269318 Derecho de Familia 1

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DERECHO DE FAMILIA

HERNAN TRONCOSO

LARRONDE



La Familia: Fenómeno Natural y

Jurídico

Los seres humanos se agrupan, por instinto natural, en

familias.

Este fenómeno natural recibió una organización jurídica.

Otras vinculaciones, de orden exclusivamente jurídico,

resultante de actos como el matrimonio o la adopción, se

combinan con los primeros para configurar este tipo de

familia.

La familia ha estado en permanente cambio.



Características del Derecho de

Familia

Es la rama más pública del Derecho Privado. Los

Estados han manifestado preocupación por su

organización, estabilidad y constitución.

La doctrina y la legislación presentan una tendencia aseparar el Derecho de Familia del Derecho Civil en

general, para transformarlo en una rama autónoma del

Derecho. Hay una limitación importante al principio de

autonomía de la voluntad.

Tiene especial influencia la moral y religión.

Prevalece el interés común del grupo familiar por sobre

el interés individual de sus integrantes.




Familia

La familia está organizada en forma jerárquica y no

igualitaria.

Los actos del Derecho de Familia son, por regla

general, de efectos permanentes. El núcleo del Derecho de Familia son los deberes de

cada uno de los integrantes de la familia, y no los

derechos que le correspondan.

No hay intereses contrapuestos, sino un solo interésy una sola voluntad.

Las leyes son principalmente imperativas y

prohibitivas; excepcionalmente son permisivas.




Familia

No tiene aplicación el principio de autonomía de la

voluntad; existe libertad para realizar solo el acto inicial,

pero los efectos están reglamentados por la ley.

Los actos del Derecho de Familia son, por reglageneral, solemnes y en ellos no se admiten

modalidades. Sólo se admite muy restringidamente la

representación.

Los derechos de familia están fuera del comercio

humano, son extrapatrimoniales; no admiten cesión,

renuncia, ni transacción.

No tiene aplicación, por regla general, la prescripción.



Evolución Histórica de la

Organización Familiar en Chile

A) Características de la familia en el Código Civil de1855:

Patriarcal y religiosa. Se dependía del padre de familia yse basaba en la religión católica.

El matrimonio era indisoluble. El régimen patrimonial de la familia era la sociedad

conyugal, organizada sobre la base del predominioindiscutido del marido en la administración y disposición delos negocios.

En las capitulaciones matrimoniales no podía pactarseseparación total de bienes.

La separación judicial de bienes era muy difícil de obtener y para obtenerla era necesario invocar graves motivos.





B) Leyes modificatorias sobre la materia:

Ley de Registro Civil, de 27 de julio de 1884 (hoy ley

4.808).

Ley 5.521, (19 de diciembre de 1934) legisló sobre lapatria potestad de la madre legítima; capacidad plena

de la mujer divorciada perpetuamente o separada

totalmente de bienes; bienes reservados de la mujer

casada en régimen de sociedad conyugal; separación

de bienes total en las capitulaciones matrimoniales. Ley 7.612, (21 de octubre de 1943) sobre pacto de

separación total de bienes durante la sociedad conyugal.

Ley 7.613, (21 de octubre de 1943) sobre adopción.





Ley 10.271 (2 de abril de 1952) introduce

modificaciones sobre matrimonio, filiación, regímenes

patrimoniales, sucesiones, etc.

Ley 14.908, sobre abandono de familia y pago depensiones alimenticias.

Ley 18.703 (10 de mayo de 1988) relativa a la adopción

de menores.

Ley 18.802 ( 9 de junio de 1989) sobre capacidad de lamujer casada en sociedad conyugal.

Ley 19.335 ( 23 de septiembre de 1994) sobre régimen

de participación en los gananciales y bienes familiares.





Ley 19.585 (26 de octubre de 1998) sobre filiación y

sucesión por causa de muerte.

Ley 19.620, (5 de agosto de 1999) sobre adopción.

Ley 19.947, (17 de mayo de 2004) sobre matrimonio

civil, remplaza ley de matrimonio civil de 10 enero 1884.





C) Características de la familia en el Código Civil

actual:

Son válidos el matrimonio civil y el matrimonio celebrado

ante entidades religiosas de derecho público, cumpliendocon los requisitos legales e inscribiéndose ante un Oficial

de Registro Civil.

El matrimonio se disuelve por medio de la nulidad de

matrimonio y del divorcio.

Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.





La mujer casada en sociedad conyugal dispone de los

bienes reservados.

El marido, no obstante jefe de la sociedad conyugal y

administrador de los bienes sociales, requiereautorización de la mujer para disponer de los bienes

raíces sociales, y de los bienes propios de la mujer.

Existe plena igualdad entre los hijos matrimoniales y no

matrimoniales.

La mujer casada en régimen de sociedad conyugal es

plenamente capaz.



Concepto de Familia

La familia es un conjunto de personas ligadas por el matrimonio o la filiación, o bien como individuos vinculados por consanguinidad o afinidad, resultantes de las relacionesmatrimoniales o paterno-filiales.

En un sentido amplio, la familia comprende a todos losdescendientes de un progenitor común, que se hallen ligadospor un vínculo de parentesco consanguíneo, dentro de loslímites preestablecidos por la ley. El grupo familiar abarca losparientes colaterales.

El Código Civil chileno no la define. Sólo hace referencia aella en los derechos de uso y habitación, indicando suscomponentes, incluyendo a personas que no estánvinculadas por lazos de sangre sino de dependencia( Art. 815inc. 3º y 4º).



Concepto de Familia

En una concepción restringida, la familia se reduce a los

cónyuges y sus descendientes, aun cuando éstos hayan

formado a su vez una familia; se excluyen de ella a los

colaterales. Una posición más extrema la limita aun más,reduciéndola sólo a los cónyuges y sus hijos menores de

edad.

La tendencia moderna en materia de familia se caracteriza

por la restricción de su amplitud.



Concepto de Familia

Desde otro punto de vista, pueden distinguirse tres tiposde familia, atendiendo a su fuente de origen:

Familia legítima: es aquella que surge de la unión sexual yla procreación dentro del matrimonio.

Familia natural: es la que tiene su origen de la unión sexualy procreación fuera del matrimonio.

Familia adoptiva: es la que surge de un acto jurídico y encuya virtud se asimila a un individuo biológicamente extrañoa un hijo engendrado dentro de la unión matrimonial.

Los hermanos Mazeaud definen a la familia como lacolectividad formada por las personas que a causa devínculos de parentesco consanguíneo o de su calidad decónyuges están sujetas a la misma autoridad.



Del matrimonio

Definición, Art. 102 C. C.: “El matrimonio es un contratosolemne por el cual un hombre y una mujer se unenactual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin devivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente”.

Características: Es un contrato. Es solemne. Entre un hombre y una mujer .

La unión es actual. Indisoluble. Actualmente no es así por la ley 19.947, ley

de matrimonio civil que consagra el divorcio. Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse

mutuamente.



Naturaleza jurídica del

matrimonio

Hay diversas teorías:

Contrato.

Institución.

Posición intermedia.

Acto del Estado.




matrimonio

Teoría del matrimonio contrato:

Criticas:

El estatuto del matrimonio no es fijado por las partes,

sino por la ley.

No se disuelve por el mutuo consentimiento. Existe

participación de la autoridad pública en la formación

(Oficial de Registro Civil) y disolución (Tribunales). Losvicios del consentimiento son solo el error y fuerza (Art

33 L.M.C.); y la capacidad se adquiere a los 16 años

(Art. 5 nº 2 L.M.C).




matrimonio

Teoría del matrimonio institución:

El matrimonio presenta los siguientes rasgos

institucionales: Es un núcleo social, que por un acto de fundación

origina una familia. Hay en él una clara directriz de bien común: constituir,

organizar y educar una familia.

Hay una autoridad, lo que se manifiesta en la patriapotestad.

Hay estabilidad. El divorcio es un remedio (cese de laconvivencia) o sanción (culpa).




matrimonio

Teoría intermedia: Es un núcleo social, que por un acto de fundación origina

una familia.

El matrimonio es un contrato por el cual las partesadhieren a una institución cuyo estatuto ha sidoelaborado por la autoridad pública

Teoría del matrimonio acto del Estado

El Estado a través del funcionario público (en Chile, elOficial del Registro Civil), quien une a las partes enmatrimonio. Juega aquí el interés de los contrayentes y delEstado, siendo preponderante el primero (Art.18 inc. 2º)



LA CONSTITUCION DEL

VINCULO MATRIMONIAL



Las Condiciones del Matrimonio

Deben concurrir diversas condiciones para que tenga

eficacia:

• De orden fisiológico o biológico.

• De orden psicológico.

• De existencia y validez.



Condiciones de orden fisiológico

o biológico

Diferencia de sexos: el Código Civil chileno lo dice

expresamente en el artículo 102.

Edad mínima para contraer matrimonio: La ley

19.947 trata de conciliar el aspecto fisiológico de la

procreación, con un elemento psicológico, como lo es la

madurez para comprender y comprometerse con los

derechos y deberes que surgen del vínculo matrimonial,

y establece como edad mínima para contraer

matrimonio 16 años (Art. 4 nº 2 L.M.C.). Antiguamente,la capacidad para contraer matrimonio se adquiría con

la pubertad. No se ha establecido una edad máxima.

● La salud de los contrayentes: El certificado prenupcial

en Chile no se exige.



Condiciones de orden psicológico

El Art. 2 inc.1º, parte final L.M.C establece: “Las

disposiciones de esta ley establecen los requisitos para

asegurar el libre y pleno consentimiento de los

contrayentes”. Entre las medidas para asegurar estefin, en el periodo que precede al matrimonio están:

Libertad para contraer matrimonio: la ley asegura

plena libertad para contraer matrimonio. Es nula la

condición de permanecer soltero, por atentar contra un

derecho fundamental de la personalidad (Art.1074). ElArt. 2 L.M.C establece que: “La facultad de contraer

matrimonio es un derecho esencial inherente a la

persona humana, si se tiene edad para ello”.




El artículo 2 continúa diciendo “El juez tomará, a

petición de cualquier persona, todas las providencias

que le parezcan convenientes para posibilitar el

ejercicio legítimo de este derecho cuando, por un actode un particular o de una autoridad, sea negado o

restringido arbitrariamente”.

Libertad para contraer matrimonio: a la inversa,

jurídicamente la libertad para no contraer matrimonio

debe ser asegurada y mantenida sin límites.




Acorde con el principio de la libertad para contraer

matrimonio, el Art. 98 del Código Civil señala que: “Los

esponsales o desposorio, o sea la promesa de

matrimonio mutuamente aceptada, es un hechoprivado, que las leyes someten enteramente al honor y

conciencia del individuo, y que no produce obligación

alguna ante la ley civil.

No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que

se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios”.



Condiciones de existencia y

validez

Los requisitos de existencia del matrimonio son:

II) Consentimiento.

III) Diferencia de sexos, Art. 102 y 80 L.M.C. al referirse

al matrimonio celebrado en el extranjero, para

producir efectos en Chile, debe cumplir con este

requisito.

IV) Presencia del funcionario o del ministro del culto de

su confesión religiosa, con personalidad jurídica de

derecho público, Art.20, inc. 3º, L.M.C.




validez

Sanción en caso de incumplimiento de alguno de lo

requisitos de existencia:

Luis Claro Solar y otros autores, fundados en el Art.1º

de la antigua L.M.C., sostuvieron que si un aparente

matrimonio no se celebra ante el oficial de Registro

Civil, la sanción era la inexistencia, la que era

extensible a los casos en que no había diferencia de

sexos o falta de consentimiento.




validez

Sanción en caso de incumplimiento de alguno de lo

requisitos de existencia:

b) Actualmente, en atención a lo dispuesto en:

iii. Art. 4 L.M.C. que exige que en el matrimonio secumplan las formalidades que establece la ley.

iv. Art.17 L.M.C. que señala que el matrimonio se

celebrará ante el Oficial de Registro Civil que intervino

en la manifestación e información.

v. Art. 20 L.M.C. que exige, en caso de matrimonioscelebrados ante entidades religiosas que los

contrayentes ratifiquen el consentimiento.

Este matrimonio será inexistente.




validez

Los requisitos de validez del matrimonio son:

II) Consentimiento sin vicios.

III) Capacidad de los contrayentes.

IV) Cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.



Los vicios del consentimiento en

el matrimonio

El matrimonio exige un consentimiento libre de vicios.

En los contratos, los vicios del consentimiento pueden

ser el error, la fuerza, el dolo, y en ciertos casos la

lesión; respecto del matrimonio, los vicios son másrestrictivos.

No se acepta la lesión como vicio del consentimiento,

ya que el matrimonio carece de un finalidad

patrimonial.

Se rechaza el dolo como vicio del consentimiento, ya

que la menor esperanza fallida constituiría una causal

de nulidad del matrimonio



Los vicios del consentimiento en

el matrimonio

En Chile, los vicios del consentimiento son:

2. Error en la identidad del otro contrayente.

3. Error en las cualidades determinantes.

4. Fuerza en los términos de los Art. 1456 y 1457 delC.C., ocasionado por una persona o una circunstancia

externa que hubiere sido determinante para contraer el

vínculo. Art. 8, nº 1 L.M.C.



El error y la doctrina

El error, para viciar el consentimiento en el matrimonio,

debe cumplir un requisito esencial: debe ser

determinante (sin él la persona afectado no se

hubiera casado) y tiene que existir al tiempo de lacelebración del matrimonio. Art. 44 L.M.C.

Pothier distingue 3 clases de error:

iii. Error en la identidad física.

iv. Error sobre el estado civil.

v. Error en las cualidades.




i. Error en la identidad física.

Para Pothier este es el único error capaz de viciar el

consentimiento en materia matrimonial. En este caso,

es evidente que no se ha querido contraer matrimoniocon quien ha sustituido a la otra persona con la que

había voluntad de casarse.

iii. Error en el estado civil.

También se le denomina error en el nombre; el

cónyuge sólo ha querido casarse porque creía que el

otro contrayente tenía una identidad distinta a la

verdadera.




i. Error en las cualidades esenciales.

Son las cualidades que le dan a la persona su valor

humano, que la distinguen, individualizan y le dan su

personalidad (calidad de hijo de tal persona, religión,estado civil, virginidad de la mujer, nacionalidad,

aptitudes morales, etc.)

La doctrina señala que este error debe viciar el

consentimiento si la cualidad que origina el problema

ha sido el motivo determinante del consentimiento, o sies un factor tan importante que, considerado por las

partes, no se habría contraído el vínculo.



Error acerca de la identidad de

la persona del otro contrayente

Art. 8 L.M.C., nº 1: “Falta el consentimiento libre y

espontáneo en los casos siguientes:

1º SI ha habido error en cuanto a la identidad de la

persona del otro contrayente”. Este es un error en la identidad física del otro

contrayente (difícil que se dé en la práctica)

No existe otro tipo de error que vicie el consentimiento

en nuestra legislación.



Error acerca de alguna de las

cualidades personales

El error en alguna de las cualidades personales que,

atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de

ser estimada como determinante para otorgar el

consentimiento, se rige por las siguientes reglas: En general, si el error sobre las cualidades de la otra

persona no vicia el consentimiento (se dice que se

elige a la persona y no a sus cualidades).

Pero el error sobre las cualidades que, atendida la

naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser estimadacomo determinante para otorgar el consentimiento, sí

vicia el consentimiento.



Error acerca de alguna de las

cualidades personales

Tal es el caso del error sobre la religión, siempre que

se haya tenido en vista para formar a la familia dentro

de ciertos principios de tal religión.

Se plantea que también es de este tipo el error en queincurre quien se casa con una persona impotente o

estéril, bajo el imperio de la ley actual.

Bajo el imperio de la Ley de Matrimonio Civil del año

1884 se discutía acerca de cuál de las dos clases de

impotencia (couendi o generandi ) anulaban elmatrimonio.



La fuerza

Vicia el consentimiento si existe en los términos de los

Art. 1456 y 1457 C.C., ocasionada por una persona o

circunstancia externa, que hubiere sido determinante

para contraer el vínculo. Art. 8 nº 3 L.M.C. La fuerza puede ser física o moral. Sólo esta última

(que comúnmente consiste en amenazas) vicia el

consentimiento, siempre que reúna los siguientes

requisitos: ser actual (existir al momento del negocio

jurídico); grave (capaz de producir una impresiónfuerte en una persona de sano juicio, teniendo en

consideración su salud, sexo y condición) e injusta.



La fuerza

La fuerza puede provenir de una persona o una

circunstancia externa, y debe ser determinante para

contraer el vínculo matrimonial.

La fuerza, al igual que el dolo, para viciar elconsentimiento en materia de matrimonio, tiene que

haber existido al tiempo de la celebración de éste. Art.

44 L.M.C.



Capacidad de los contrayentes

El matrimonio está sometido a consideraciones de

orden moral, por ello el legislador establece cierto

número de incapacidades para contraerlo, fundado en

principios de moralidad y utilidad social. A esta incapacidades se les denomina, en doctrina,

impedimentos, que obstan a la celebración del

matrimonio, produciendo nulidad en el caso de

infracción. Se encuentran regulados en la L.M.C

Existen también las prohibiciones, que no afectan lavalidez del matrimonio, teniendo otro tipo de sanciones

en caso de infracción. Se reglamentan en el C.C.



Incapacidades

Las incapacidades se clasifican en:

Absolutas, que son aquellos que impiden el

matrimonio con toda persona, son: vínculo matrimonial

no disuelto; ser alguno de los contrayentes menor de

16 años, privación de razón y trastorno o anomalía

síquica, fehacientemente diagnosticada, que

incapacite de modo absoluto para formar la comunidad

de vida que implica el matrimonio; falta de suficiente

juicio o discernimiento para comprender ycomprometerse con los derechos y deberes esenciales

del matrimonio, e incapacidad para expresar

claramente la voluntad por cualquier medio (oral,

escrito o señas). Art. 5 L.M.C.



Incapacidades

Relativos: impiden el matrimonio con ciertas

personas, son: parentesco de ciertos grados; el

cónyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio

con la persona que tenga responsabilidad en la muerte

de su cónyuge. Art. 6 y 7 L.M.C. La incapacidad, para que afecte el matrimonio, debe

haber existido al momento de celebrarse éste. Art. 44

L.M.C.



Incapacidades absolutas

Vínculo matrimonial no disuelto: este principio

constituye una de las bases de la civilización

occidental. Siempre que uno de los cónyuges se halle

vinculado por un matrimonio anterior no disuelto surge

un impedimento insuperable para la celebración de unnuevo matrimonio.

Para poder contraer matrimonio una persona debe ser

soltera, viuda, divorciada o haber anulado su

matrimonio anterior. Para que exista este impediente, el primer matrimonio

debe ser válido para que produzca la nulidad del

segundo.




Ahora, si una persona se casa dos veces y el primer

matrimonio adolece de un vicio de nulidad, de todas

formas se vicia también el segundo, ya que la nulidad

no opera de pleno derecho y mientras no se declare la

nulidad del primer matrimonio, éste aparece comoválido y surte plenos efectos; por lo tanto, el segundo

matrimonio se encuentra afectado por el impedimento

señalado.

El Art. 49 L.M.C. señala “cuando, deducida la acción denulidad, fundada en la existencia de un matrimonio

anterior, se adujere también la nulidad de este

matrimonio, se resolverá en primer lugar la validez o

nulidad del matrimonio precedente”.




Si se declara la nulidad del primer matrimonio, el

segundo es perfectamente válido; por el contrario, si se

declara la validez del primer matrimonio, el segundo

será nulo.

Art. 92 L.M.C. obliga al trámite de la consulta a la

sentencia que declara la nulidad del matrimonio. Sólo

una vez ejecutoriado el fallo, se anula el matrimonio.

Siempre que una persona que esté casada contrae un

nuevo matrimonio, el segundo no será nulo de plenoderecho, y requiere de declaración judicial de nulidad.




Ser alguno de los contrayentes menores de 16

años: bajo el imperio de la L.M.C. de 1884, la edad

mínima para contraer matrimonio estaba determinada

por la pubertad, atendida la aptitud para procrear.

Hoy no sólo se atiende a un criterio fisiológico sino muy

especialmente a una madurez para comprender y

comprometerse con los derechos y deberes que surgen

del vínculo matrimonial.

Los que se hallaren privados del uso de razón opadecieran de un trastorno o anomalía psíquica que

les impida formar la comunidad de vida que implica

el matrimonio: se distinguen dos situaciones:




La privación del uso de la razón: se trata de la

enajenación mental, incluso temporal, que se presente

al tiempo de celebrarse el matrimonio. En el caso de

un demente que se casa en un intervalo lúcido, no

existiría este incapacidad.

Los que padecieran de un trastorno o anomalía

psíquica que le impida formar la comunidad de vida

que implica el matrimonio: esta es una nueva causal;

no implica la privación de razón, sino una inhabilidadpsíquica.

Está tomada del Derecho Canónico (Canon 1095 nº 3).




Los que carecieren de suficiente juicio o

discernimiento para comprender y comprometerse

con los derechos y deberes esenciales del

matrimonio: se trata una nueva causal, tomada del

Derecho Canónico (Canon 1095 nº 2). Consiste en la falta de madurez, el desconocimiento de

lo que el matrimonio significa junto con la incapacidad

para comprometerse a él por anomalías de la

personalidad.

Los que no pudieren expresar claramente su

voluntad por cualquier medio, oral, escrito o

lenguaje de señas: se excluye a los sordomudos que

pueden darse a entender claramente por señas.



Incapacidades relativas

Estos impedimentos son los siguientes:

Parentesco de ciertos grados.

El cónyuge sobreviviente no puede contraer

matrimonio con el asesino, cómplice o encubridor

en el asesinato de su marido o mujer.

Parentesco de ciertos grados. Art. 6 L.M.C.

En el Derecho Civil actual, el impedimento fundado en

el parentesco se ha restringido a la línea recta y a

algunos grados de la colateral. En línea recta está prohibido el matrimonio entre los

ascendientes o descendientes por consanguinidad o

afinidad.



Incapacidades relativas

En la línea colateral está prohibido el matrimonio entre

los colaterales por consanguinidad hasta el segundo

grado (los hermanos entre sí).

Homicidio: Art. 7 L.M.C. El cónyuge sobreviviente no

podrá contraer matrimonio contra el imputado contra

quien se hubiere formalizado investigación por el

homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere

sido condenado como autor, cómplice o encubridor de

ese delito.

Se justifica por el temor de que el deseo de contraer un

nuevo matrimonio pueda inducir a quien se encuentra

ligado a otro a llevar a cabo proyectos criminales para

tal objetivo.



Prohibiciones

Se encuentran reglamentado en el Código Civil. No

afectan la validez del matrimonio, sino que su infracción

trae aparejado otro tipo de sanciones:

b) Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio.

c) Las guardas.

d) Las segundas nupcias.



Prohibiciones

Consentimiento de ciertas personas para contraer

matrimonio: es necesario para el matrimonio del

menor de edad.

Se justifica, para algunos, porque es una garantíasuplementaria de la libertad de consentimiento de los

futuros cónyuge, ya que los menores por sí solos no

pueden realizar ningún otro acto jurídico.

Aun cuando la voluntad del menor no puede ser

reemplazada por la de su representante legal, por lomenos es necesario que sea guiado en este acto tan

trascendental.



Prohibiciones

También se dice que es una manera de resguardar a la

familia en contra de la intrusión de indeseables.

Quien haya cumplido 18 años de edad no necesita

autorización alguna para contraer matrimonio; pero losmenores de edad no pueden casarse sin el ascenso o

licencia de la persona o personas cuyo consentimiento

exige la ley. Art. 105, 106, 107 C.C.; Art. 9 L.M.C. y 39

nº 9 Ley de Registro Civil.



Características del consentimiento

para el matrimonio de los menores

Debe ser expreso.

Puede otorgarse con anterioridad a la celebración del

matrimonio o en el momento de ésta; en el primer caso

debe constar por escrito; en el segundo caso, bastacon que se preste verbalmente.

Si el consentimiento es anterior al matrimonio, quien lo

prestó puede revocarlo, pero sólo hasta antes de la

celebración de aquél.



Características del consentimiento

para el matrimonio de los menores

El consentimiento debe ser nominativo, especial y

determinado: es indispensable que se individualice a la

persona que será el otro contrayente.

Debe dejarse constancia del consentimiento en lainscripción del matrimonio. Art. 39, nº 8 y 9 Ley

Registro Civil.



Personas que deben prestar el

consentimiento

Para determinar quién es la persona que debe prestar

el consentimiento, es necesario distinguir cuál es la

filiación del menor, ya que existen reglas diferentes

para los hijos con filiación determinada y para los que

no cuentan con ella.

Reglas para los hijos con filiación determinada: son

llamados a prestar el consentimiento, Art. 107 y 111

C.C.:

Los padres: es una consecuencia de la autoridadpaterna. Art. 222 C.C.

En caso de faltar uno de los padres, debe prestar su

consentimiento el otro padre o madre.




consentimiento

A falta de padre o madre, le corresponde a el o los

ascendientes de grado más próximo.

El legislados estableció expresamente una regla para el

caso que se produjere una igualdad entre las opinionesfavorables y las desfavorables para el matrimonio,

señalando que en este caso prevalecerá la opinión que

consienta en la celebración del matrimonio. Art. 107,

inc. Final. C.C:

Si también faltaren los ascendientes, debe prestar elconsentimiento para la celebración del matrimonio el

curador general. Art. 111 C.C.




consentimiento

a) Si el menor careciere incluso de curador general, el

consentimiento para la celebración del matrimonio lo da

el Oficial del Registro Civil que debe intervenir en la

celebración de éste. Art. 111, inc. 2º C.C.

Se entiende que falta el padre, madre o los

ascendientes en los casos que señalan los Art. 109 y

110 C.C. (esta última, sólo aplicable al padre y la

madre).

Por lo tanto, se entiende que faltan cuando hanfallecido, se encuentran dementes, se hallaren

ausentes del territorio de la República y no se esperare

su pronto regreso, o cuando se ignora su residencia.




consentimiento

También se entiende faltar el padre o la madre cuando

la paternidad o maternidad ha sido determinada

judicialmente contra su oposición.

También faltará el padre o madre cuando esténprivados de la patria potestad por sentencia judicial o

que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para

intervenir en la educación de sus hijos.

III. Reglas para los hijos cuya filiación no ha sido

determinada respecto de ninguno de los padre: El consentimiento debe otorgarlo el curador general, y

en caso de carecer de él, el Oficial del Registro Civil

que deba intervenir en la celebración del matrimonio.



El disenso

Es la oposición al matrimonio de las personas

llamadas a prestar su consentimiento cuando éste

presente ser contraído por un menor.

El padre, madre y los ascendientes no necesitan justificar el disenso, gozan de un derecho absoluto. Art.

112, inc. 1º C.C.

En cambio, el curador general y el Oficial del Registro

Civil tienen la obligación de expresar la causa por la

cual niegan su consentimiento al matrimonio del menor.Art. 111 inc. 2º y 112 inc final C.C. las causales de

disenso que pueden invocar están señaladas en Art.

113 C.C.



El disenso

Una expresada la razón del disenso por le curador

general o el Oficial del Registro Civil, el menor tiene

derecho a que la causal invocada sea calificada por el

Juez. El Oficial del Registro Civil debe comunicar al

Juez de Familia la causal de disenso para su

calificación. Art. 8 nº 5 Ley 19.968; esta obligación no

pesa sobre el curador general.

Si en el juicio no se justifica la causal de disenso, el

juez debe dar la autorización para el matrimonio, y si lapersona que debe prestar su consentimiento no

comparece a la audiencia, se entiende que retira el

disenso, salvo que se trata del Oficial del Registro Civil.

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