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Contratos de carbono:Contratos de carbono:Negociaciones fructíferas y Negociaciones fructíferas y

acuerdos equilibradosacuerdos equilibrados

Inés ManzanoThiago Chagas

Tegucigalpa (Honduras)16 de abril de 2008

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Contenido

Parte I• Introducción al régimen jurídico internacional• Creación de las RCEs• Estructuras de transacción (Mercado primario y “spot”)• Contratos correspondientes

Parte II• ERPA (contratos de compraventa de reducción de

emisiones): características principales• Modelos de contrato disponibles• Presentación de la iniciativa CERSPA

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Contexto jurídico Contexto jurídico internacionalinternacional

ConvenciónConvención Marco de las Naciones Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio ClimáticoUnidas sobre Cambio Climático

Protocolo de Kyoto

Países no incluidos en el Anexo I

Países del Anexo I

Metas de emisión vinculantes

Medidas políticas a nivel

nacional

Comercio de emisiones

Implementación conjunta

Mecanismo de Desarrollo

Limpio

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Mecanismo de Mecanismo de Desarrollo Limpio - MDLDesarrollo Limpio - MDL• Ayuda a los países incluidos en el Anexo I a cumplir

sus metas y compromisos en materia de reducción de emisiones, de manera económica.

• Ayuda a los países no incluidos en el Anexo I a cumplir sus metas de desarrollo sostenible.

• Canaliza financiamiento para proyectos “verdes” hacia los países en desarrollo.

• Facilita la transferencia de tecnologías que respetan el medio ambiente.

• Fomenta la participación del sector privado. • Atrae inversionistas por la diferencia en el costo de

mitigación.

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Esquema del MDLEsquema del MDL

RCE

CO2

No incluidos en el Anexo BCO2

Anexo B

GeneraciónGeneración de RCEde RCE

Reducción emisiones de GEI (en Reducción emisiones de GEI (en toneladas de COtoneladas de CO22 equivalentes) equivalentes)

Verificación por parte de Verificación por parte de EODEOD

RVERVE Aprobación de metodologías, Aprobación de metodologías, aprobación del proyecto, aprobación del proyecto, registro, emisión de RCEregistro, emisión de RCE

RCERCEContrato de Contrato de carbonocarbono €

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Preparación y diseño del proyecto

Aprobación en el país

Validación

Registro

Verificación / Certificación

Emisión de RCE

AND

EOD I

JE del MDL

Participantes en el

proyecto

Monitoreo Participantes

en el proyecto

EOD II

JE del MDL

Ciclo de un proyecto MDLCiclo de un proyecto MDL

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El mercadoEl mercado

• El mercado del MDL creció en forma exponencial de 2004 a 2008.• En la fase previa al Protocolo de Kyoto los principales compradores

de créditos de carbono eran gobiernos e instituciones multilaterales.

• A partir de 2005, al entrar en vigencia el Sistema de Comercio de Emisiones de la Unión Europea (ETS) y el Protocolo de Kyoto, las empresas privadas rápidamente pasaron a dominar el mercado.

• La UE se comprometió a reducir sus emisiones en un 8% en conjunto. Cada país tiene metas propias y se creó un sistema de comercio de emisiones por medio del cual los gobiernos transfieren parte de sus obligaciones a las empresas. Éstas reciben cuota de emisiones que pueden ser comercializadas.

• En la actualidad hay casi mil proyectos registrados en el MDL: el 34% en América Latina y más del 60% en Asia, sobre todo en China.

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Mercado primario: Mercado primario: Proyectos MDLProyectos MDL

• Modalidad más sencilla y común: la compraventa a futuro (a través de ERPAs)• Se negocian bajo acuerdos de compromiso de compra a largo plazo: > 80 % del mercado actual en el marco del MDL• Si hay pagos por anticipado pasan a ser financiamiento de proyectos• Los proyectos se negocian en forma individual; cada contrato es diferente• Hay poca estandarización

VENDEDOR COMPRADOR

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ProyectoHidroeléctrico

Capital del inversionista

Banco

Proveedor detecnología

Comprador de RCE

Comprador de electricidadGobierno

RCE€

€

Tecnología

€

€

Moneda local€

Construcción, operación y mantenimiento, etc.

Venta de RCE mediante Venta de RCE mediante contratos a futuro (ERPA)contratos a futuro (ERPA)

AprobaciónERPA

€

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Mercado al contadoMercado al contado

Venta de créditos de

carbono operador

operador

operador

operadoroperador

Entorno del mercado

• Compraventa simultánea• Presupuesto: créditos ya emitidos• Menos riesgos• Necesita estar conectado al ITL para la

transferencia • Contratos muy estandarizados

Entorno del proyecto

Proyecto Proyecto

Emisión de

créditos

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Transacciones a futuro comparadas con transacciones al contado

Contratos a futuro Contratos al contado

Financiamiento Es posible realizar pagos por adelantado.

Se puede usar un ERPA como garantía.

__

Riesgo de mercado y precio

El vendedor y el comprador comparten los riesgos.

El vendedor asume los riesgos de mercado.

Flujo de caja Seguro y predecible. Depende del momento en el que el vendedor desea vender sus RCE (emitidas). El vendedor puede aprovechar las tendencias alcistas del mercado.

Manejo de los riesgos de entrega

El vendedor debe tener cuidado al aceptar las garantías de entrega y penalizaciones. Los riesgos del proyecto afectan las RCE a futuro.

Las RCE al contado están libres de riesgos; los riesgos del proyecto no las afectan. El desarrollador asume el riesgo si el proyecto genera menos o ninguna RCE.

Acuerdos del comprador

Acuerdos de largo plazo de compromiso de compra y acuerdos de financiamiento.

Contratos al contado muy estandarizados.

Precios Los precios reflejan el riesgo compartido y las expectativas de las partes al momento de la firma del contrato.

El precio depende del valor percibido de las RCE en el momento en que se realiza la transacción.

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Elementos de riesgo en la Elementos de riesgo en la compraventa de créditos de compraventa de créditos de carbonocarbono

Cuestiones clave:

– Riesgos de proyecto• Financiamiento, aprobaciones, construcción, producción• Tiene un impacto en:

– La existencia del proyecto y, por tanto,– La existencia y generación de las reducciones de emisiones

• Necesidad de gestión a largo plazo – Riesgos derivados del Protocolo

• Aprobación del país anfitrión, cumplimiento, elegibilidad, transferencia• Tiene un impacto en:

– La existencia y cumplimiento respecto de las reducciones de emisiones

– El precio• Necesidad de gestión a largo plazo

Principio: asignar el riesgo a la parte que tenga más capacidad de asumirlo

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Comercialización de RCE: Comercialización de RCE: desarrollar la estrategia desarrollar la estrategia apropiada apropiada Los desarrolladores de proyectos MDL deberían considerar las

siguientes cuestiones al desarrollar una estrategia de venta de RCE:

• ¿Es el flujo de caja generado por las RCE un factor esencial para mi proyecto?

• ¿Necesito financiamiento adicional para cubrir los costos de inversión? ¿Necesito pagos por adelantado?

• ¿Cómo está valorada mi compañía por terceros? ¿Tiene un buen índice de solvencia crediticia o un estado contable que avale la transacción?

• ¿Me beneficiaría recibir consejos técnicos de algún tipo o transferencia de tecnología?

• ¿Cuál es el perfil de riesgo de mi proyecto?• ¿Cuáles son los riesgos específicos de mi proyecto en el marco del MDL?• ¿Tengo más de un proyecto para desarrollar o en trámite? • ¿Tengo acceso a toda la información sobre el mercado (en materia de

precios y perspectivas de mercado)?

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Negociación de ERPANegociación de ERPA

• Las negociaciones son a menudo poco equilibradas, especialmente cuando el vendedor es una entidad pequeña o mediana.

• Los compradores tienen más acceso y conocimiento del mercado, mejores índices de solvencia crediticia, más experiencia y asesoramiento legal especializado.

• Los ERPA son documentos complejos, que en general están en inglés y redactados en estilo propio del derecho consuetudinario: extenso, misterioso, complicado.

• Los vendedores suelen recurrir a abogados generalistas, o puede que no tengan ningún tipo de asesoramiento legal.

• Por ello en general los ERPA son sesgados en favor del comprador y muy poco equilibrados.

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Modelos existentes de Modelos existentes de ERPAERPA• Banco Mundial: El modelo actual del Banco

Mundial está basado en “Condiciones Generales” y en un contrato MDL de compraventa de CER [o VER] no negociables. http://carbonfinance.org/docs/CERGeneralConditions.pdf

• IETA: ERPA de IETA es un Código de Términos del CDM Versión 1.0 (2006). Este código es la base del ERPA de IETA. http://www.ieta.org/ieta/www/pages/getfile.php?docID=1794

• Iniciativa CERSPA: Fuente abierta e independiente de un modelo de contrato de compraventa de CER.

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Iniciativa CERSPA: Iniciativa CERSPA: ObjetivosObjetivos• Debido a que la estandarización del ERPA es

improbable a corto plazo, existe una necesidad real de asesoramiento legal en el mercado de MDL.

• La iniciativa CERSPA ha elaborado un documento guía y un modelo de contrato que pretende ayudar a los desarrolladores de proyectos durante las negociaciones de contratos en el marco del MDL.

• Se trata de un contrato que ayudará a conseguir financiamiento bancario adecuado.Con el apoyo de:

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CERSPACERSPA

– Es un modelo de contrato para proyectos del MDL, equilibrado y fácil de entender

– Fue elaborado con la participación de más de veinte abogados y economistas

– Es un instrumento que incluye alternativas para la redacción del texto

– Contiene una guía que explica el por qué de ciertas formulaciones

– Es una fuente abierta– Se encuentra disponible en inglés, español,

portugués, chino y francés

www.cerspa.org

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Disposiciones contractuales Disposiciones contractuales claveclave

Condiciones para su entrada en vigor• Aconsejable: Registro y puesta en funcionamiento del Proyecto;• Cuidado con condiciones bajo en control de una sola parte (“usar esfuerzos

razonables”)

Compra y venta• Definición de producto: contratos RVE/RCE• Definición de cantidad CERs vendida (fija o porcentaje) y del periodo de

compra• Precio: fijo/indexado/fijo y indexado/indexado con piso y techo

Condiciones de entrega y de pago • Entrega: a la cuenta de registro del comprador;• Términos Pago: pagos tras la entrega y pagos por adelantado

Comunicación con la Junta Ejecutiva (Focal Point)• Derechos exclusivos/comunicación conjunta/exclusivo sobre algunos aspectos • Comprador contribuye para el proyecto? Compra 100% de los RCEs?

Causales de incumplimiento• Incumplimiento: quiebra, insolvencia, incumplimiento sustancial• Conducta dolosa: multa por venta a terceros de las RCE contratadas• Falta de pago

Consecuencias jurídicas del incumplimiento• Pagos pendientes más intereses• Pago de daños y perjuicios, entrega de RVE/RCE de reemplazo

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Cuestiones principales a Cuestiones principales a tener en cuentatener en cuenta• Proteger el proyecto:

– Es necesario limitar las responsabilidades– No aceptar obligaciones que puedan poner en riesgo la entrega

de los principales productos/valores del proyecto

• Considerar el MDL como una relación de socios y no como una mera relación de compraventa: – Los compradores de RCE pueden ofrecer financiamiento y

asistencia técnica– Cuanto más participe el comprador en el proyecto, mejor

entenderá las dificultades que se le plantean al desarrollador de proyectos

• Asegurarse de que se crea un contrato sólido que sirva de incentivo para ambas partes a cumplir sus obligaciones a lo largo de la duración del contrato

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CERSPACERSPA

Con el apoyo de:

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Preguntas:Preguntas:

Thiago ChagasClimate Focus

+31 10 217 59 98t.chagas@climatefocus.com

Inés ManzanoManzano & Asociados

+593 4 99 48 72 76inesmanzano@yahoo.com