y a partir del día 21 el 75% de la base reguladora (salvo mejora por convenio).

Por lo que se refiere a la responsabilidad del pago; el artículo 131 establece que cuando la incapacidad temporal, derive de enfermedad común o accidente no laboral, el subsidio se abonará a partir del 16º día, correspondiendo al empresario el abono de la prestación desde los días 4 a 15 inclusive.

En los supuestos en los que el trabajador está en incapacidad temporal, derivada de contingencias comunes y se produjera la extinción de su relación laboral, sin que hubiera llegado al día 16 de la baja, la obligación de abonar la prestación, corresponde a partir del día de la extinción, de forma directa a la entidad gestora.

Cuando la incapacidad temporal, deriva de contingencias profesionales, el mencionado artículo 131 establece que el subsidio se abonará desde el día siguiente de la baja en el trabajo, estando a cargo del empresario el salario íntegro correspondiente al día de la baja. Y a partir del primer día de la prestación se aplicará el porcentaje del 75% de la base reguladora, salvo que el supuesto de la incapacidad temporal, sea por culpa de las instalaciones en las que trabaja, y en estos casos tendrá que pagar también un recargo el cual es entre el 30% o el 50%, el cual no puede asegurarlo.

5. NACIMIENTO DEL DERECHO. DURACIÓN. EXTINCIÓN Y SUSPENSIÓN.

El nacimiento del derecho, en situación de incapacidad temporal, dependerá de cual sea la causa. En los supuestos de contingencias profesionales, el derecho nace cuando se trata de un accidente de trabajo y el derecho nace al día siguiente a aquel en que se haya producido el accidente o desde el día siguiente al de la baja, siempre que esta sea determinado como posterior al accidente.

Cuando proviene de enfermedad profesional, el nacimiento del derecho se producirá a partir del día siguiente al de la baja médica para el trabajo.

En el caso de contingencias comunes, el nacimiento del derecho es a partir del 4º día de la baja en el trabajo.

En el caso de incapacidad temporal, no precisa de solicitud previa, ya que se hace efectiva de forma directa y automática, con la presentación de los partes médicos de baja y los sucesivos de confirmación de la baja estos partes tienen que ser expedidos por los médicos de la seguridad social y a esto hay que tener en cuenta la gestión colaboradora que también puede valer.

Duración de la prestación en la incapacidad temporal.

Cuando la incapacidad temporal, deriva de enfermedad común, enfermedad profesional, y accidente sea o no sea laboral, esta prestación o subsidio, se mantendrá, mientras el trabajador reciba asistencia sanitaria de los servicios públicos y sea o continúe incapacitado para el trabajo.

Existe una duración máxima (general)que es; de 12 meses prorrogables por otros 6 más, cuando se considere por los servicios médicos que el trabajador puede ser dado de alta por curación.

En los periodos de observación de enfermedades profesionales, siempre y cuando prescriba la baja, la duración máxima será de 6 meses prorrogables por otros 6 más igualmente cuando durante los mismos se pueda obtener el diagnóstico y estudio de la enfermedad.

A los 18 meses (duración máxima general 12+6) cesa la colaboración de la empresa en el pago de la cotización y en el pago de la prestación. Pero existe una prorroga extraordinaria, cuando en un tiempo prudencial, existe una prórroga de 3 meses y cuando se considere que este plazo es insuficiente se permite un nuevo plazo de 9 meses que ya es improrrogable.

A los efectos del periodo máximo de duración de la incapacidad temporal, hay que tener en cuenta que computan los periodos de recaída; los cuales los podemos definir; como aquellas situaciones de incapacidad temporal, que son sufridas por el trabajador en diferentes periodos de tiempo, siempre que entre los mismos periodos de tiempo, no medie un periodo de tiempo superior a 6 meses, además de que se trate de la misma o similar enfermedad. De tal forma que si se supera este periodo de 6 meses se iniciará un nuevo periodo de incapacidad temporal y ello con independencia de que se trate de igual o similar enfermedad.

También será un nuevo periodo de incapacidad temporal; cuando se trate de otra enfermedad, aunque no hayan pasado el periodo de los 6 meses.

SI RELACIONAMOS LA INCAPACIDAD TEMPORAL, CON EL DESEMPLEO TENEMOS 3 SUPUESTOS

1. Cuando el trabajador está en incapacidad temporal, y durante la misma se extingue el contrato de trabajo.

En este supuesto, seguirá percibiendo la prestación por incapacidad temporal, pero a partir de la cesación en el trabajo no será la misma cantidad, sino la que le correspondería por desempleo (sigue siendo incapacidad temporal).

En el supuesto en que se extinga la incapacidad temporal (por alta médica) se pasará a situación de desempleo, siempre que se reúnan los requisitos necesarios para el mismo.

Cuando se produzca el alta médica si se reúnen los requisitos para el desempleo y no se ha consumido el periodo máximo de la prestación, se pasará al mismo, pero ha dicho periodo también hay que descontarle el tiempo en que el trabajador, está en incapacidad temporal.

Durante el periodo en que el trabajador está en incapacidad temporal, pero dentro del periodo de desempleo la cotización corresponde a la entidad gestora del desempleo.

2. El trabajador está en situación de desempleo y entra en situación de incapacidad temporal y esta incapacidad temporal es consecuencia de recaída durante la vigencia del contrato.

En este supuesto en que termine el periodo que tiene derecho a desempleo y se continúe en situación de incapacidad temporal, continuará percibiendo la prestación por incapacidad temporal en la misma cuantía que venía percibiendo

3. Situación de desempleo, y se produce la baja por incapacidad temporal, pero en una incapacidad nueva (NO RECAÍDA)

Mientras durante la situación por desempleo se percibe por incapacidad temporal una cuantía equivalente a la del desempleo, en el caso de que se agote el de desempleo y se continúa en incapacidad temporal, se continúa percibiendo la prestación por incapacidad temporal, pero la cuantía será el 80% del IPREM, excluyendo del mismo la parte proporcional a las pagas extraordinarias.

C) EXTINCIÓN Y SUSPENSIÓN

Los casos de extinción:

1. El transcurso del plazo máximo para esta prestación (30 meses).

2. Por dado de alta por los servicios médicos tanto por declaración, como por curación

3. Porque se reconoce al beneficiario, el derecho a la jubilación.

4. Cuando el beneficiario no compadece y lo hace de forma injustificada a las convocatorias para exámenes y reconocimientos médicos, ya sean solicitados por el INSS o por la mutua.

5. Fallecimiento del beneficiario.

Causas de suspensión de la incapacidad temporal.

1. Cuando el beneficiario haya actuado fraudulentamente para obtener o conservar la prestación.

2. Cuando el trabajador compatibilice el subsidio; con el trabajo por cuenta ajena o por cuenta propia

3. y también cuando el trabajador rechace o abandone los tratamientos prescritos o restablecidos.

6. RECONOCIMIENTO DEL DERECHO Y PAGO DE LA PRESTACIÓN.

Reconocimiento del derecho( este derecho vendrá reconocido por el INSS o por las mutuas, y esto dependerá de por quien se haya cubierto el riesgo.

Así mismo podrán reconocer el derecho a aquellas empresas autorizadas para colaborar voluntariamente en la gestión en el régimen general y siempre que se derive de contingencias que se les haya autorizado la colaboración.

A partir de la ley 42/1994 de 30 de diciembre, se permite que exista colaboración en contingencias comunes para las mutuas, también a partir de esta ley, las empresas colaboradoras, pueden gestionar la cobertura de contingencias profesionales y comunes. Así nos podemos encontrar 3 situaciones:

1. Que la cobertura de las 2 contingencias corresponda al INSS

2. Que las contingencias profesionales y comunes correspondan a las mutuas.

3. y que las contingencias profesionales están cubiertas por una mutua y las contingencias comunes por el INSS pero no al revés

En cuanto al PAGO

El pago correrá a cargo de quien haya reconocido el derecho, y en este caso puede ser, la mutua, el INSS, o la empresa autorizada a colaborar.

Hay que hacer mención en situación de incapacidad temporal, a la colaboración obligatoria de las empresas que adelantan la cuantía de la prestación y luego se la deducen.

Cuando la empresa realiza un pago delegado, como consecuencia de su colaboración obligatoria, para que luego pueda descontárselo, es necesario que presente los boletines al sellado. Si no puede ingresar las cuotas, la obligación es presentar los boletines.

En esta obligación, deberá de comprobar si el trabajador que se encuentra en situación de incapacidad temporal, reúne el requisito de la carencia mínima, ya que de lo contrario, estaríamos ante un pago indebido, y en este caso el trabajador estará obligado a devolver las cantidades.

Existirá el pago directo por parte de la Entidad gestora o de la mutua, en distintos supuestos:

· Cuando el empresario incumpla su obligación de pagar.

· Cuando las empresas están excluidas del pago delegado.

· Cuando las empresas con menos de 10 trabajadores, han superado el periodo de 6 meses de abono en el pago delegado

· También cuando la empresa haya sido autorizada a fraccionar o aplazar el pago de las cuotas.

· También cuando se agote la incapacidad temporal, por el transcurso del plazo máximo ordinario de incapacidad temporal (18 meses).

En todos estos casos de pago directo; el plazo de notificación y resolución es de 30 días y el pago de este subsidio lo hacen por periodos vencidos. Cuando lo hacen estas entidades debería de ser por periodos semanales, pero en la práctica lo hacen de forma mensual, por temas de administración.

En cuanto al pago delegado, se hace en los mismos periodos en los que la empresa abona los salarios a los trabajadores.

7. GESTIÓN Y CONTROL DE LAS SITUACIONES DE INCAPACIDAD TEMPORAL.

En los supuestos de incapacidad temporal, cuando deriva de contingencias comunes, el médico de la seguridad social, es el único competente para determinar la baja. Para ello emite un parte de baja, el cual se comunica a la inspección médica y a la entidad gestora y además se entregan 2 copias al trabajador; 1 para el, y la otra para entregarlo en plazo de 3 días a la empresa, la cual una vez completado los datos necesarios y en el plazo de 5 días la remitirá ala entidad colaboradora.

Después de este parte, si continúa la situación de incapacidad temporal al 4º día se emite un parte de confirmación, que se emitirán a partir de ese momento cada 7 días; de estos partes el 3º y el que se emita cada 4 semanas, el parte llevará también un informe complementario; donde se explicarán las causas que hacen que se prolongue la incapacidad temporal.

Estos partes de confirmación tienen que ser entregados en 3 días a la empresa y la empresa en el plazo de 5 días, ha de remitir dicho parte a la entidad colaboradora; pero aquí no tiene la obligación la empresa de añadir ningún dato. Este proceso se prolonga hasta el alta médica del trabajador.

El alta se produce por un parte médico de alta, que el medico entrega al trabajador y este lo entre a la empresa en 24 horas; y la empresa lo remite a la entidad gestora en 5 días. Además las empresas obligadas a estar dadas de alta en el sistema red; deben de reemitirlo, también los parte de confirmación y alta de la misma forma que cursan las altas, bajas, o variaciones de datos, sin perjuicio que también lo tienen que hacer en papel, de los mismos plazos de antes.

Las empresas colaboradoras pueden solicitar la revisión y si tienen la colaboración, pueden realizar la revisión directa de la incapacidad temporal.

PRESTACIÓN DE MATERNIDAD

La maternidad; como contingencia independiente y diferenciada de la incapacidad temporal, se produce a partir de la ley 42/1994 de 30 diciembre. La normativa aplicable de forma directa es la LGSS que regula la maternidad en los artículos 133 bis, ter, cuater y quinquies.

El RD 1131/2002 de 31 de octubre que regula los contratos a tempo parcial. El RD 11/1998 de 4 de septiembre, se establecen las bonificaciones de cuotas para los trabajadores contratados para sustituir a trabajadores que tienen derecho al descanso por maternidad, adopción o acogimiento.

La bonificación es del 100% en la cuota y hay que esperar al año 2000, donde la ley 12/2001 de 9 junio, la cual establece esta misma bonificación para el trabajador sustituido.

La ley 39/1999 de 5 de noviembre, donde trata de promover la conciliación de la vida familiar y la vida labora de las personas trabajadoras, se trata también garantías para el padre y la madre, estas garantías son para compatibilizar el descanso por maternidad, adopción y acogimiento.

Definición y situación protegidas.

La definición; la LGSS, no establece definición por la contingencia de maternidad, pero describe lo que entiende por situaciones protegidas a efecto de maternidad, y se reemite a la legislación laboral y ala legislación de la función pública, para los funcionarios, para lo referido a descansos para maternidad, adopción y acogimiento.

El artículo 133 bis, en este sentido considera que las situaciones protegidas, de maternidad adopción y acogimiento, durante los periodos de descanso, los que se disfruten de acuerdo con lo establecido en el número 4 del artículo 48 del estatuto. Hay que señalar que junto a la maternidad, el acogimiento y la adopción, el artículo 48.4 establece que en el supuesto de parto, la suspensión tendrá una duración de 16 semanas, que se disfrutarán de forma ininterrumpida, y serán ampliables en el caso de parto múltiple en 2 semanas a partir del 2º hijo (1hijo 16semanas, 2 hijos 18 semanas…5 hijos, 24 semanas). De este periodo de descanso, las primeras 6 semanas se disfrutará por la madre de forma obligatoria e inmediatamente posteriores al aparto; en el caso de fallecimiento de la madre, el padre podrá hacer uso de la totalidad del descanso, o de aquella parte que no hubiera disfrutado la madre.

El artículo 48.4, dice que todo esto, y sin perjuicio de las 6 semanas obligatorias, ene. Supuesto de que el padre y la madre trabajen, la madre en el momento de iniciar el descanso por maternidad, podrá optar porque el padre disfrute una parte determinada e ininterrumpida del periodo de descanso posterior al parto. Este periodo podrá ser de forma sucesiva o simultanea, salvo que en el momento de hacerse efectivo, se considere que de ser así conlleve un grave riesgo para la madre. La madre es la que decide si el padre va a disfrutar de algún periodo de descanso o por si el contrario, es todo el periodo disfrutado por ella.

En los supuestos de partos prematuros y en aquellos en los que el neonato tenga que estar hospitalizado, el período de suspensión puede computarse por decisión de la madre, o en su caso del padre, a partir del alta hospitalaria. Si bien hay que tener en cuenta que de este cómputo, quedan excluidas las 6 primeras semanas, que son de suspensión obligatoria.

En los supuestos de adopción y acogimiento de menores de 6 años, la suspensión de la relación laboral o descanso, también será de 16 semanas de manera ininterrumpida, que también se amplia en 2 semanas más en casos múltiples, y este descanso se empezará a contar a partir de la decisión administrativa o judicial en su caso. Esta misma duración, tendrá la suspensión o descanso cuando se trate de adoptar o acoger a mayores de 6 años siempre que tengan problemas de discapacidad, minusvalía o dificultades de inserción social o familiar, ya sea por circunstancias personales o por provenir de países extranjeros. Para que esto sea posible, estas disfunciones tienen que venir acreditadas por los servicios sociales competentes (públicos). En el supuesto de que trabajen el padre y la madre, el período de descanso se distribuirá a opción de los interesados ( ya no hay periodo obligatorio) y lo pueden disfrutar de manera sucesiva o simultánea y de forma ininterrumpida.

En los supuestos de adopción internacional, cuando resulta necesario el desplazamiento previo de los padres al país de origen del adoptado, el inicio del descanso o del periodo de inicio de la suspensión de la relación laboral, podrá iniciarse hasta 4 semanas anteriores a la resolución administrativa o judicial. ( si se necesitan otras visitas, serán con periodos personales o vacaciones.)

2. REQUISITOS QUE ENGLOBAN: SUJETOS PROTEGIDOS Y PERIODOS PREVIOS DE COTIZACIÓN.

A) REQUISITOS DE LOS SUJETOS PROTEGIDOS.

El artículo 133 ter, señala que serán beneficiarios del subsidio por maternidad, los trabajadores por cuenta ajena, cualquiera que fuese su sexo, que disfrute de los descansos referidos en el artículo anterior (se remite al artículo 48.4 estatuto).

Cuando dice cualquiera que sea su sexo, se entiende que en el caso de la maternidad, cuando el que trabaja es únicamente el padre no existe derecho para esta prestación para ninguno de los cónyuges y en el caso de que tengan derecho los dos cónyuges ( sí reúnen los requisitos) el derecho del padre queda subordinado al derecho de la madre; así para poder compartir el descanso, la opción corresponde a la madre.

El padre debe cumplir determinados requisitos en cuanto al momento y duración del periodo de disfrute, y también hemos visto que se puede negar este derecho al padre cuando en el momento de hacerse efectivo el derecho la madre no pueda incorporarse al trabajo, pues existe riesgo para su salud.

En cambio si que existe igualdad en los supuestos de adopción y acogimiento. Se debe señalar en lo referente a los sujetos protegidos o beneficiarios de la prestación por maternidad, adopción o acogimiento, que de acuerdo con el artículo 5 del Real decreto 1251/2001 de 16 de noviembre, por el que se regula las prestaciones económicas en materia de maternidad y riesgo en el embarazo; situaciones asimiladas al alta:

1. la situación de desempleo total y subsidiado de nivel contributivo

2. El mes siguiente al cese en la excedencia forzosa

3. El traslado del trabajador por su empresa, fuera del territorio nacional.

4. En el supuesto de los artistas y profesionales taurinos, durante aquellos días de cotización; aunque no se correspondan con los de su prestación de servicios de acuerdo con las normas que regulan su cotización.

5. En lo referente al régimen especial agrario, también se considera situación asimilada al alta, cuando se produce salidas al extranjero, por razones de trabajo.

Se debe de tener en cuenta que si bien la disposición adicional 3º del real decreto 1251/2001 señala como situación asimilada al alta de forma general para tener derecho a las prestaciones en estos casos, quedan excluidos estos 2 supuestos, para la maternidad y la incapacidad temporal:

· El periodo de excedencia forzosa para el cuidado del 1º año por cuidado de hijo

· Periodo de excedencia para atender el cuidado de familiar el cual no puede valerse por si mismo, y no realice ninguna actividad retribuida.

En los supuestos de alta especial o cierre patronal, al contrario de lo que ocurría en la incapacidad temporal, si se tendrá derecho a la prestación económica por maternidad. Cuando el hecho causante se produzca durante alguna de estas situaciones.

· En los casos de los regimenes especiales de seguridad social, además del periodo de carencia, se exige estar al día en el pago de las cotizaciones siempre y cuando el pago de esas cuotas no sea necesario par determinar el periodo de carencia.

B) PERIODOS PREVIOS DE COTIZACIÓN

Para las prestaciones por maternidad es el mismo que para la incapacidad temporal (cotización previa de 180 días en los últimos 5 años).

3. LA PRESTACIÓN ECONÓMICA.

De acuerdo con el artículo 133 quater, la prestación económica en los supuestos de maternidad, adopción y acogimiento, es un subsidio equivalente al 100% de la base reguladora que a estos efectos la base será la que esté establecida para la incapacidad temporal derivada de contingencias comunes.

La base reguladora diaria, en estos casos, cuando se trate de contratos a tiempo parcial, se obtiene dividiendo las bases de cotización acreditadas en la empresa durante los 12 meses inmediatamente al hecho causante por 365 días.

En los supuestos en que la antigüedad sea inferior al año, la base reguladora diaria se obtendrá dividiendo la suma de las bases de cotización que se acrediten por el número de días naturales absolutos a que correspondan esas bases.

En los supuestos de partos múltiples o acogimiento, o adopción múltiples simultáneas, se concederá un subsidio especial por cada hijo a partir del 2º hijo , igual al que correspondería percibir por el 1º, y este subsidio se va a percibir durante 6 semanas.

El momento a partir del cual se va a percibir, surge a partir del parto en caso de maternidad y a partir de la decisión administrativa o judicial en los otros dos casos.

Durante la maternidad, también hay obligación de cotizar a la seguridad social pero a diferencia con la incapacidad temporal, mientras en la incapacidad temporal el empresario estaba obligado al pago de la cuota íntegra (cuota patronal y cuota obrera) en el caso de maternidad, adopción y acogimiento como la prestación se lleva a cabo por la entidad gestora, será la entidad gestora la que proceda a descontar e ingresar en la tesorería la parte correspondiente al trabajador (cuota obrera).

4. NACIMIENTO DURANCIÓN Y EXTINCIÓN

Si tenemos en cuenta que el inicio de la prestación de maternidad, es una decisión exclusiva de la madre. El derecho al nacimiento de la prestación se producirá a partir del mismo en que da comienzo el descanso. Por tanto el nacimiento del derecho se produce el mismo día en que tiene lugar el hecho causante.

Por lo que se refiere a la duración, cuando se produzca durante una relación laboral, como ya sabemos, su regulación no viene establecida en la normativa de seguridad social, sino que hay una remisión expresa a la normativa laboral.

Así el artículo 45.1 d) recoge como causa de suspensión de la relación laboral la maternidad acogimiento y adopción. En el artículo 48.4 se establece cuales son los periodos de suspensión o descanso de la maternidad, adopción y acogimiento.

El periodo de suspensión será de 16 semanas a disfrutar de forma ininterrumpida, y a las cuales se le añadirán 2 más en caso de parto múltiple a partir del segundo o acogimiento o adopción múltiples.

El periodo se distribuirá a opción de la interesada con la única obligación de disfrutar primeras 6 semanas en el periodo inmediatamente posterior al parto, el resto del periodo, los disfrutará la madre a su elección. Pero con un máximo de 16 semanas.

En los supuestos en que trabaja el padre y la madre y los dos reúnen los requisitos para el derecho al descanso; la madre podrá optar, al iniciarse el proceso, porque el padre pueda disfrutar un determinado periodo del mismo, siempre teniendo en cuenta la obligación de descansar ella misma las 6 primeras semanas posteriores al parto. Cuando decide compartir el descanso, podrá ser de forma sucesiva o simultánea.

En los supuestos en que uno de los cónyuges se encuentra disfrutando el periodo de descanso y fallece, aunque el otro se hubiese incorporado al trabajo ya, tendrá derecho a la parte de descanso no consumida por el cónyuge fallecido.

En los casos en que se produzca fallecimiento del hijo y en los supuestos de alumbramiento de más de 180 de gestación o vida fetal, la madre tiene derecho al periodo obligatorio o a los días que resten de periodo obligatorio

Si nace y va a la incubadora (requiere cuidados) también 16, pero en el caso de que fallezca sólo 6 semanas.

En estos supuestos, cuando se produce alguna anomalía para el nacido, se puede elegir el descanso voluntario, cuando el médico le dé el alta al niño.

En los casos de adopción o acogimiento familiar, se tiene derecho al descanso con niños menores de 6años, y el periodo de descanso también será de 16 semanas; y en el caso de adopción y acogimiento múltiple 2 más por cada hijo más a partir del segundo.

Procede también el descanso, en los supuestos en que el niño es mayor de 6 años, pero esta discapacitado física o psíquicamente o que se encuentra en circunstancias que bien por experiencias personales, o que por provenir de un país extranjero tengan especiales dificultades para su inserción social o familiar y siempre que estas dificultades vengan acreditadas por los servicios sociales públicos.

Los periodos de de descanso por esta contingencia, pueden ser disfrutados a jornada completa o a tiempo parcial, pero para que puedan disfrutarse a tiempo parcial, es necesario que exista acuerdo entre el trabajador y el empresario, y este acuerdo puede ser el inicio del descanso en un momento posterior.

La modalidad a tiempo parcial, no podrá utilizarse durante el periodo obligatorio, es decir durante las 6 primeras semanas después del parto; y cuando se disfrute tendrá que ser de forma ininterrumpida (hasta el final del mismo), y únicamente podrá modificarse mediante un nuevo acuerdo con el empresario y siempre que se produzcan alteraciones, bien en la salud del que disfruta el descanso o del menor.

El descanso en esta modalidad podrá ser utilizado tanto por el padre como por la madre, y el disfrute de esta modalidad será incompatible con el disfrute simultáneo, también por el mismo trabajador de los derechos de reducción de jornada por lactancia de hijo menor de 9 meses y tampoco será compatible con el permiso o excedencia para el cuidado de familiares.

En estos supuestos de modalidad a tiempo parcial, el periodo de descanso se estirará proporcionalmente a la jornada de descanso, es decir las 10 semanas de descanso voluntario en el caso de la maternidad o las 16 semanas en caso de adopción y acogimiento, serán de 20 semanas para maternidad y de 32 para adopción y acogimiento. Por eso se exige el pacto entre el trabajador y el empresario.

· Cuando estando en la situación de descanso por maternidad, y estando en esta situación se extingue el contrato de trabajo, se continuará percibiendo la prestación y una vez finaliza si se reúnen los requisitos, para acceder a la prestación por desempleo, se pasará a esta situación de desempleo, percibiendo la prestación correspondiente al mismo. Y aquí al contrario de lo que pasaba en incapacidad temporal, no se consumirá el periodo de desempleo cuando se extingue el contrato.

· Otro supuesto, cuando estando en situación de desempleo total y subsidiado (percibiendo desempleo) se produce la situación de maternidad. En este caso, se percibirá la prestación que corresponda por maternidad de acuerdo con la base reguladora y porcentaje que procedería al último mes de cotización en la empresa, hasta el momento en el cual cese el descanso por maternidad (16 semanas). Aquí si se consume el periodo de desempleo. Prima la prestación pro maternidad sobre el desempleo.

Relación de la maternidad con la incapacidad temporal

1. Cuando la incapacidad temporal se inicia antes del parto. En este caso la incapacidad temporal (también sus prestaciones), desde el inicio de la incapacidad temporal, hasta la fecha del parto se considerará todo el periodo como incapacidad temporal. Desde el parto hasta la finalización del descanso correspondiente estaremos en una situación o contingencia de maternidad y la prestación será la de maternidad. Finalizado el descanso por maternidad si persistiera la situación de incapacidad temporal; volveríamos a esta en una situación de incapacidad y se reanudaría la prestación por incapacidad temporal anterior al parto.

2. Otro supuesto es el que estando en maternidad y sobreviene una situación de incapacidad temporal. En este caso, mientras dura la maternidad no procede el subsidio por incapacidad temporal, sino el de maternidad. Una vez finalizado el periodo de maternidad, si se continuara necesitando la asistencia sanitaria, siempre que se reúnan los requisitos de la incapacidad temporal, se iniciará la situación de incapacidad temporal correspondiente. En estos supuestos debemos de tener en cuenta, que si la incapacidad temporal, se inicia durante la percepción de un subsidio por maternidad en régimen de jornada a tiempo parcial, se podrán recibir simultáneamente las dos prestaciones.

3. Cuando la incapacidad deriva del propio parto. En estos supuestos agotado el descanso por maternidad, si continuase necesitando asistencia sanitaria y se abonará a partir de ese momento la prestación por incapacidad temporal, hasta que se produzca el alta.

5. EXTINCIÓN DE LA PRESTACIÓN ECONÓMICA POR MATERNIDAD, ADOPCIÓN O ACOGIMIENTO.

La causa normal de extinción de este subsidio, es el agotamiento del periodo de duración máximo de esta prestación 16 semanas o 2 mas por cada hijo a partir del 2º en partos, adopción o acogimientos múltiples.

También se puede extinguirse esta prestación, cuando es disfrutada únicamente por 1 de los progenitores, y éste se incorpora de forma voluntaria a su trabajo, antes del vencimiento del plazo máximo de duración.

Otro supuesto, es cuando se disfrute del subsidio por maternidad, por ambos progenitores, y no de ellos decide renunciar a su descanso y prestación, y volver al trabajo, aquí la extinción no es real, ya que la parte no disfrutada por este cónyuge, acrecentará la parte a disfrutar del otro cónyuge.

Lo mismo ocurre en el fallecimiento del beneficiario, pero aquí nos encontramos con que también se trate de una extinción no real, ya que la parte no disfrutada por culpa del fallecimiento, será disfrutada por el otro cónyuge.

Otro supuesto es el de fallecimiento del hijo, en este caso la extinción es para el periodo voluntario. Ya que las 6 primeras semanas son de carácter obligatorio para la madre.

El subsidio por maternidad se puede perder o al menos quedar en suspenso, cuando el beneficiario hubiera actuado de manera fraudulenta para obtener o conservar la prestación por maternidad y también cuando el beneficiario hubiese trabajado durante los periodos de descanso, salvo los trabajos a tiempo parcial y no se hubiera renunciando al mismo.

6. RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LA PRESTACIÓN.

El reconocimiento de este subsidio por maternidad, y la gestión de esta prestación, corresponde obligatoriamente al INSS, el cual tiene un plazo de 30 días para emitir la resolución y efectuar, comunicar la notificación.

El pago de este subsidio se hace por meses o periodos vencidos. En el caso del subsidio especial por maternidad, adopción o acogimiento múltiples, se abona de una sola vez (un pago único) al finalizar las 6 primeras semanas.

En estos casos múltiples, la cantidad es igual a la que correspondería durante ese periodo por el 1º hijo y se pagará una cantidad igual por cada hijo.

La situación de maternidad no es una situación de baja, por lo que el documento que lo acredita no es un parte de baja, sino que se trata de un certificado informe, el cual es emitido por el médico de la seguridad social, que atiende a la mujer embarazada. Este documento consta de original y 2 copias. El original lo entrega el trabajador a la empresa para que ésta lo rellene de forma inmediata, señalando la fecha en la que la trabajadora comienza el descanso por maternidad y refleja los datos de cotización necesarios para el cálculo del subsidio.

Después lo devuelve a la trabajadora, para que esta junto con la solicitud lo presente en el INSS. Las dos copias serán:

1. Una para el facultativo de la seguridad social

2. la otra para la inspección de los servicios sanitarios.

Durante la situación de descanso por maternidad, se mantiene la obligación de cotizar. La base reguladora vendrá determinada por la base de contingencias comunes del mes anterior al de la fecha de inicio del descanso. Por tanto esta cotización respecto de la cuota obrera corresponderá a la entidad gestora, la cual en el momento de hacer efectivo el subsidio deducirá del mismo la cuantía necesaria para la aportación del trabajador a la cotización de la seguridad social; y la ingresará en la tesorería de la seguridad social de forma que la empresa sólo estará obligada al ingreso de la cuota patronal.

Siempre y cuando la baja del trabajador por maternidad no se cumpla con trabajadores desempleados, ya que en este supuesto hay una bonificación del 100% en la totalidad de la cotización, tanto para el trabajador sustituto, como para el sustituido.

Sólo se aplicará esta bonificación por el tiempo que dure la maternidad, adopción y acogimiento, cuando se reincorpore la trabajadora se anularán las bonificaciones.

Además de en el régimen general también se aplican estas bonificaciones en las sustituciones de trabajadores autónomos o trabajadores de sociedades cooperativas, mientras dure el periodo de descanso.

Por lo que se refiere a los regimenes especiales, señalar que la prestación por maternidad se aplica con la misma extensión que en el régimen general pero con algunas diferencias:

1. A los trabajadores por cuenta ajena del régimen especial agrario, así como a los empleados del hogar no se les aplican las particularidades del descanso a tiempo parcial.

2. Los trabajadores por cuenta propia no sólo no pueden disfrutar el descanso a tiempo parcial sino que además en los casos de hospitalización de recién nacidos no se puede interrumpir el descanso ni el subsidio.

En todos estos casos de regimenes especiales, cuando los obligados al pago son los beneficiarios de la prestación deben de de etar al corriente del pago. En el caso de no estar al corriente de pagos, se les concede un plazo de 30 días para hacerlo. Y siempre que el pago no sirva para acrecentar el periodo de carencia y entonces tener derecho a la prestación.

Además en el caso de los trabajadores autónomos; cuando están en situación de descanso por maternidad en los 15 días siguientes al parto deben de presentar una declaración en al que indicarán la persona que va a gestionar el establecimiento del que son titulares o indican que no se hace cargo nadie pero se cesa en la actividad.

RIESGO DURANTE EL EMBARAZO

1. SITUACIÓN PROTEGIDA.

Se considera situación protegida a los efectos de esta prestación económica denominada riesgo durante el embarazo, cuando se produce una suspensión del contrato de trabajo como consecuencia de que la mujer trabajadora debe cambiar de puesto de trabajo por otro compatible con su estado y dicho cambio no resulte técnicamente u objetivamente posible o no pueda ser razonable o exigible por motivos justificados.

Debemos entender que no quedará protegida por esta situación cuando derive de riesgos o patologías que puedan influir negativamente en la salud del feto de la madre cuando estas patologías o riegos no deriven de agentes procedimientos o condiciones del puesto de trabajo desempeñado.

2. REQUISITOS.

Serán beneficiarios de esta prestación, todos los trabajadores que se encuentren en la situación que hemos mencionado y reúnan los requisitos de estar afiliados, y en alta y tener un periodo mínimo de carencia de 180 días dentro de los últimos 5 años anteriores a la suspensión del contrato por esta causa.

En los casos de los representantes de comercio se exige además que estén al corriente en el pago de sus cuotas, para poder acceder al beneficio de la prestación por esta causa, en caso de no estar al corriente de pagos, no será beneficiario de dicha prestación hasta no poner al día los pagos. No hay plazo para ponerse al corriente.

3. PRESTACIÓN

La prestación es un subsidio económico equivalente al 75% de la base reguladora y esta base viene determinada por la base de cotización del mes anterior por contingencias comunes.

4. NACIMIENTO Y EXTINCIÓN

El derecho se produce a partir del día en el cual se inicia la suspensión y se mantiene hasta que la trabajadora permanece en esta situación de riesgo, finalizando cuando se suspende el contrato por maternidad o también en el momento en el que se incorpore la mujer a otro puesto de trabajo.

EL DERECHO A ESTA PRESTACIÓN SE EXTINGUE

1. Por el inicio de la maternidad

2. También por la incorporación de la mujer a un puesto de trabajo.

3. Extinción del contrato de trabajo.

4. Fallecimiento de la beneficiaria.

Este derecho se suspenderá o se anulará cuando la beneficiaria haya actuado de forma fraudulenta para obtenerla dicha prestación o para conservarla.

Quedará también anulado o suspendido cuando lo compatibilice con trabajos que son incompatibles debido a su estado.

5. EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LA PRESTACIÓN.

El reconocimiento y pago corresponde al INSS que realizará el pago por periodos vencidos.

Durante esta situación el pago de la cuota es igual que en la maternidad..

TEMA 2

LA INCAPACIDAD PERMANENTE

INTRODUCCIÓN. NORMATIVA ESPECÍFICA.

Existe una normativa difusa con relación a la incapacidad permanente. Como norma reguladora de la incapacidad permanente se encuentra el texto refundido de la LGSS, y en concreto el título 2º capítulo 5º, que comprende los artículos desde136 a 143 en su nivel contributivo.

Los artículos desde el 144 hasta el 149 comprende la modalidad de no contributiva.

Hay que hacer mención al RD 1300/1995 de 21 de julio; en este se desarrolla en materia de incapacidad laboral el sistema de la seguridad social. Fue desarrollado por la orden ministerial de 18/11/1996 para su ejecución y desarrollo.

Mencionamos también al 1131/2002 de 31 de octubre que es el que regula esta prestación en contrato a tiempo parcial.

Hay que hacer relación al RD 357/1991 de 15 de marzo, que hace un desarrollo de los artículos de las prestaciones no contributivas.

1. CONCEPTO.

El concepto de incapacidad permanente sugiere que se trata de una situación indefinida de incapacidad para poder desarrollar una tarea o trabajo.

La incapacidad permanente, conlleva una prestación económica que tiene como finalidad sustituir las rentas de trabajo que se han perdido como consecuencia de la aparición de la invalidez y que imposibilita al trabajador para continuar realizando la actividad anterior.

El concepto de incapacidad permanente en su modalidad contributiva, viene determinado por el artículo 136.1 de LGSS; donde en su párrafo 1º se señala que es incapacidad permanente la situación del trabajador que después de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta medica, presenta reducciones anatómicas o funcionales que por su gravedad y siendo susceptibles de determinación objetivamente, tienden o dan la condición de definitivas, suponiendo la disminución o anulación de su capacidad para trabajar.

El párrafo 1º del artículo 136.1 dice también que no obstará de la capacidad laboral, si dicha posibilidad se estima médicamente como incierta o a largo plazo.

Por lo que se refiere al párrafo 2º, dice que las reducciones anatómicas o funcionales existentes en la fecha de afiliación del interesado a la seguridad social, no impedirán su calificación como permanentes cuando se trate de personas minusválidas a las cuales con posterioridad al momento de afiliación tales reducciones se las hayan agravado provocando por si mismas o por la concurrencia de nuevas lesiones o patologías una disminución o anulación de la capacidad laboral que tenía el interesado en el momento de la calificación.

En el último párrafo del artículo 136, se señala que también tendrá la consideración de invalidez permanete en el grado en que se califique la situaciónde incapacidad, que subsista con posterioridad a la extinguida incapacidad temporal por haber transcurrido el periodo máximo de duración (12+6) salvo que se considere que debe de mantenerse en tratamiento médico, en cuyo caso no se accederá ala incapacidad permanente hasta tanto en cuanto no se produzca la calificación (periodo de 30 meses máximo).

2. SITUACIONES PROTEGIDAS. GRADOS DE INCAPACIDAD.

A) SITUACIONES PROTEGIDAS.

Son las situaciones que se desprenden de los 3 párrafos del artículo 136 de la LGSS. Por tanto aprenderse lo de arriba.

B) GRADOS DE INCAPACIDADA.

Por lo que se refiere a los grados de incapacidad permanente, señalar que se trata de los distintos niveles de incapacidad que presenta el trabajador, atendiendo a su mayor o menor capacidad para ejercer su trabajo. De acuerdo con el artículo 137.1 LGSS, los grados de incapacidad son:

1. Incapacidad permanente parcial

2. Incapacidad permanente total

3. Incapacidad Absoluta

4. La gran Invalidez

Por lo que se refiere a la incapacidad permanente parcial para el trabajo habitual, se entiende por esta que es aquella que sin alcanzar el grado de total, ocasiona al trabajador, un grado de disminución no inferior al 33% en su rendimiento normal; pero no le impide realizar otras tareas de su profesión. Hay que señalar que esta prestación es compatible, tanto con los trabajos por cuenta ajena y por cuenta propia. También hay que señalar que en este tipo de incapacidad, el trabajador tiene derecho a reincorporarse a su empresa.

Por incapacidad permanente total, para la profesión habitual. Es aquella situación que inhabilita al trabajador para la realización de todos o de las actividades principales de la misma, pero le permite dedicarse a otra u otras actividades distintas.

Por incapacidad permanente absoluta, para todo tipo de trabajos. Esta es la situación que inhabilita por completo al trabajador para realizar toda profesión u oficio.

Por incapacidad permanente Gran Invalidez: es la situación en la cual como consecuencia de la misma por pérdidas anatómicas o funcionales, el trabajador necesita de asistencia de otra persona para realizar los actos más elementales de la vida.

3. REQUISITOS DEL HECHO CAUSANTE.

3.1 REQUISITOS DEL BENEFICIARIO O SUJETO PROTEGIDO.

El artículo 138.1 de la LGSS, dice que tendrán derecho a las prestaciones por incapacidad permanente, las personas incluidas en el régimen general que sean declaradas en tal situación y estén afiliadas y en alta o situación asimilada al alta y hubieran cubierto un periodo mínimo de cotización, salvo que deriven de accidente laboral o de accidente no laboral, así también como de enfermedad profesional.

A efectos de esta prestación se considera situación asimilada al alta:

· La excedencia forzosa por cargo público.

· El desempleo involuntario total y subsidiado.

· El convenio especial.

· También el paro involuntario que sigue al agotamiento de la prestación, cualquiera que sea la edad del trabajador.

· También el trabajador que se encuentra en paro involuntario que han sido excluidos del régimen de desempleo o que no hayan tenido derecho a la prestación del mismo, a pesar de haber perdido su trabajo sin causa a ellos imputable.

· También son los periodos de inactividad en el supuesto de los trabajadores fijos de temporada.

· Cumplimiento de condena.

· Trabajadores que se encuentran en la situación de ayuda equivalente a la jubilación anticipada.

· Situación de alta especial como consecuencia de huelga y cierre patronal.

· El 1º año de excedencia por cuidado de hijos que también conlleve reserva de trabajo.

En los beneficiarios tenemos que hacer referencia, al párrafo 2º del número 1 del artículo 138 LGSS, donde se dice que no se reconocerá el derecho a las prestaciones por incapacidad permanente derivadas de contingencias comunes, cuando el beneficiario en a fecha del hecho causante, tenga la edad mínima para la jubilación, siempre que reúna los requisitos para poder jubilarse.

Así mismo tenemos que decir por el artículo 138 número 3, que no obstante lo dicho las pensiones de incapacidad permanente en los grados de absoluta y gran invalidez cuando derive de contingencias comunes podrá causarse (se tendrá derecho) aunque los interesados no se encuentren en alta o situación asimilada al alta; pero para ello se exige que tengan un periodo mínimo de cotización de 15 años. De estos 15 años 3 tienen que estar comprendidos en los 10 últimos años antes del hecho causante.

3.2. EN CUANTO AL PERIODO PREVIO DE COTIZACIÓN.El art.138.2 de la LGSS establece que en el caso de las pensiones por incapacidad permanente, el periodo mínimo de cotización exigible será:

a) Cuando el beneficiario tiene menos de 26 años de edad, el periodo mínimo de cotización exigible será la mitad del tiempo transcurrido entre la fecha en que cumplió los 16 años y la del hecho causante de la pensión.

b) Cuando el trabajador es mayor de 26 años, será ¼ del tiempo transcurrido entre la fecha en que haya cumplido los 20 años, y el día en que se produzca el hecho causante, si bien como mínimo se exigirán 5 años de cotización, y además 1/5 de ese periodo de 10 años tendrá que estar comprendido inmediatamente anteriores al hecho causante.

En el 138.2 de la LGSS se establece que la prestación por incapacidad permanente parcial para el trabajo habitual, el periodo mínimo de cotización será de 1800 días, que deberán estar incluidos dentro de los 10 años inmediatamente anteriores al hecho causante. Cuando la incapacidad, en cualquiera de sus grados, derive de enfermedad profesional, accidente de trabajo o accidente no laboral, no se exigirá ningún periodo de carencia.

También respecto a la incapacidad en cualquiera de sus grados, el periodo de suspensión del contrato de trabajo como consecuencia de ser víctima de violencia de género, tendrá la consideración de cotización efectiva.

Para los supuestos de incapacidad permanente en los grados de absoluta y gran invalidez, a los efectos de acreditar un periodo mínimo de cotización, se computará como cotizable:

a) Los días que falten para agotar el periodo de duración de la IT.

b) Los llamados días-cuota (los que hacen referencia a las pagas extras).

4. EL CONTENIDO DE LA PRESTACIÓN EN LOS DISTINTOS GRADOS

En la incapacidad permanente parcial para la profesión habitual, los trabajadores que son declarados con esta incapacidad, tienen derecho a una prestación económica a tanto alzado que equivale a 24 mensualidades de la base reguladora que hubiera servido para determinar la incapacidad temporal de la cual deriva.

Por lo que se refiere a la incapacidad permanente total para la profesión habitual, la prestación es un subsidio económico o pensión vitalicia del 55% de la base reguladora. Si bien, cuando el trabajador haya cumplido los 65 años y accede a una pensión de incapacidad permanente total, derivada de contingencias comunes y ello por no reunir los requisitos, salvo la edad, y la incapacidad sobreviene por contingencias comunes. En estos supuestos, la cuantía de la pensión será el resultado de aplicar a la base reguladora que corresponda, el porcentaje que corresponde al periodo mínimo de cotización establecido en cada momento para el acceso a la pensión de jubilación. También hay que señalar en aquellos casos que por razones de edad (55 o más años), o bien por razones de preparación general, preparación especializada o bien por circunstancias sociales o laborales, se presuma que el inválido permanente total puede tener dificultades para encontrar empleo, percibirá un incremento del 20%. Si el incapacitado tuviera menos de 55 años, si al llegar a esta edad se cumpliera estos requisitos, se le reconocería también el incremento. En los periodos de trabajo, se le descontará el incremento.

Hay que señalar también, que de forma excepcional y temporal, por la pensión vitalicia puede ser substituida por una indemnización a tanto alzado cuando el beneficiario tenga una edad inferior a 60 años, para ello, el beneficiario debe formular su solicitud dentro de los 3 años siguientes al reconocimiento del derecho a la pensión. En el caso de que el beneficiario fuera menor de 21 años en el momento del reconocimiento de la pensión, podrá efectuar la solicitud 3 años después de cumplir esta edad.

Para acceder a esta pensión a tanto alzado, es necesario que las lesiones que determinan la incapacidad no sean susceptibles de modificación de forma que puedan dar lugar a una revisión de la incapacidad; y debe acreditarse por el beneficiario que se encuentra realizando trabajos por cuenta ajena o por cuenta propia, o bien que el importe de la indemnización se va a destinar para llevar a cabo una actividad y obtener ingresos por cuenta propia.

En los supuestos en que se autoriza la indemnización, cuando el trabajador llega a los 60 años, pasa a recibir nuevamente la pensión vitalicia antes aprobada, incluidas las revaloraciones que hubieran recaído sobre la misma.

La cuantía de la indemnización es un número de mensualidades, las cuales se reconocen en función de la edad del trabajador, de forma que cuanto menor es la edad, mayor es el número de mensualidades que se le conceden.

A los 59 años, el número de mensualidades sería de 12, incrementándose en 12 mensualidades más por cada año de menos que tenga el beneficiario y así hasta llegar un máximo de 84 mensualidades que se conceden cuando tenga 53 o menos años.

Base reguladora de la incapacidad permanente total.

Sirve tanto para la pensión vitalicia como para la indemnización substitutoria.

La base reguladora variará en función de la causa de la cual derive la incapacidad permanente total:

1. Cuando deriva de accidente de trabajo o enfermedad profesional; aquí la base reguladora anual, será el resultado de sumar:

a. El salario diario (salario base más antigüedad) percibido por el trabajador en el momento del accidente y este se multiplicará por 365 (anual).

b. Las pagas extraordinarias, tanto las fijas como las voluntarias en su importe anual.

c. La participación del trabajador en beneficios de la empresa durante el año anterior al accidente.

d. Los pluses y retribuciones complementarias que puedan cuantificarse incluidas los de carácter extraordinario que se perciban en los 12 meses anteriores al accidente, y ello dividido por el número de días efectivamente trabajados y multiplicados por 273 (número de días hábiles anuales).

2. Incapacidad permanente total en caso de que derive de accidente no laboral.

Será el resultado de dividir por 28 la suma de las bases de cotización del beneficiario durante un periodo ininterrumpido de 24 meses, los cuales serán elegidos por el beneficiario dentro de los 7 años anteriores a la fecha del hecho causante.

3. Cuando derive de enfermedad común.

En este caso será el cociente de dividir por 112 las bases de cotización del beneficiario durante los 96 meses anteriores a aquel en que se produzca el hecho causante, el cual es la fecha del dictamen del equipo de valoración de incapacidades.

De estos 96 meses, los 24 anteriores al hecho causante, se computa por su valor nominal, y las restantes bases (72 meses), serán actualizadas de acuerdo con la evolución del IPC. La forma para poder actualizar las 72 bases es con el IPC del mes 25 y se divide por el IPC de cada uno de los 72 meses, y esto que se obtiene es el coeficiente de valoración de cada mes, y con este coeficiente se multiplica por la base de ese mes.

La base reguladora, estará comprendida por la suma de todas las bases de cotización, dividido por 112 (96 meses más sus pagas extras correspondientes).

En algunos casos si no se llega a los 96 meses cotizados, se obtiene la base reguladora, dividiendo la suma de las bases de cotización existentes, por el número de meses al que dichas bases se refieran, incrementándose este divisor por el coeficiente de 1.1666.

Las 24 últimas bases serán por su valor nominal, y las restantes habrá que actualizarlas como anteriormente.

En el supuesto de que en el periodo que ha de tomarse para calcular la base reguladora, aparecieran meses durante los cuales no hubiera existido obligación de cotizar, dichas lagunas se integrarán con la base mínima existente en cada momento para trabajadores mayores de 18 años.

Por lo que se refiere a laIncapacidad Absoluta( la prestación económica consiste en una pensión vitalicia del 100% de la base reguladora, cuando el trabajador haya cumplido los 65 años y acceda a una pensión de incapacidad absoluta derivada de contingencias comunes por no reunir los requisitos necesarios para la pensión de jubilación, la cuantía para la incapacidad absoluta será equivalente al resultado de aplicar la base reguladora correspondiente el porcentaje que corresponda al periodo mínimo de cotización que esté establecido en cada momento para acceder a una pensión de jubilación (ahora mismo el 50%)

Cuando el beneficiario de una pensión por incapacidad absoluta cumpla los 65 años, la prestación pasará a denominarse pensión de jubilación, pero sin que ello implique ninguna modificación de la prestación en las condiciones en las que venían percibiendo la prestación.

Base reguladora de la incapacidad absoluta.

Sirve tanto para la pensión vitalicia como para la indemnización substitutoria.

La base reguladora variará en función de la causa de la cual derive la incapacidad permanente total:

1. Cuando deriva de accidente de trabajo o enfermedad profesional; aquí la base reguladora anual, será el resultado de sumar:

a. El salario diario (salario base más antigüedad) percibido por el trabajador en el momento del accidente y este se multiplicará por 365 (anual).

b. Las pagas extraordinarias, tanto las fijas como las voluntarias en su importe anual.

c. La participación del trabajador en beneficios de la empresa durante el año anterior al accidente.

d. Los pluses y retribuciones complementarias que puedan cuantificarse incluidas los de carácter extraordinario que se perciban en los 12 meses anteriores al accidente, y ello dividido por el número de días efectivamente trabajados y multiplicados por 273 (número de días hábiles anuales).

2. Incapacidad permanente total en caso de que derive de accidente no laboral.

Será el resultado de dividir por 28 la suma de las bases de cotización del beneficiario durante un periodo ininterrumpido de 24 meses, los cuales serán elegidos por el beneficiario dentro de los 7 años anteriores a la fecha del hecho causante.

3. Cuando derive de enfermedad común.

En este caso será el cociente de dividir por 112 las bases de cotización del beneficiario durante los 96 meses anteriores a aquel en que se produzca el hecho causante, el cual es la fecha del dictamen del equipo de valoración de incapacidades.

De estos 96 meses, los 24 anteriores al hecho causante, se computa por su valor nominal, y las restantes bases (72 meses), serán actualizadas de acuerdo con la evolución del IPC. La forma para poder actualizar las 72 bases es con el IPC del mes 25 y se divide por el IPC de cada uno de los 72 meses, y esto que se obtiene es el coeficiente de valoración de cada mes, y con este coeficiente se multiplica por la base de ese mes.

La base reguladora, estará comprendida por la suma de todas las bases de cotización, dividido por 112 (96 meses más sus pagas extras correspondientes).

En algunos casos si no se llega a los 96 meses cotizados, se obtiene la base reguladora, dividiendo la suma de las bases de cotización existentes, por el número de meses al que dichas bases se refieran, incrementándose este divisor por el coeficiente de 1.1666.

Las 24 últimas bases serán por su valor nominal, y las restantes habrá que actualizarlas como anteriormente.

En el supuesto de que en el periodo que ha de tomarse para calcular la base reguladora, aparecieran meses durante los cuales no hubiera existido obligación de cotizar, dichas lagunas se integrarán con la base mínima existente en cada momento para trabajadores mayores de 18 años.

Por lo que se refiere a la Gran invalidez( la prestación económica consiste en una pensión vitalicia del 100% de la base reguladora, pero incrementada en un 50% que va destinada a remunerara a la persona que atienda al inválido, este incremento del 50% puede ser substituido por el alojamiento y cuidado del inválido en una institución asistencial pública de la seguridad social.

Cuando el gran inválido sea mayor de 65 años, y no tuviera los requisitos necesarios para acceder a la pensión de jubilación, se le aplicará lo establecido para el mínimo de las pensiones de jubilación, con la única diferencia de que se incrementara en un 50 % para la 3º persona que es la que le ayuda a realizar las tareas necesarias de la vida.

Cuando cumplo los 65 años, pasa a denominarse la situación pensión de jubilación, manteniendo las mismas condiciones de la pensión.

5. PROCEDIMIENTO PARA LA DETERMINACIÓN DEL GRADO DE INVALIDEZ.

Además de los requisitos generales que debe reunir el beneficiario (alta o asimilada a ella más un periodo de carencia) se necesita también que se produzca la calificación de incapacidad o invalidez permanente, y será a partir de este momento cuando comenzará el inicio de la percepción de este momento cuando comenzará el inicio de la percepción de la prestación, si bien los efectos de la prestación económica, se producirán desde el momento que tuvo lugar el hecho causante.

El artículo 143.1 LGSS establece que el órgano encargado de la calificación de invalidez o incapacidad es el INSS a través de los órganos del mismo que reglamentariamente se establezcan y en todas las fases del procedimiento, de forma que las competencias del INSS comprenden evaluar, calificar y revisar las incapacidades, y así mismo reconocer el derecho a las prestaciones económicas y determinar las contingencias causantes de cada incapacidad, para ello el INSS a través de sus direcciones provinciales inicia, instruye y resuelve los procedimientos para el reconocimiento de los derechos por incapacidad laboral.

El procedimiento se inicia de 3 formas:

1. de oficio, y para ello puede ser a instancia de la entidad gestora, o mediante petición razonada de la inspección de trabajo y seguridad social, y también de oficio mediante petición razonada del servicio público de salud competente.

2. a Instancias del trabajador interesado o su representante legal.

3. A instancia de las mutuas patronales o de las empresas colaboradoras cuando el asunto les afecte directamente.

Los procedimientos así iniciados, se seguirá de oficio incluso cuando los interesados no comparezcan en el plazo establecido.

La instrucción del procedimiento se inicia con la aportación del historial clínico que remite el servicio público de salud, con el consentimiento del interesado y en su defecto un informe de la inspección médica, posteriormente el equipo de valoración de incapacidades (EVI) formulará un dictamen propuesta, para la cual se habrá examinado:

· El informe médico.

· El informe de antecedentes profesionales.

· Y los informes de alta y cotización.

Además en aquellos casos en que se aprecie responsabilidad empresarial, por falta de medidas de seguridad e higiene o salud laboral, se tendrá también en cuenta el informe de la inspección de trabajo y seguridad social.

Una vez elaborado el dictamen propuesta se da traslado del mismo al director provincial del INSS y como contenido del dictamen figura la calificación de invalidez, la contingencia determinante y el plazo a partir del cual se podrá instar la revisión. Este dictamen propuesta emitido por el EVI no es vinculante para la resolución del procedimiento; resolución que compete al director provincial del INSS, mediante resolución expresa.

Antes de la resolución y una vez emitido el dictamen propuesta, se concede audiencia al interesado o interesados, para que efectúe las alegaciones que considere pertinentes, y la resolución debe emitirse en un plazo de 135 días.

En el supuesto de que en este periodo no se emita resolución expresa, se entenderá que la resolución es negativa, por el silencio administrativo.

Contra una resolución negativa, el interesado en el plazo de 30 días, podrá interponer la correspondiente reclamación previa ante el INSS.

Cuando la denegación haya sido por silencio administrativo el interesado podrá solicitar que se emita resolución expresa; y esta solicitud tendrá la validez de reaclamación previa. Finalmente como queda agotada ya la vía administrativa en el plazo de 30 días se podrá formular la correspondiente demanda ante el juzgado de lo social.

6. NACIMIENTO, DURACIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PRESTACIÓN.

NACIMIENTO DE LA PRESTACIÓN.

El nacimiento, al igual que otra prestación de la seguridad social, la invalidez permanente tiene un comienzo que coincide con lo que denominamos hecho causante. Siendo a partir de hecho causante, cuando la prestación de incapacidad despliega sus efectos. El hecho causante será anterior en el tiempo a la resolución final, donde se contenga la declaración y la calificación de la incapacidad y será el momento en que dará lugar a la percepción de la prestación. Por lo tanto es muy importante distinguir estos dos momentos.

1- el de la declaración y calificación de la incapacidad permanente y el cual se produce con la resolución del procedimiento.

2- y el momento del hecho causante de la prestación donde podemos distinguir 3 casos:

a. Cuando la invalidez surge tras una extinción de la incapacidad temporal, o bien por el alta médica con propuesta de invalidez, el hecho causante se entiende producido, en la fecha de la extinción de la incapacidad temporal y los efectos económicos se fijan en el momento de la calificación, es decir, en el momento de la resolución por parte del director provincial del INSS. Ahora bien si la prestación económica por invalidez es superior a la que venía percibiendo el trabajador por incapacidad permanente, se retrotraerán los efectos de aquella a l fecha de extinción de la incapacidad permanente, deduciéndose del importe a abonar por la incapacidad permanente las cantidades abonadas por incapacidad temporal durante el periodo de retroacción.

b. Cuando la incapacidad permanente, no proviene de una incapacidad temporal anterior. En estos casos en que no hay incapacidad temporal anterior, el hecho causante se entiende producido en la fecha de emisión del dictamen propuesta del equipo de valoración de incapacidades y los efectos económicos se producen a partir de la fecha del dictamen propuesta. Y en el caso en que el trabajador se mantuviera en activo se fija la fecha de los efectos económicos, en la fecha en que cese en el trabajo.

c. En el caso de que la incapacidad permanente derive de enfermedad común o accidente no labora y surja de una situación no de alta del beneficiario. El hecho causante comenzará a partir del día de la solicitud y los efectos económicos se producirán también a partir de ese mismo día. Esto sólo es posible para la incapacidad permanente absoluta y la Gran invalidez.

LA DURACIÓN DE LA INCAPACIDAD PERMANENTE.

Por lo que se refiere a la duración es en principio indeterminada. Lo mismo que ocurre en todas la pensiones vitalicias; así es posible que se pueda producir la revisión de la invalidez o incapacidad de un grado en otro o incluso la extinción de la misma, como consecuencia de la recuperación o por haberse formulado por una declaración errónea.

Dentro del apartado de la duración, hay que hacer referencia a unos supuestos en que la conducta del beneficiario puede provocar la denegación, anulación o suspensión del derecho a la prestación por incapacidad permanente. Estos supuestos son cuando el beneficiario actúe fraudulentamente para obtener o conservar la prestación; también ocurre cuando se produce imprudencia temeraria por parte del beneficiario que le de lugar a la aparición o agravamiento de la incapacidad permanente. En estos casos se producirá denegación de la prestación ele caso de la solicitud, y dará pie a la anulación en los casos de que se trate de una situación ya concedida.

Otro supuesto de anulación, denegación o suspensión es cuando el beneficiario rechaza los tratamientos prescritos e indicados por los servicios médicos, sin ninguna causa justificada.

EXTINCIÓN DE LA PRESTACIÓN.

La prestación de incapacidad permanente se puede extinguir por la revisión de la incapacidad declarada, también por acceder a la prestación de jubilación si el beneficiario opta por esta. Y por el fallecimiento del beneficiario.

REVISIÓN DE LAS PRESTACIONES.

Aunque las incapacidades son evaluadas como permanentes, a nadie se le escapa que las lesiones pueden evolucionar. De ahí que se admita la revisión en alguna de las siguientes causas:

· Por agravación.

· Por mejoría.

· Error en el diagnóstico.

· Por la realización de trabajo por cuenta propia o por cuenta ajena, por parte del pensionista.

La resolución de estas revisiones conlleva el plazo a partir del cual se podrá llevar a cabo un nuevo intento de revisión, siempre que le beneficiario tenga una edad inferior a 65 años

El procedimiento para la revisión conlleva los mismos pasos que para la calificación, por tanto:

Podrá iniciarse de oficio y dentro de esta, bien por la entidad gestora, por la inspección de trabajo o bien por los servicios de salud. Además también puede ser a instancia de parte, ya sea a través del interesado o representante legal de las mutuas patronales, y de las empresas responsables de la prestación.

El procedimiento de revisión, una vez iniciado, se sigue de oficio en todos sus trámites. El competente para resolver en la sobre la revisión es el director provincial del INSS de la provincia donde tenga la residencia el beneficiario, y el plazo máximo para la resolución es de 135 días.

Finalmente la revisión de un grado de incapacidad, conlleva efectos sobre la prestación económica.

7. LA RESPONSABILIDAD EN EL PAGO DE LA PRESTACIÓN.

En el caso de que la incapacidad derive de contingencias comunes, el pago corresponde directamente al INSS. Y cuando derive de contingencias profesionales, corresponderá o bien al INSS, o a la mutual patronal correspondiente. Y finalmente cuando el empresario no hubiera dado de alta al trabajador, al cual se le reconoce la incapacidad permanente, será él directamente el que responda de la prestación

8. COMPATIBILIDAD E INCOMPATIBILIDAD DE LA INCAPACIDAD PERMANENTE.

A) COMPATIBILIDADES E INCOMPATIBILIDADES DE LA INCAPACIDAD PERMANENTE RESPECTO AL TRABAJO.

Será compatible cuando la calificación sea de incapacidad permanente total con los salarios que puedan percibir el beneficiario de esta prestación, ya sea de la misma empresa donde presta servicios, o de otra distinta, o por cuenta propia, siempre que la actividad desarrollada, sea compatible con el estado de su invalidez, de forma que no represente un cambio en su capacidad de trabajo que pueda dar lugar a una revisión de la incapacidad.

No obstante, el beneficiario de una incapacidad permanente que inicie prestación de servicios, ya sea por cuenta ajena o por cuenta propia, está obligado a comunicarlo al INSS o a la entidad gestora, por si considera conveniente promover un expediente de revisión.

Todo esto es extensible a la incapacidad permanente absoluta y gran invalidez.

La incapacidad permanente parcial es compatible con cualquier tipo de trabajo.

B) COMPATIBILIDADES E INCOMPATIBILIDADES DE LA INCAPACIDAD PERMANENTE, RESPECTO A OTRAS PENSIONES O SUBSIDIOS.

La incapacidad permanente parcial no resulta incompatible con otras pensiones de la seguridad social, ya que tiene un carácter indemnizatorio.

Por lo que se refiere a la incapacidad permanente total, hasta la reforma se ha venido considerando incompatible con la jubilación de forma que en el caso de concurrencia hay que optar por una o por otra. Esto a partir de la reforma de jubilación, en la cual se admite la jubilación parcial, y por tanto se permite compatibilizar la pensión de jubilación parcial, con el trabajo parcial; a partir de ese momento no se sabe cierto si existe compatibidad entre la jubilación y la incapacidad permanente total. POR AHORA ES INCOMPATIBLE.

La prestación de incapacidad permanente total es incompatible con la prestación por desempleo; en estos supuestos de concurrencia entre la incapacidad permanente total y el desempleo hay dos posibilidades:

a. O bien consumir la de desempleo y una vez consumida esta, empezar con la incapacidad permanente total.

b. O bien renunciar a la de desempleo y pasar directamente a la incapacidad permanente total.

La prestación de incapacidad permanente son compatibles de forma general, con las prestaciones de orfandad y viudedad.

9. LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES.

Viene recogida en los artículos 150 y 152 de la LGSS. El artículo 150 las define, como las lesiones mutilaciones o deformidades de carácter definitivo, causadas por accidentes de trabajo o enfermedad profesional, que sin llegar a constituir una incapacidad permanente suponen una alteración o disminución de la integridad física del trabajador, apareciendo recogidas en un baremo preestablecido. Por tanto sus principales características son:

a. Se trata de alteraciones físicas que afectan a la integridad del trabajador, pero que nada tienen que ver con su capacidad de trabajo.

b. Estas alteraciones tienen que provenir de un accidente de trabajo o enfermedad común.

c. Además debe de tratarse de algunas de las lesiones establecidas en el barem