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  • El derecho a la propiedad privada comoderecho fundamental (breve reflexin)

    Francisca LPEZ QUETGLASReal Centro UniversitarioEscorial-Mara CristinaSan Lorenzo del Escorial

    A la memoria de mi padre, y a mi madre, a quienes tanto debo

    Resumen: La Constitucin Espaola dota a los derechos fundamentalesde diversos sistemas de proteccin cuya efectividad, al menos en cuanto alderecho a la propiedad privada, puede a da de hoy cuestionarse. La actualconcepcin del derecho de propiedad, la forma de interpretar el principio delegalidad, el respeto al contenido esencial o la funcin social, no contribu-yen a garantizar su proteccin. En el mbito comunitario, la jurisprudenciadel Tribunal Europeo y el Tratado por el que se establece una Constitucinpara Europa, ofrecen un sistema de proteccin a priori mas adecuado a sunaturaleza de derecho fundamental.

    Abstract: The Spanish Constitution endows fundamental rights withvarious systems of protection whose efficacy, at least in terms of privateproperty, can today be questioned. The current conception of right of pro-perty, the manner of interpreting the principle of legality, respect for theessential content or social function, do no contribute towards guaranteeingits protection. At the Community level, the jurisprudence of the EuropeanCourt of Justice and the Treaty by which a Constitution for Europe is esta-blished offer a system of protection a priori better suited to its nature offundamental right.

    Anuario Jurdico y Econmico Escurialense, XXXIX (2006) 335-362 / ISSN: 1133-3677

  • Palabras clave: Propiedad privada; Derecho Fundamental; funcinsocial; contenido esencial; Constitucin Europea; principio de legalidad;respeto a los derechos fundamentales; principio de proporcionalidad.

    Key words: Private property, Fundamental Law; Social Function;Essential content; European Constitution; Principle of legality; Respect forfundamental rights; Principle of proportionality.

    Sumario:

    I. Objeto de estudio.II. El derecho a la propiedad como derecho fundamental.

    2.1. Concepcin amplia de los derechos fundamentales.2.2. El derecho a la propiedad privada como derecho fundamental.2.3. Perspectiva comunitaria: El Tratado por el que se establece

    una Constitucin para Europa.

    2.3.1. Antecedentes.2.3.2. El Tratado por el que se establece una Constitucin

    para Europa.

    2.3.2.1. El derecho a la propiedad privada.2.3.2.2. El inters general y la limitacin del uso de

    los bienes. 2.3.2.3. La expropiacin forzosa.

    III. La funcin social como lmite material externo del derecho depropiedad.

    IV. Conclusiones.

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  • I. OBJETO DE ESTUDIO

    Abordar doctrinalmente un estudio relativo al derecho a la pro-piedad privada de forma indita resulta harto complicado. La inci-dencia de diferentes disciplinas en el derecho de propiedad ha gene-rado que buena parte de la mejor doctrina haya debatido acerca delas principales cuestiones que lo rodean. Su estudio se ha abordadodesde diferentes perspectivas, el derecho constitucional, administra-tivo, la teora general de los derechos fundamentales, y, por supues-to, el derecho civil; todas ellas han contribuido a conformar unaextensa bibliografa. No obstante estas y otras limitaciones, creooportuno realizar una modesta y breve reflexin acerca del trata-miento constitucional del derecho a la propiedad privada, cuestinque sigue mereciendo la atencin de los estudiosos, pese a haber sidoya ampliamente examinada por la doctrina.

    El estudio, por sus caractersticas, ignora numerosas cuestionesque inciden directamente sobre el derecho de propiedad, la ms cua-lificada de ellas es la relativa a su privacin a travs de la expropia-cin forzosa (33.3 CE), y se centra en reflexionar acerca de su con-dicin de derecho fundamental cuestionando la efectividad de susgarantas.

    II. EL DERECHO DE PROPIEDAD COMO DERECHO FUNDAMENTAL

    2.1. Concepcin amplia de los derechos fundamentalesEn torno a la concepcin de cuales sean los derechos fundamen-

    tales, participo de las opiniones doctrinales que defienden una inter-pretacin amplia del texto constitucional, evitando que las dudasplanteadas por su terminologa, sistemtica, ubicacin e incluso por

  • 1. CRUZ VILLALN, P., Derechos fundamentales, en Temas Bsicos de Dere-cho Constitucional, t. III (Tribunal Constitucional y Derechos Fundamentales) Civi-tas, 1. ed., Madrid 2001, p. 110.

    2. JIMENEZ CAMPO, J., Derechos Fundamentales. Concepto y garantas, Trotta,Madrid 1999, p. 27.

    la diversidad de los medios de proteccin, se utilicen para sustraerdicha calificacin a derechos que son el fundamento de un Estado deDerecho.

    En aras a caracterizar los derechos fundamentales seala CruzVillaln que, en un sentido formal, un derecho fundamental es underecho subjetivo garantizado en una Constitucin normativa; en unsentido material, se hace preciso incorporar un elemento adicional,cual es la ntima vinculacin de estos derechos a su reconocimientouniversal e histricamente constante desde la aparicin de las Cons-tituciones, haciendo su presencia imprescindible en cualquier Cons-titucin legtima. La marca de los derechos fundamentales en nues-tro ordenamiento debe verse en el apartado primero del artculo 53CE, en el que, con referencia a todos los derechos del captulo II, seproclama la vinculacin de los poderes pblicos, la salvaguarda desu contenido esencial y su tutela frente al legislador a travs delrecurso de inconstitucionalidad de las leyes 1.

    Segn Jimnez Campo: El concepto de derecho fundamental ennuestro ordenamiento es el que, por contraste con lo dispuesto en elnmero 3 del artculo 53 CE, deriva del nmero 1 del mismo artcu-lo; vale decir, derechos resistentes, en su contenido esencial a laaccin legislativa. Slo por eso merecen la calificacin de funda-mentales todos los derechos enumerados en el captulo segundo delttulo 1, tanto en la seccin 1 como en la seccin 2. El pudoroso dis-tingo que la jurisprudencia constitucional viene haciendo, desde laSTC 16/1981, FJ 10, entre derechos fundamentales y derechosconstitucionales reconocidos en aquel ttulo (estos ltimos, losdeclarados en la seccin 2) carece de sentido jurdico 2.

    El Tribunal Constitucional mantiene una concepcin restringidade los derechos fundamentales, e identifica los derechos fundamen-tales con los incorporados en la seccin primera del captulo II del

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  • 3. Entre otras, SSTC de 24 de noviembre de 1987, 18 de abril de 1988 y 21 deabril de 1988.

    4. PECES-BARBA MARTNEZ, G., Lecciones de derechos fundamentales, Dykin-son, Madrid 2004, p. 287. El derecho a la propiedad privada ha sido clasificadocomo derecho econmico por proteger determinadas dimensiones en el mbito pri-vado con contenido econmico... Esta categora no forma parte del catlogo clsicode los derechos, y se incorpora a estos, a partir de 1848, por influencia del liberalis-mo radical y progresista y del socialismo democrtico.

    5. PARADA VZQUEZ, J. R., El artculo 33.3 de la Constitucin y la crisis de lagaranta expropiatoria, en Estudios sobre la Constitucin Espaola, Homenaje alProfesor Eduardo Garca de Enterra, t. II, De los Derechos y Libertades Fundamen-tales, pp. 1271 y 1276.

    ttulo I de la Constitucin, atendiendo a restringir al mximo el mbi-to de reserva de la ley orgnica 3.

    En la misma lnea que el Tribunal Constitucional y segn ParadaVzquez: Nuestra Constitucin no considera el derecho de propie-dad como un derecho fundamental, de naturaleza preconstitucional,regulable slo por Ley orgnica y susceptible de amparo directo,sino que siguiendo la tradicin de la Constitucin de 1931, la inclu-ye entre los derechos econmicos 4 y sociales. La evolucin de laconfiguracin constitucional de la propiedad se cierra en el artculo33 de la Constitucin de 1978, al menos semnticamente con uncompromiso en que al lado del reconocimiento explcito de la pro-piedad privada y del carcter garantista de la expropiacin, se afirmala funcin social de la propiedad y se rebaja, como se dijo, el carc-ter del derecho de la propiedad que pasa a ser un derecho constitu-cionalmente menor, incluido entre los derechos econmicos y socia-les y, por ello, regulable por ley ordinaria y carente de la proteccindel amparo constitucional 5.

    La fundamentalidad de un derecho no puede ni debe residir en laposibilidad de interponer recurso de amparo, o en la reserva de sudesarrollo a travs de ley orgnica, estos criterios no sirven, a mi jui-cio, para definir o configurar los derechos fundamentales, por lo quetampoco pueden erigirse en criterio que excluya de tal condicin aotros derechos. La verdadera garanta de los derechos fundamentalesse deduce del apartado 1 del artculo 53 de la CE, su vinculacin atodos los poderes pblicos, de manera que ni el legislador, ni lasadministraciones pblicas, ni el poder judicial pueden con sus actua-

    339EL DERECHO A LA PROPIEDAD PRIVADA COMO DERECHO...

  • 6. DEZ PICAZO, L., Sistema de derechos fundamentales, Thomson Civitas,Madrid 2003, p. 98: Ni que decir tiene que esta visin de la ley como mximagaranta de los derechos fundamentales se ha ido erosionando a medida que, en elcontexto de la democracia de masas, se ha ido perdiendo la fe en la racionalidad dellegislador; es decir, a medida que se ha ido adquiriendo consciencia de que las deci-siones legislativas estn condicionadas por las facciones y el espritu de partido.Esta es, probablemente, la razn que explica el paso a una concepcin de las decla-raciones de derechos como documentos puramente normativos, cuya funcin princi-pal es limitar al legislador.

    7. FREIXES SANJUN, T., en Temas bsicos de Derecho Constitucional, t. III (Tri-bunal Constitucional y Derechos Fundamentales), Civitas, Madrid 2001, p. 130.

    ciones vulnerar su contenido. Esto es lo que verdaderamente caracte-riza a los derechos funda