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o Pet t¿.t/t tetde*tc,¿a, f i :r; ,

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corregida ampCiada y actuaCizada -

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Este libro constituye mat  •  i - de estudio y/o trabajo

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En caso de extravio, se agradece su inmediata devolución

Colección: Guian de Estudio

SUCESIONES

Autor:  Dr. Martín Andrés Font

Para realizar consuStas o sugerencias enviar un e-maü a:

gu asdeestudio@ecí¡toria estudio.coin.ar

Fon t , Martín Andrés

Guia  de estudio de sucesiones programa desarrol lado de

la  materia. - 4a ed. - Buenos Aires Estudio, 2007.

272 p. ; 2 3 x 1 5 cnn.

ISBN 978-950-897-193-7

1. Derecho Civ i l . 2. Sucesiones, i. Títu loC D D 346.052

control interno

Hecho el áepósito de Ley  11.723.

Derechos reservados © Editorial Estudio S.A.Libro de edición argentina. Buenos Aires. Argentina.

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G U I A D E E S T U D I O

P R O G R A M A D E i ^ í A R R O L L A D O

D E L A M A T E R I A

S I J C E S I O I ^ S

E d i c i ó n

- corregida, ampíiada y actuaíizada

E D I T O R I A L E S T U D I O

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C A P I T U L O I

P R I N C I P I O S G E N E R A L E S

S U C E S I Ó N .Introducció n. Clases .-

Desde el punto de vista jurídic o, se llama suce sión a la transmisión de dere-clios. Esa transmisión puede ser;

- De acuerdo a su contenido:•  UNIVERSAL:  cuando se transmite todo o una parte alícuota -la mitad, la

cuarta parte, etc.- del patrimonio de una persona (art. 3263 y 3281 C.C.).

•  P.^RTICULAR:  cuando se transmite uno o varios derechos  determinados(art. 3263 C.C.).

- De acuerdo al hecho que origina la transmisión:•  POR  ACTOS ENTRE V IV OS: la transmisión se origina en un acto jurídico rea

lizad o po r el titula r de un derecho (ej: se vende una casa, se dona dinero, etc).En este caso siempre habrá una sucesión a título particular, ya que nadie

puede, a través de un acto jurídico, desprenderse de todo su patrimonio -portratarse de un atributo de la personalidad- aunque transmita todos los bienes queconforman dicho patrimonio.

• POR MUERTE DEL TITULAR DEL DERECHO:  la transmisión sc origina con la

muerte del titular del derecho. En este caso puede haber una sucesión a títulouniversal o a título particular. Más ad elante verem os am bos supue stos.

La sucesión por muerte del titular del derecho es el supuesto que se estudiaen esta materia y al que nos referiremos a partir de aho ra.

Concepto de sucesión.-La sucesión es la transmisión de los derechos y obligaciones que compone n

la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual laley o el testador llama para recibirla  (art. 3279 C.C.).

A partir de ahora debemos tener presentes los siguientes conceptos:

• Persona muerta: se la denom ina  'causante' o 'de cujus'.• Los llamados a sucedería: se los denom ina 'sucesores' o 'causahabien tes'.El sucesor a título universal generalmente es el 'heredero', y el sucesor a título

particular, el 'legatario' (salvo supuestos excepcionales que  se verán más adelante).• Patrimonio del difunto: se lo denom ina  'herencia'.

FOTOCOPIAR ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS  INFRACTORES LES CORRESPONDENLAS PENAS DEL ART 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY  11.723 de PROPIEDAD JNTELECTU.AL)

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F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O , . \ L O S I N FR A C T O R ES LE S C O R R E S P O N D E NL.A.S P EN . ^S D EL ."iRT, 72 D EL CÓ D I G O P E N f L E Y  I  I.72J de PRDPIED.JiD INTELECTCAL)

Por lo tanto, debemos decir qvie: mediante la 'sucesión'%e transmiten a ios  'sucesores'los derechos y obligaciones que componen la  'herencia'de] 'causante'.

A continuación veremos de qué manera los sucesores puede n 'ser llamado s arecibir la herencia'.

Sucesión legítima y sucesión testam enta ria.-La sucesión puede ser legítima o testamentaria de acuerdo a cóm o se deter

mine quiénes serán los sucesores.

a) Sucesión legítima: cuando Ya  ley  llama a los sucesores para recibir lalierencia'. Es decir, cuando mucre una persona la ley indica quienes son sussucesores.

b) Sucesión testamentaria: cuando   'el testador  llama a los sucesores pararecibir la herencia'. Es decir, el causante antes de morir deja un testamento enel que indica quienes serán sus sucesores.

En nuestra legislación, se admiten ambas clases de sucesione s, la legitima yla testame ntaria, incluso puede ocurrir que en la misma sucesión los sucesoresestén indicados en parte por la ley  y  en parte por testamento (sucesión mixta).

Pacto sobre herencia futura  ( suces ión contractual ) . -

Se llama pacto sob re heren cia futura al contrato en el que una de las partes seobliga, con respecto a otra persona, a procurarle derechos sucesorios, comoheredero o legatario en su propia sucesión.

Dice el art.  1175 C.C.:  No puede ser objeto de un contrato la herenciaftitura,aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesión se trate;ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares  .

En nuestra legislación, esta clase de sucesión está prohibida por considerarla inmoral, contraria a las buenas costumbres y tendiente a producir abusos económicos.

Elementos de la succsión.-R] Dr. Maffia sostiene que, para que proceda la sucesión es indispensable la

presencia de estos tres elementos:1) la apertura de ia sucesión: la sucesión .se abre en el m ism o instante en que

fallece la perso na. Según la nota al art. 3282 C.C.:  La mue rte y la apertura dela sucesión... se causan en el mismo instante. No hay entre ellas el menorintervalo de tiempo; son indivisibles".  No hay que confundir 'apertura de iasucesión' con 'apertura del juicio sucesorio'.

2) la vocación del su cesor: e s el llamamiento -hecho por la ley o por testamento-a una persona para que reciba la herencia. Es decir, para que una persona tenga'vocación suc esoria' es necesario que sea llamada a recibir la herencia, ya seapor la ley o por testam ento.

3) la aceptación del sucesor de recibir la herencia.

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S U C E S I Ó N   EN LA P E R S O N A  Y SL 'CESION  EN L O S B I E N E S .Los distintos sistemas sucesorios.-

Existen dos sistemas suce sorios : la sucesión en la perso na (sistemaromano) yla suces ión en los bienes {sistema germano).

Sucesión en la persona.-Dc acuerdo a este sistema, el  sucesor 'continúa la persona del causante'.El fundamento de este sistema hay que buscarlo en  el derecho romano. Los

romano s entendían, que cuando una persona moría, inmediatamente otra debíaejercer la autoridad del difunto d entro de la familia, por ello idearon la  ficciónde que e[ sucesor continuaba la persona del difunto.

Teoria de Aubry y RauEl sistema de la sucesión en la persona adquirió may or trascendencia a partir

de esta teoría. Según ella, el patrimonio no puede sepa rarse de la persona.  Porello se entiende que cu ando el  sucesor dispone del patrimonio del difunto lo

hace únicamente como continuador de su persona.La aplicación del sistema de la sucesión en la persona implica;- que se confunda el patrimonio de sucesor con el del causante: es decir, el

sucesor deberá pagar incluso con su propios bienes las deudas que tuviera elcausan te (responsabilidad 'ultra vires hereditatis"). Además, si el sucesor fuera insolvente, sus acreedores se verán beneficiados con respecto a  los acreedores delcausante, ya  que todos podrán cobrarse del patrimonio del difunto. De igualmanera, si el causante era insolvente, sus acreedores sc verán beneficiados conrespecto a  los acreedores del sucesor, ya que todos podrán cobrarse del patrimonio de este último;

- que el sucesor continúe la posesión del causante: si e causante era posee

dor de buena fe, el sucesor también lo será aunque personalmente tenga malafe; y viceversa:

- que la sucesión deba ser única y estar sujeta a una sola ley ('sistema de launidad de las sucesiones').

Sucesión en los bien cs.-Según este sistema, el sucesor simplem ente sucede al causante en los bienes,

no continú a su perso na. Exp lica el Dr. Borda que los herederos son 'liquid ado res del patrimonio del causante'. Es decir, los herederos pagan las deudas decausante  con los bienes  de éste, y  recién después  -si queda remanente- se loreparten entre ellos.

La aplicación de este sistema implica:- que no se  confunda  el patrimonio del .sucesor con el del causante: los

acreedores  del  causante sólo podrán cobrarse  del patrimonio  de éste,  y losacreedores del sucesor podrán cobrarse del patrimonio de éste o del remanenteexistente sobre el patrimonio del diñmto. El sucesor no tiene responsabilidad'ultra vires hereditatis';

FOTOCOPIAR  E S T E LIBRO ES U E L I T O .  ^  LO S IN F R-A CTO RES LES C O RRE S P O .N D H SLAS PENAS DEL . -WT. 172 DFL CÓDIGO PENAL (LEY lí-723 de PRO P1ED .A D IX T EL EC r j . : .

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FOTOCOPIAR ESTE LIBRO ES DELITO. A  LOS INFRACTORES LES CORRESPONDENLAS PENAS DEL .^RT. \7 Í  DEI. CÓDIG O PENAL (LEY 11.733  de PROPIED.WINTELECTUAL)

- que el sucesor no continúe la posesión del causante: si e sucesor es pose edor de mala fe, la posesión tendrá este carácter aunque el causante haya sidoposeedor  d e buena fe; y viceversa.

R é g i m e n  del Código Civil y  d e l a  ley  17.711. Tendencias actuales.-CóDiGO  C I V I L; aplica el sistema  d e la sucesión  en  la persona basán dose en lateoría de Aubry y R au. Esto implica;

* Continuación de la persona del causante por el herederoArt. 3417: "E l heredero que ha entrado en la posesión de la herencia,

o que ha sido puesto en ella por Juez competente, continúa la persona deldifunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto erapropietario, acreedor o deudor con excepción de aquellos derechos que noson transmisibles por sucesión".

' Confusión de patrimon ios

Art. 3342:  "La a ceptación d e la herencia causa definitivamente la confusión de la herencia con el patrimonio del heredero: y trae la extinción de susdeudas o créditos a favor o en contra del difunto, y la extinción también de losderechos reales con que estaban gravados sus bienes   a favor del difunto, oque le competían sobre sus bienes".

• Responsabilidad 'ultra vires hereditatis'Art.  3343:  "El heredero que ha aceptado la herencia queda obligado,

tanto respecto a sus coherederos como respecto a los acreedores y legatarios,al pago de las deudas y cargas de la herencia, no sólo con los bienes h ereditarios sino también con los suyos propios".

Hasta el dictado de la ley  17.711  (1968) las herencias eran aceptadas en forma pura y simple y sólo excepcionaimente podían aceptarse 'con beneficio deinventario'.

LEY   1 7 . 7 1 1 :  con la reforma del artículo 3363 C.C., el legislador se alejó delsistema de la sucesión  en la  persona. Debido  a este  artículo, actualmente lasucesión se presume 'acep tada con beneficio de inventario'.

Art.  3363:  "Ibda aceptación de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga".

¿ Q U É   ES EL  BENEFICIO DE INVENTARIO? ES el derecho concedido al heredero de

aceptar la herencia obligándose por las deudas del causante únicamente hastala concurrencia del valor de los bienes que recibe .

Por lo tanto, a partir de la reforma ya no opera automáticamente ni la concisión de patrimonios, ni la responsabilidad 'ultra vires hereditatis'.

TENDENCIAS ACTUALES:  las legislaciones modernas se inclinan al sistema dela sucesión en los biene s.

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S U C E S O R E S .Concepto.-

  Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas,de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, sellaman sucesores ( a r t . 3262 C.C.J.

Clasificación.'Al principio de este capínilo clasificamos a la sucesión  en universal y par

ticular. Siguiendo esta línea podemos decir que existen dos tipos de sucesoresmortis causa:  los sucesores universales y los sucesores particulares.

•  SUCESORES tjNi vERSALEs :  aquéüos que reciben todo o una parte alícuota -lamitad, la cuarta parte,  etc- del patrimonio de una persona.

•  SUCESORES  PARTICULARES; aquellos que reciben uno o varios derechos determinados  (ej: el auto,  la casa, etc).

Heredero.-Es un  suci:fioR  tJNivERSAL,  y como tal, recibe todo o una parte alícuota del

patrimonio del causante  (ej;  si muer en ambo s padres dejando co mo  único herederoa  su  hijo -lorge, el ser á quien re cib a  loto  YiercTic\a\ wi t a t r i o » vci aMKaQWVQ

tuviera dos hijos -coherederus-, recibirá  la mitad  de  la herencia  cada  uno);

Además, el heredero:•  continúa la persona del causante;•  tiene u n derecho eventual a recibir toda la herencia; es decir, los  h e red e ro s  tienen

'derecho de acrecer'  (ej: si el ma tn mo ni o fallecido tuviera tres hijos, cada  uno cobrará  1/3de la herencia, pero si uno de ellos  renuncia  a la herencia , los otros tien en voca ción  sobre laparte  del renunciante.  O sea,  que cobrara cada  uno la mitad de  la  herencia);

•  a modo de sanción puede llegar a responder por las deudas del cau_santeincluso con sus propios bienes (responsabilidad ultra vires  hereditatis).

Legatario.-

Es un  suciisOR  PARTICULAR, y como tal recibe uno o varios derechos determinados  (e j : Eduardo en  su testamento nombra legatario sobre  su aut omóv il a su amigo1 l em án } . El legatario -a  difer encia del here dero -  no recibe una parte de la herenciae n   abstracto.

Además, el legatario;•  no continúa la persona del causante  (sólo puede aplicarse el sistema de  la

suce sión en la per sona a los suce sore s univ ersa les) ;

•  no tiene un dctecho evcntijal a recibir toda la herencia;•  sólo responde por las deudas del causante b a s t a  el vabr del legado recibido.

Legatario de cuota parte.-Es quien recibe una cuota parte de la herencia sin que se le haya especi ficado

concretamente que bienes le corresponden, es decir, recibe una parte d e laherencia  en  abstracto  (ej: un quinto de la herencia, la sexta  parte,  etc);

F Ü T O C O P L i \ R  ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INPRACTORES LES  CORRESPONDENLAS  P E N A S  DEL  ART. 17.'  DEL  C O D G O P E N A L  (LEY  11.733 d i  PROPIED.^D rNTEl.ECTtÍ.U)

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El legatario de cuota pa rle es una figura intermed ia entre el heredero y ellegatario.

A diferencia del heredero, el legatario de cuota parte:• no continúa la persona del causante:_* no tiene un  derecho eventual  a  recibir toda  la herencia, por ello es que

mientras que al heredero  le  conviene que haya menos herederos para recibir

más él, por el contrario, al legatario de cuota e será indiferente  la cantidad deherede ros porque así fueran 2 o 10, él recibirá lo mismo (una cuota pane del totalde la herencia).

• sóio responde por las deudas del causante hasta el valor de legado recibido.

A diferencia del legatario 'comú n', el legatario de cuota p arte:•  no recibe uno o  varios derechos determinados: recibe una parte de la

herencia en abstracto donde los bienes que la  integran no están previamente determinados.

• tiene derecho  a:  promover e juicio sucesorio; pedir medidas cautelaressobre los bienes de la herencia; intervenir en las acciones referidas  a dichos

bienes y en su adm inistración; pedir  la partición. Los legatarios comunes notienen estos de rechos.

En la doctrina aún se discute si el legatario de cuota parte  (o  p a r t e  alícuota) esun sucesor universal o particular. La discusión surge a partir ¡a redacción delart.  3263;  "el sucesor universal, es aquél a quien pasa todo, o una parte alícuota del patrimonio de otra persona.... ".

Q uienes afíj-man que es un su ceso r universal (Matíla, Belluscio, Zannoni, entreotros),  sostienen  que el art.  3263 C.C. cuando dice  'o  una parte alícuota delpatrimo nio' se está refiriendo  al  legatario de cuota parte.

Quienes afirman que no es un sucesor universa sostienen que el art. 3263

cuando dice 'o una parte alícuota del patrimonio' no se está refiriendo al legatario de cuota, sino al supuesto en el que exisla m ás de un herede ro (ej: si haydos herederos cada uno cobrará  1/2 de la herencia, si hay cuatro herederos cada unocobrará i/4, etc).

Nuera viuda sin hijos.-A partir de la reforma de la ley  17.711 (art. 3576 bis) se reconoce un nuevo suce

sor:  la viuda qu e permaneciere en ese estado y no tuviese h ijos, o que si los tuvono  sobrevivieren en el momento en que se abrió la sucesión de los suegros".

Ahora b ien, ¿se trata de un sucesor universal o de un sucesor particular? Estacuestión aún se encuentra discutida por la doctrina. En cuanto a la jurisprud en

cia, parecería inclinarse  (a partir del plenario  Garbea de Buoncore  L.L 1983-D-I76)por la postura de reconoce r a \a nuera viuda el carácter de 'sucesora universallegitimaria no heredera.

Más adelante, en el capítulo  de  sucesión legítima, profundizaremos  sobre este tema.

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C O N T E N I D O D E L A S U C E S I Ó N .R e g l a g e n e r a l . -

¿ Al m or i r una pe r sona qué de r e c hos se t r a nsm i te n a sus suc e so r e s? C om oregla genera l puede dec i r se que : los de rechos pa t r imonia les se t ransmiten a lossucesores y los de rechos ext rapa t r i roonia les se ext inguen con la muer te .

E x c e p c i o n e s . -D E R E C H O S  PATRIMO^aALES  Q U E  N O  S E T R A N S M I T E N A L O S S U C E S O R E S :  los derechos

pa t r imonia les no se t ransmit i rán a los sucesores en los casos que as í lo es ta b lezca la  ley,  la  voluntad de las partes  o la  naturaleza del derecho.

• Intransmisibil idad por la ley: se extinguen con la muerte del t i tular delde r e c ho : e l  usufructo  (art.  2 9 2 0  C.C.);  el  uso y  la  habitación  (art.  2 9 6 9  C.C.);

la s Jubilaciones y pensiones;  el  derecho a alimentos  ( a rt . 2 7 4 C .C . ) ; e t c .• In t ransmis ib i l idad por la voluntad de las pa r tes : cuando las pa r tes es ta

b lecen en un contra to que de te rminado derecho se ext ingue con la muer te de

a lguno de e l los .• In t ransmis ib i l idad por la na tura leza de l de recho: cuando se t ra ta de un

contra to ' in tu i tu pe rsonae ' .

D E R E C H O S E X T R A P A T R I M O N I A L E S Q U E   S E   T R A N S M I T E N A L O S S U C E S O R E S :  la acciónde daños y perjuicios por lesión a los derechos de la personalidad (derecho a lavida, a la libertad, al honor, etc.) se tra ns m ite a los her ed er os del da m ni fic ad o(arts.  1 0 9 9   y  1 1 1 0  C.C.);  la acción de estado de familia, en algunos casos, ante lamuerte del titular sin intentarla, puede ser promovida por sus sucesores, tambiénpuede ser continuada por los herederos si fue inic iada en vida por e l causante .

A P E R T U R A D E L A S U C E S I Ó N Y T R A N S M I S I Ó N H E R E D I T A R I A .M o m e n t o e n q u e s e p r o d u c e . -

La muer te produce automát icamente la aper tura de la suces ión , y a l abr i r sela suces ión , ins tantáneamente se t ransmite la he renc ia (a r t .   3 2 8 2 , 3 4 1 5   y  3 4 2 0

C.C.).  Según la nota a l ar t .  3 2 8 2  C .C . :  "La muerte, la apertura y la transmisiónde la herencia, se causan en el mismo instante. No hay entre ellas el menorintervalo de tiempo; son indivisibles".

Esto q uie re dec ir que , en e l m ism o ins tante en que muere una person a , se abresu suces ión y sus sucesores adquie ren todos los de rechos ' t r ansmis ib les ' de l

E l F i sc o . -Cuando la persona que fa l lece no tuviera herederos o cuando estos no acepta

ren la her en cia, el fisco reci birá t od o el pa trim on io del difunto ( 'herencia vacante ') .Dice e l ar t . 3588 C.C.:  "A falta de los que tengan derecho a heredar..., los bienesdel difunto, sean raíces o muebles, que se encuentren en el territorio de la Repú

blica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco".

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L E Y A P L I C A B L E A L A T R A N S M I S I Ó N H E R E D I T A R I A .S i s t em a s d e un id a d y p lura l i d a d suceso r ia . -

¿Qué ley debe ap l icar se a la suces ión? Para r esponder es te in ter rogan te se

des tacan dos s i s temas :

fa l lec ido . S in embarg o nues t ro Cód igo tamb ién es tab lece que e l sucesor r ec iénadquiere la herencia luego  d e  haber la acep tado . Para conci l ia r es to , que parecer ía ser una cont radic ción , el ar t . 334 4 aclara que   "aceptada la herencia, que

da fija la propiedad de ella en la persona del aceptante, desde el día de la apertura de la sucesión".  Es decir , cu an do el suc esor acepta la here ncia la adq uierecon efec to r e t roac t ivo a l momento de la muer te de l causan te .

H echo s q ue p ro d ucen la a p er t ura d e l a suces ió n . -La suces ión puede abr i r se por :• muer te de l causan te ;• ausencia con presunción de fal lecimiento: la sucesión se abre el día pre

suntivo de la muer te f i jado por el juez;• desapar ic ión fo rzada de per sona: la suces ión   se  abre  el  día f ijado por  el

juez en que se p resume que se p rodujo la desapar ic ión .

Ef ec t o s d e l a t ra nsm is ió n ins t a nt á nea d e l a herenc ia . -Como d i j imos an ter io rmente , l a t r ansmis ión de la herencia se p roduce en e l

mismo instante en que fal lece el causante. Los efectos de esta ' t ransmisión instantánea ' son:

1) el sucesor que sobrevive aunque sea un instante al difunto t ransmite la herencia a sus propios sucesores (ar t . 3419 C.C);

2) s i hay más de un sucesor , desde la muer te del causante se forma la comunidad hereditaria (similar a un condominio) entre todos ellos;

3 ) la com peten cia cor res pond e a l jue z de l dom ici l io de l causa n te a l mom ento de su muerte (art . 3284 C.C);

4) la capacidad de los sucesores para adquir i r la herencia se r ige por la leydel dom ici l io de cada uno al m om en to de la m uer te d el causante (art . 3287 C.C );

5) la ley apl icab le a la suce sión es la ley vigen te al m om en to de la m uer te delcausante (art. 3283 C.C);

6) aunque el sucesor fuera incapaz o ignorase la exis tencia de la herencia, espropietar io de el la desde la muer te del causante (ar t . 3420 C.C) .

Sup ues t o d e co nm o r ienc ia . -

Cuando dos o más personas fal lecieran en un desastre comían o en otra cir cuns tancia de modo que no se pueda saber cuál de e l los f a l lec ió p r imero , secon side rará -salvo prueba en contrario- que to do s fal lecieron al mis m o t ie m po nohabiendo t r ansmis ión de derechos en t re e l los ( ar t . 109 C.C) .

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• Sis tema de unidad sucesor ia: "a la sucesión sólo se le puede apl icar unaúnica ley" . Esta ley podrá ser :

- la del último domicilio del causante;  o- la de la nacionalidad del causante.

• Sis tema de plural idad sucesor ia: "a la sucesión se le pueden apl icar dife

ren tes ley es" . En este caso, la apl icació n de diferentes leyes tendrá que ver conla ubic ació n de los bie nes . D e acu erd o a este s is tem a, la suce sión se regirá por :

- la ley del lugar d onde se encuentren ubicados los bienes  (lex reí sitae ).Por lo tanto, s i al abr ir la sucesión hubiera bienes   C Argent ina y en España ,

se apl icará a los bienes s i tuados en la Argentina, nuestra legis lación, y a losb ienes s i tuados en España , l a ley española .

L o s A R G U M E N T O S D E Q U I E N E S D E F I E N D E N E L S I S T E M A D E U N I D A D S O N :

a) " lo que se t ransmite a t ravés de la sucesión es el patr imonio del causante,no los b ienes por sepa rado . E l pa t r im onio de l cau san te no es tá ub icado en n in

gún pa ís porque es un  todo ideal;  por lo tan to no pueden ap l icar se leyes d i feren tes a d icho pa t r imonio de acuerdo a donde es tén s imados los b ienes que lointegran";

b) "con la sucesión se busca que reciban los derechos del causante aquél losa quien es él dejar ía sus bie nes s i esm viera v ivo . El objet ivo es que se cum pla lavo lu n tad de l causan te . No pue den ap l icar se leyes d i feren tes para r epar t ir es tosderec hos porqu e no pue de conc eb i r se que la vo lun tad de l causan te var ié segúnla ub ic ac ió n de los bi en es ". Ej: la voluntad del causante puede ser dejarle todos susbienes a su esposa o no dejarle nada, pero no puede suponerse que el causante quiera

dejarle todos sus bienes situados en Argen tina, la mitad de los bienes situados en Esp aña y ninguno de los situados en Francia.

L o s A R G U M E N T O S D E Q U I E N E S D E F IE N D E N E L S I S T E M A D E P L U R A L I D A D S O N :

a ) " l a i d ea d e l p a t r imo n io co mo u n to d o id ea l i n d ep en d ien t emen te d e l o sbienes que lo integran -propia de la 'sucesión en la persona'- se encuentra desac r ed i t ad a ; ac tu a lmen te l a s l eg i s l ac io n es mo d er n as s e i n c l i n an a l s i s t emade la ' suces ión en los b ienes ' , por e l lo debe ap l icár se les la ley de l pa ís enq u e e s t án s i t u ad o s" ;

b) "el funda me nto de la sucesión n o es que se cum pla la volun tad del ca usan

te ,  ya que por más que e l causan te mani f ies te expresamente que no le qu ieredejar bienes a sus hi jos la ley no respeta dicha voluntad";c) "el régimen sucesor io es de orden púbHco, por lo tanto a los bienes deben

aplicárseles las leyes del país en que estén s i tuados" .

• Sis te m a m ixto : algu nos a utores (entre el los , Zannoni) m enc iona n e ste terc ers is tema. Según éste se apl icar ía:

- a los inm ue ble s, la ley del lugar do nd e es tán si tua do s (sistema de pluralidad);- al res to de los bienes, la ley del úl t imo domici l io o de la nacional idad del

ca usa nte (sistema de unidad).

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R é g i m e n  del  C ó d ig o C iv i l . -N u es t r o Có d ig o a su me una pos ic ión in termedia en t re el s i s t ema de u n id ad y

el s is tema de p lura l idad . Así es que, la  reg la genera l es la  ap l icac ión  del  s is te

m a de u n id ad  (ley del dom icilio del causante al momento de su muerte) a t r avés delart.  3 2 8 3  C.C, y  ex cep c io n a imen te  se  apl ica  el  s i s t ema  de  p lura l idad  (ley del

lugar donde están simados los bienes) a t r avés de los ar t s .  1 0 , 1 1 ,  3 4 7 0 y las notasa los  arts.  3 2 8 3  y  3 5 9 8  C.C

Importante:  la ley ap l icab le  no p u ed e e l eg i r se m ed ian t e p ac to s o  con t ra tos ,ni aun con la  conformidad  de  todos  los  in teresad os .

Regla genera l : s i s tema de  un idad .Ar t .  3 2 8 3  C .C:  El derecho  de sucesión al patrimonio  del difunto,  es  regido

por  el  derecho local  del  domicilio  que el  difunto tenia  a su  muerte, sean  los

sucesores nacionales  o  extranjeros".  Es  decir , se  aplica  una  única  ley, la deldomicilio  que  tenía  el  causante  al momento  de su  muerte.  Esta  ley  d e t e r mi nará , por e j emp lo , el  o rden sucesor io ,  los d e r ech o s y o b l ig ac io n es de los h e r e deros (porción que reciben de la herencia), etc.

E x cep c io n es : s i s t ema de  p lura l idad .

1 )  I N M U E B L E S : Ar t .  1 0 C .C :  Los bienes raices situados  en la República  son

exclusivamente regidos  por las  leyes del país, respecto  a su  calidad  de  tales,  a

los derechos  de las partes,  a la capacidad  de adq uirirlos,  a los  modos  de  transferirlos,  y a las  solemnidades  que  deben acompa ñar esos actos.  El  título,  por

lo tanto,  a una propiedad raíz, sólo puede  ser  adquirido, transferido o p erdidode conformidad  con las  leyes  de la República".  O sea, pod r ían apl ic arse diferentes leyes (ej: la ley española, si hubiese bienes inmuebles en España y la ley argentina si hubiese bienes inmuebles en nuestro país).

Es ta excepción también  es  r eco n o c id a en la n o t a  al art.  3 2 8 3  C.C.

2 ) M U E B L E S D E C A R Á C T E R  P E R M A N E N T E : Ar t .  1 1 C .C:  Los bienes muebles  que

tienen situación permanente  y que se  conservan  sin  intención  de  transportarlos,  son  regidos  por las  leyes  del  lugar  en que  están situados...".  Por  e jemplo ,los muebles de una  casa.

3 )  L A  L E G Í T I M A  (porción del patrimonio del causante que le corresponde a los herederosforzosos y de la cual no pueden ser privados): cu a n d o  la ap l icac ión de la ley del t i l t imodomici l io del caus an te (por ejemplo, ley española) im pliqu e violar la leg í t ima es

t ab lec ida  por  nues t ra leg is lac ión ,  se  dejará  de  ap l icar  la ley  ex t ran jera paraap l icar  la  nuestra.

4 ) S U P U E S T O DEL ART. 3 4 7 0

5 ) T R A T A D O S  DE  M O N T E V I D E O  DE 1889 Y 1940

S u p u e s t o  del art.  3 4 7 0 . -

Dice el art. 3 4 7 0  C.C:  "E n el caso  de división  de una  misma sucesión entre herederos extranjeros  y  argentinos,  o  extranjeros domiciliados  en el Estado, estos

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últimos tomarán de los bienes situados en la República, una porción i^al al valorde los bienes situados en país extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier título que sea, en virtud de leyes o costumbres locales".

P o r l o t a n t o , p a r a q u e p r o c e d a e s t e s u p u e s t o t e n d r í a - p o r e j e m p l o - q u eo c u r r i r q u e :

1")  ex i s t an b i en es en A r g en t in a  y  en E sp añ a ;2° ) ex is tan , por un lado , herederos argen t inos o ex t ran jeros con domici l io en

A r g en t in a , y p o r o t r o , h e r ed e r o s e sp añ o les d o mic i l i ad o s en E sp añ a ;3" ) por la ley española se o torgue a los herederos españoles domici l iados en

E s p añ a u n a me jo r p o r c ió n so b r e lo s b i en es q u e h u b ie se en E sp añ a co n r e l ac ió na los herederos domici l iados en Argentina (ya sean argent inos o extranjeros) .

T r a t a d o s d e M o n t e v i d e o d e 1 8 8 9 y 1 9 4 0 . -Ta nto e l t r a tad o de 1889 co m o e l de 1940 es tab lec en qu e en t re los pa íse s fir

mantes (Argentina, Uruguay, Perú, Solivia, Paraguay y Colombia) se aplicará el   sistema de pluralidad,  es dec i r ,  la ley del lugar donde estén situados los bienes.

' T r a t ad o d e M o n t ev id eo d e 1 8 8 9 :La ley de l lugar donde es tán s i tuados los b ienes r ige :- l a cap ac id ad d e l t e s t ad o r  y  d e l o s su ceso r es ;- l a fo rma, va l idez  y  e f ec to s d e l t e s t amen to ;- l o s d e r ech o s h e r ed i t a r i o s d e l o s su ceso r es ;- l a ex is tencia  y  p r o p o r c ió n d e l eg í t ima ;- todo lo refer ido a la sucesión.

• T r a t ad o d e Mo n tev id eo d e 1 9 4 0 :Se man t i en e e l r ég imen d e l t r a t ad o d e 1 8 8 9 p e r o co n d o s mo d i f i cac io n es :- l a capacidad de l t es tador se r ige por la ley de l domici l io de l causan te ; y- la fo rma del t es tamento se r ige por la ley de l lugar donde fue o torgado .

C O M P E T E N C I A .J u e z c o m p e t e n t e . -

¿A nte qu ié n debe t r am i tar se e l ju ic io suc eso r io? En respue s ta a es to , e l a r t .3 2 8 4 C . C . e s t ab l ece q u e s e r á co m p e t en t e e l j u ez d e l lu g a r d e l ú l t imo d o m ic i l i od e l cau san t e .

La norma del a r t . 3284 C.C. es de o rden públ ico , por lo tan to , l a ju r i sd icc iónno puede ser p ror rogada n i aun con la conformidad de todos los in teresados .

S u p u e s t o e n q u e e l ú l t i m o d o m i c i l i o s e a e n e l e x t r a n j e r o y h a y a b i e n e s- i n mu eb les  o  mu eb les de ca r ác t e r p e r m an e n te -  en nues t ro p a í s . -

Se p u ed e co n s id e r a r e s t e su p u es to co mo u n a ex cep c ió n a l a r t . 3 2 8 4 C . C .Si e l causan te tuv iese su ú l t imo domici l io en e l ex t ran jero y los b ienes es tu

v i e sen s i t u ad o s en l a A r g e n t in a , e s co mp e ten t e e l j u e z d e l l u g a r d o n d e e s t éns i tua dos los b ie ne s , es dec i r el ju ez de Arg en t in a .

Si ex is t ie ran b ie ne s en d i feren te s pa í se s , es co m pe ten te e l jue z de cua lqu ie rad e e s to s p a í s e s s i n t en e r en cu en t a d ó n d e h u b ie r a may o r can t id ad d e b i en es .

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F u e r o d e a t r a c c i ó n d e l j u i c i o s u c e s o r i o . -La regla general es que, el juicio sucesorio -por tratarse de un ' juicio universal*-

a t r ae t o d as l a s acc io n es co n ce r n i en t e s a l a su ces ió n h as t a e l mo men to d e l apar t ición ( 'd ivis ión de la herencia ' ) . Es decir , que dichas acciones deben tramitaran te e l mismo juez que en t iende en la suces ión (por  expedientes separadas).

Sin emb ar g o , co mo d i ch a r eg l a ad mi t e ex cep c io n es , e l Có d ig o en u mer ó enel a r t . 32 84 qué acc ion es son a t r a ída s po r e l ju i c io suc eso r io :

I")  Las demanda s concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particióninclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universalescontra sus coherederos.

E s te i n c i so ab a r ca t an to la s acc io n es co n ce r n i en t e s a l o s b i en e s h e r ed i t a r i o sco mo aq u é l l a s en q u e s e cu es t i o n e e l l l amamien to d e a lg ú n su ceso r a l a h e r en ci a. Ej: acción de petición de herencia, acción de exclusión de herede ros, etc.

2°)  Las demanda s relativas a las garantías de los lotes entre los copartíci

pes,  y las que atiendan a la reforma o nulidad de la partición.L o s co h e r ed e r o s se d eb en r ec íp r o ca m en te so b r e l os b i e n es ad ju d i cad o s l u e

go de la par t ic ión : garan t ía de ev icc ión , garan t ía sobre la ex is tencia de los c réd i tos y la so lvencia de los deudores , y garan t ía por v ic ios r edh ib i to r ios . S i sepresenta alguna de estas s i tuaciones (evicción, inexis tencia de los crédi tos , insolvencia, v icio redhibi tor io) la acción para efect ivizar la garant ía se debe entablarante el mismo juez que entendió en el ju icio sucesor io (ej : s i un bien es reivindicado por un tercero, el perjudicado pue de pedir una nueva partición por evic ción. Estodebe tramitarse en el mismo fuero, aunque sea posterior a la partición).

E s t e i n c i so t amb ién co mp r en d e l a s acc io n es p a r a o b t en e r l a n u l id ad o l a r e forma de la partición (ej; por vicio del consentimiento al aprobar la partición; porerrores en la formación de los lotes, etc.).

3*') Las demanda s relativas a la ejecución de las disposiciones del testador,aunque sean a titulo particular, como sobre la entrega de los legados.

Todas las acciones refer idas al tes tamento (val idez, contenido, cumplimiento ono de sus disposiciones) son at raíd as a nt e el ju e z de l s uc es or i o .

4°)  Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la división de la herencia.

Por ejemplo, la demanda por cobro de alquileres del locador del inmueble dondevivía el causante.

L as acc io n es r ea l e s q u ed an ex c lu id as d e l f u e r o d e a t r acc ió n . E n cu an to a l a' acc ió n h ip o t eca r i a ' , h a y j u r i sp r u d e n c i a q u e a f i r ma q u e n o e s a tr a íd a p o r e l su cesor io por t r a tar se de una acc ión rea l (minor ía) , y o t r a que es tab lece que debeser a t r a ída por ser accesor ia de un créd i to per sonal (mayor ía) .

H A S T A Q U É M O M E N T O S E M A N T I E N E L A ' A T R A C C I Ó N ': la reg la gen era l es qu e el fuer o de a t r acc ió n s e m an t i en e h as t a la p a r t i c ió n . S in emb a r g o , t amb ié n so n a t r a í d as l a s acc io n es q u e , s ien d o p o s t e r io r e s a la p a r t i c ió n , i n t en t en e l cu m p l im ien -

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Sum arios de Jurisprudencia

SUCESIÓN MIXTA

Apertura de doble procedimiento sucesorio. Ab-intestato y Testamentario.Toda vez que la enunciación de herederos forzosos hecha por el testador n o es

completa -en el caso, además del nombrado por el testador existe otro heredero-,corresponde dar curso a dos procedimientos sucesorios, uno testamentario y otro abintestato.

Tribunal:  C.N.Civ. Sala C, 26-09-00

Carátula:  G.M.P. s / sucesión

ACCIÓN  DE  PETICIÓN  DE  HERENCIA.  ACCIÓN  DE  NULIDAD

Fuero de atracción. Simulación de una donación otorgada por el causante.La acción de petición de herencia es atraída por el juicio sucesorio, p orque si bienpuede no ser una acción entre coherederos, la sentencia que ordena entregar los bienes del difunto al peticionante es un acto de jurisdicción sobre la sucesión.

Las acciones de nulidad de adquisición de un inmueble por esconder una donaciónque afecta la legítima, y de nulidad de la hipoteca constituida por el donatario simulado,  deben tram itar ante el uzgado del sucesorio del donante, pues tienden a recomponer la legítima de los herederos forzosos y el acervo hereditario a través de laincorporación de bienes a la masa hereditaria.

Tribunal:  C Civ. y Com . San Isidro, Sala 1" 29-12-9 9

Carátula:  N., K. c/ O., C.

to de las gara n t ías sob re los lo tes , l a r e fo rm a o nu l i dad de la par t ic ión , o e lcu mp l imien to d e l a s d i sp o s i c io n es d e l t e s t ad o r .

¿ E L  F U E R O  D E A T R A C C I Ó N  S O L O  F U N C I O N A P A SI V A M E N T E ?  S Í ,  e l fuero de a t r acc iónsó lo f u n c io n a cu an d o l a su ces ió n e s d eman d ad a . Po r l o t an to , cu an d o l a su ce

s ión -a t r avés de los herederos- qu iera demandar deberán segu i r se las r eg las comu n es d e l a co mp e ten c i a .

S u p u e s t o e n q u e e x i s t a u n s ó l o h e r e d e r c -D ice e l a r t . 3 2 8 5 C . C :  "Si el difunto no hubiere dejado más que un solo he

redero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero ,  después que hubiere aceptado la herencia".

Es to no s ign i f ica q ue s i ex is te un só lo here dero e l ju ic io suc eso r io deb e in i c i a r s e an t e e l j u ez d e l d o m ic i l i o d e l h e r ed e r o .

Pa r a en t en d e r e s t e su p u es to h a y q u e d i fe r en c i a r en t r e e l j u ez co m p e ten t e p a r ainic iar e l ju ic io su ce so r io Quez del úl t imo domici lio del causante) , y el ju e z co m p e t e n t e p a r a en t en d e r so b r e la s acc io n e s l u eg o q u e e l ú n i co h e r ed e r o h ay a acep tado la herencia ( juez del domicilio del único heredero).

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18 SE^TTESIS G R Á F I C A : PRINCIPIOS GENERALES

O

U

ViOPí

OceU

Clases POR SU CONTENIDOPOR EL HECHO QUEOKIQINA LA TRANSMISIÓN

universaparticularpor actos entre vivos

r   muerte de titular del derecho

La sucesión es la transmisión de los derechos y

obligaciones que componen la herencia de una personamuerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o eltestador llama para recibirla

y apertura de ia sucesiónElementos  ^ 2 ) vocación del sucesor

Legítima: sucesores llamadospor la ley

Testamentaria: sucesores llamadospor el testador

3)  aceptación del sucesor de recibir la herencia

Sucesiónen la Persona

I  "El sucesor continúa lapersona del causante"

Sucesión

en los Bienes

_ "El sucesor sucede al

causante en los bienes"

CONSECUENCIAS

1) confusión de patrimonios entre causante y sucesor2) el sucesor continúa la posesión del causante3) sucesión única y sujeta a una sola leyCONSECUENCIAS

1) no hay confusión de patrimonios2) el sucesor no continúa la posesión del causante

Evolución denuestro régimen

1)  CÓDIGO CIVIL: sucesión en la persona. La sucesión se presume aceptada entorma pura y simple

2)  L E Y   17.711: la sucesión se presume aceptada con beneficio de inventario3) TENDENCIA ACTUAL: sucesión en los bienes

O

U

I »

C O N T E N I D O D E L A S U C E S I Ó N

Clasificación

Suc. UNIV ERSAL SUC . PARTICULAR

H e r e d e r o' recibe todo o unaparte alícuota delpatrimonio delcausantecontinúa iapersona delcausantederecho deacrecerresposabilidadultra vireshereditatis (comosanción)

L e gatar i o• recibe uno ovarios derechosdeterminados

• no continúa lapersona delcausante

• no tiene derechode acrecer

' nunca neneresposabilidadultra vireshereditatis

L e gatar i o de c u ota  parterecibe una cuota parte de la herenciano continúa la persona del causanteno tiene derecho de acrecernunca tiene resposabilidad ultra vireshereditatisgoza de ciertos derechos que no tienenTos legatarios comunes

Nuera v iuda s in h i jos•  recibe una cuota parte de la herencia•  sucesora universal legitimaria noheredera (doctrina y jurisprudenciamayoritaria)

Fi s c o• en caso de herencia vacante

se transmitencon la muerte

no setransmitencon ia muerte

Excepciones• Intransmisibilidad por la ley• Intransmisibilidad por la voluntad de las partes• Intransmisibilidad por la naturaleza del derecho

A P E R T U R A D E L A S U C E S I Ó N yT R A N S M I S I Ó N H E R E D I T A R I A

Excepciones

MOMENTO EN QUE SE PRODUCEI—al fallecer el causante

'transmisión instantáneade la herencia'

L E Y A P L I C A B L E )

HECHOS  QUE LA PRODUCEN• muerte del causante• ausencia con presunción   de

fallecimiento• desaparición forzada de pers.

Sistemas• UNIDAD  SUCESORIA

(se aplica una única ley)- ley del último domicilio del causante¬- ley de la nacionalidad del causante

•  PLURALIDAD SUCESORIA(pueden aplicarse varias leyes)

- ley del lugar donde están los bs.• MIXTO

Régimendel C.C.

Re gl age n e r a l

4 E xc e pc i on e s

C O M P E T E N C I AEXCEPCIÓN-

•  J U EZ CO M PETEN TEI

• Último domicilio del causante

último domicilio en el extranjero y quehaya bs. inmuebles o muebles de carácterpermanente en Argentina juez argentino

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C A P I T U L O I I

C A P A C I D A D P A R A S U C E D E R . V O C A C I Ó N H E R E D I T A R I A .I N D I G N I D A D . D E S H E R E D A C I Ó N

C A P A C I D A D P A R A S U C E D E R .C o n c e p t o . -

Par a q u e e l su ceso r p u ed a r ec ib i r l a h e r en c i a d eb e t en e r :a) capacidad para suce der al mom ento de la muerte del causante  {art. 3287 C.C); y

b ) v o cac ió n h e r ed i t a r i a .

¿ Q U É E S L A C A P A C I D A D P A R A S U C E D E R ? E S  la ap t i tud que la ley ex ige para queu n a p e r s o n a p u e d a s e r  titular  d e l o s d e r ech o s y o b l ig ac io n es q u e s e t r an smi t ena t r avés de la herencia . De es ta def in ic ión surge que la capacidad para sucederes u n a  capacidad de derecho.

N o d eb e co n f u n d i r s e l a ' c ap ac id ad p a r a su ced e r ' co n l a ' c ap ac id ad p a r a ace p t a r l a h e r en c i a ' q u e v e r emo s l u eg o .

¿ Q U I É N E S S O N   C A P A C E S  P A R A S U C E D E R ?  So n cap aces p a r a su ced e r to d a s la s p e r son as v is ib les o ju r íd icas , sa lvo en los casos en que ex is ta una d is pos ic ión de laley que ind ique lo con t rar io ( ar t . 3288 C.C) .

S u p u e s t o s d e i n c a p a c i d a d e s . -Si b i en e l Có d ig o C iv i l en u mer a a lg u n as ' i n cap ac id ad es p a r a su ced e r ' , l a

d o c t r i n a may o r i t a r i a co n s id e r a q u e n in g u n o d e d i ch o s su p u es to s so n v e r d ad e r a s i n cap ac id ad es .

S O N   I N C A PA C E S S E G Ú N E L C Ó D I G O C I V I L :

a ) l a s p e r so n as q u e n o e s tu v i e r en c o n c eb id a s en el m o m en to d e l a mu er t e d e lautor de la sucesión (ar t . 3290 C.C) .

Crítica:  e l n o c o n c e b i d o  n o  h e r e d a  n o  p o r q u e f u e ra i n c a p a z s i n o p o r q u e n o ex i s t e a l mo men to d e l a ap e r tu r a d e l a su ces ió n , e s d ec i r , t o d av í a n oe s p e r s o n a .

b) las per sonas que es tando conceb idas nac ieran muer tas ( ar t . 3290 C.C) .Crítica:  d esd e q u e la p e r so n a e s co n c eb id a t i en e cap ac id ad , l o q u e o cu r r e

es que s i l l egara a nacer muer ta se ex t inguen los derechos con efec to r e t roac t i v o ,  es dec i r , l a muer te ac túa como una condic ión reso lu tor ia .

c) los indignos (art. 3291 a 3298 C.C).Crítica:  la doc t r ina cons id era que la ind ig n ida d no afec ta la capac idad

s ino la vocación hered i ta r ia .

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M o m ent o en q ue d ebe ex i s t i r l a ind ig n id a d . -Princip io: la indign idad debe exis t i r al t iem po d e la m uer te del causa nte (art.

3302 y 3287 C .C ).Excepción : e l Código Civ i l enuncia casos en que e l ac to que provoca la

indign idad es poste r ior a la mu er te del causan te  (ej: ocultar o destrair el testamento,omisión de denuncia de la muerte violenta del cau sante).

A c c i ó n d e i n d i g n i d a d . -La indignidad no opera de pleno derecho, es decir , para que una persona sea

considerada ' indigna' , no alcanza con que su conducta encuadre en alguna delas causa les ya enumeradas , s ino que es necesar io que   alguien legitimado  inte rponga una  demanda  ante el juez de la sucesión  y que éste  declare la indignidad  a t ravés de una  sentencia  en un juicio ordinario.

L E G I T I M A C I Ó N  A C T I V A :  ¿Quiénes pueden in ten tar la acc ión? Únicamente loshe re de ro s (sean declarados por la ley o por testamento) qu e de be ría n he re da r a faltadel indigno o en concurrencia con él .

Si bien el Código autoriza sólo a los 'parientes ' (art . 3304), esto no tiene aplicación ya que también están legi t imados para accionar tanto el cónyoige comolos herederos tes tamentar ios que no fueran par ientes .

No pueden in ten tar la acc ión :a) los legatar ios;b) el Fisco -el Dr. Zannoni, a diferencia de la mayoría, considera que el Fisco está

legitimado para accionar cuando, por la indignidad, la herencia quedara vacante-;c) los acreedores o deudores de la sucesión;d) los a cre ed or es de otro s h er ed er os -es decir, es una acción no subrogable-.

L E G I T I M A C I Ó N P A SI V A :  ¿C ont ra qu iénes pu ede in ten tar se la acc ión? Cont ra to do s lo s s uc es or es , ta nto he re de ro s (sean declarados por ley o por testamento) c om olegatar ios , excep to con t ra per son as ju r íd icas .

P R U E B A : puede u tilizarse cualquier med io de prueba para acreditar la indignidad.

Ef ec t o s d e l a ind ig n id a d . -Hay que dis t inguir entre los efectos respecto del indigno, respecto de los

descendientes del indigno y respecto de terceros.

R E S P E C T O   D E L  I N D I G N O :

1) La indignidad  excluye al indigno sólo de la sucesión de la persona queofendió.  Es decir , pod rá heredar a cua lquier otra pe rson a e incluso a aquél laque lo hub iese reem plaz ado co m o conse cue ncia de su indignidad (ej: supongamos que la familia está integrada por: Osear -padre-, Javier y Marcos -hijos-, Javier esdeclarado indigno en la sucesión de Osear y Marcos recibe toda la herencia. Javier notendrá derecho en la sucesión de Osear, pero sí en la sucesión d e Marcos, pudiendo recibirtodos los bienes que pertenecieron a su padre).

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V O C A C I Ó N H E R E D I T A R I A .C o ncep t o . -Como d i j imos an ter io rmente , para r ec ib i r l a herencia , además de ser capaz

para suceder , el sucesor deberá tener 'vocación heredi tar ia ' .

¿ Q U É E S L A  V O C A C IÓ N  H E R E D I T A R I A ? Es el l lam am ien to q ue hac e la ley (sucesiónlegítima) o el testador (sucesión testamentaria) para que una persona reciba unaherencia de terminada .

Ejemplo en sucesión ab-intestato: Esteban tiene vocación hereditaria sobre la herenciade su padre -art. 3545 y 3 565 -; Alberto tiene vocación hereditaria sobre la herencia de suhijo Pa blo, porque éste no tiene descendientes (si Pablo tuviera un hijo, Alberto sólo ten

dría una vocación hereditaria 'eventual', es decir, tendría derecho a la herencia únicamentesi el hijo de Pablo no la recibiese -ya sea por renuncia, indignidad, etc-).

Ejemplo en sucesión testamentaria: Dam ián tiene vocación hereditaria sobre la herenciade su amigo W álter porque éste lo designó heredero en su testamento.

El Dr . Za nno ni sost iene que , tanto la indignid ad com o la des here dac ión afectan la vocación hered i ta ria , aunque de d i feren te m odo . La ind ign ida d provoc ala ' resolución ' de la vocación heredi tar ia y la desdeheredación la 'ausencia ' dela vocación.

d) los que no pueden suceder por tes tamento por ser :- tutores  (salvo que sean ascen diente s);- sacerdotes  (y sus parien tes dentro del 4° grado, las Iglesias, parroquias y co

munidades a las cuales pertenecen) que asistie ren al ca us an te en su til t imaenfermedad;- escribano  o  testigos  que hub ieren interven ido en el tes ta me nto po r acto

pi ibl ico;- oficiales del buque  a bordo del cual se hizo el tes tamento mar í t imo.Critica:  e n n i n g u n o d e e s t o s s u p u e s t o s p u e d e h a b e r i n c a p a c i d a d y a

q u e s i c u a l q u i e r a d e e l l o s f u e r a l l a m a d o a r e c i b i r l a h e r e n c i a p o r l a l e y( su ces ió n ab - in t e s t a to ) p o d r í a r eco g e r l a s i n p r o b l emas . L o q u e h ay aq u íe s u n a n o r m a t e n d i e n t e a e v i t a r l a c a p t a c i ó n d e l a h e r e n c i a p o r q u i e n e sh a n p o d i d o i n f l u i r i n d e b i d a m e n t e e n l a v o l u n t a d d e l c a u s a n t e a l m o

m e n t o d e t e s t a r .En s íntesis , tod a per son a f ís ica o jur í dic a exis tente al m om en to de la m uer te

del causante es capaz.

Ley ap l icable . -La capacidad para suceder es regida por la ley del domici l io del sucesor al

t iempo de la muer te del causante (ar t . 3286 C.C) .

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I N D I G N I D A D .I n t r o d u c c i ó n . I n d i g n i d a d y d e s h e r e d a c i ó n . -

T an to l a i n d ig n id ad co mo l a d esh e r ed ac ió n so n s an c io n es q u e b u scan ev i t a rq u e u n a p e r so n a q u e h a r ea l i zad o d e t e r min ad o s ac to s en co n t r a d e l cau san t et en g a d e r ech o s en su su ces ió n . D ich o s ac to s s e en cu en t r an t ax a t iv amen te en u

mer ad o s en e l Có d ig o ; e s d ec i r q u e p a r a q u e h ay a d esh e r ed ac ió n o i n d ig n id adse r á n ecesa r io q u e e l su ceso r i n cu r r a en a lg u n o d e e s to s ac to s .

¿ E N Q U É S E D I F E R E N C I A N L A D E S H E R E D A C I Ó N Y LA I N D I G N I D A D ?  La d i ferencia funda m en ta l es que la desh ere da ció n la de c ide e l ca usa n te ( e j : e l padre que a l r ea l izar el testamento deshereda a su hijo por haberlo golpeado) y la indignidad es impu e st a p o r la ley (ej: Juan es declarado indigno en la sucesión de su padre por haberloasesinado).

L a s c a u s a l e s d e i n d i g n i d a d i n t e n t a n a b a r c a r a q u e l l o s s u p u e s t o s e n q u e e lc a u s a n t e n o h a t e n i d o l a o p o r t u n i d a d d e d e s h e r e d a r . L o l ó g i c o s e r í a q u e

ú n i c a m e n t e d e p e n d i e r a d e la d e c i s i ó n d e l c a u s a n t e a q u i é n d e s h e r e d a r y aq u i é n n o . P e r o , s i a s í f u e r a n o s e n c o n t r a r í a m o s c o n s i t u a c i o n e s a b s u r d a s ,c o m o s e r : p o d r í a h e r e d a r e l a s e s i n o d e l c a u s a n t e , e l q u e o c u l t a o d e s t r u y ee l t e s t a m e n t o , e t c . P a r a e v i t a r e s t o , l a l e y e s t a b l e c e c a u s a l e s d e ' i n d i g n i d a d 'p r i v a n d o d e l d e r e c h o a l a h e r e n c i a a a q u é l l o s q u e c o m e t a n a c t o s q u e n op e r m i t a n d u d a r q u e s i e l c a u s a n t e h u b i e r a t e n i d o c o n o c i m i e n t o d e d i c h o sa c t o s h u b i e r a d e s h e r e d a d o a l c u l p a b l e .

Po r t o d o e l l o , co n s id e r amo s q u e p a r a r e l ac io n a r amb o s co n cep to s n o h ayf r a s e m e j o r q u e l a u t i l i z a d a p o r e l D r . B o r d a ; " L a i n d i g n i d a d e s u n a

d esh e r ed ac ió n p r o n u n c i ad a d e o f i c io p o r l a l ey " .

C o n c e p t o d e i n d i g n i d a d . -Es una sanción que es tab lece la ley por la cual se excluye de la suces ión a

q u ien i n cu r r e en d e t e r min ad o s ac to s en co n t r a d e l d i f u n to .

P e r s o n a s q u e p u e d e n s e r d e c l a r a d a s i n d i g n a s . -T o d o su ceso r p u ed e s e r d ec l a r ad o in d ig n o , ex cep to l a s p e r so n as j u r íd i cas .

C a u s a l e s d e i n d i g n i d a d . -¿ E N Q U É C A S O S P U E D E D E C L A R A R S E I N D I G N O A U N S U C E S O R ?  N u e s t r o C ó d i g o l a s

en u mer a t ax a t iv amen te , e s d ec i r , só lo s e ad mi t en l a s s i g u i en t e s cau sa l e s :

1 ) H o mic id io o t en t a t i v a2 )   O mis ió n d e d en u n c i a d e l a mu er t e v io l en t a d e l cau san t e3 )  A cu sac ió n p en a l co n t r a e l cau san t e4) Adul ter io con la mujer de l causan te (derogada)5 ) A b a n d o n o d e l c a u s a n t e d e m e n t e y a b a n d o n a d o6 )  A ten t ad o co n t r a l a l i b e r t ad d e t e s t a r

7 )   N o r e c o n o c i m i e n t o o a b a n d o n o d e l h i j o

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1 )  HOMICIDIO O TENTATIVA:

D ice e l a r t .  3 2 9 1  C . C :  "Son indignos, los condenados en juicio por delito o tentativa de homicidio contra la persona de cuya sucesión se trate, ode su cónyuge,  o  contra sus descendientes,  o  como cóm plice del autor directo del hecho".

Req u i s i t o s p a r a q u e h ay a i n d ig n id ad :- t i ene que ex is t i r una   condena penal;- por  autor  o  cómplice  (también el instigad or);- del  delito  d e h o m i c i d i o o  tentativa  d e h o m ic id io : l a d o c t r i n a s e en c u en t r a

d iv id id a en t r e l o s q u e co n s id e r an q u e , p a r a q u e h ay a i n d ig n id ad e l h o mic id iode be ser d ol os o (mayoría, entre ellos, Zannoni, Azpiri) , y lo s qu e so sti en en qu e laind ign idad tendr ía lugar tan to por homicid io do loso como cu lposo (minor ía ,entre ellos, M afíía).

- contra el  causante,  su s  descendientes  o su  cónyuge.

Ni e l indu l to , n i l a am nis t ía , n i l a p resc r ipc ió n de la pe na bor ran la ind ig n ida d .

2 )  OMISIÓN DE DENUNCIA DE LA MUERTE VIOLENTA DEL CAUSANTE:

Dice el ar t .  3 2 9 2 C . C :  "Es indigno, el heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte violenta del autor de la sucesión y que no la denuncia a losjueces en el término de un mes, cuando sobre ella no se hubiese proced ido deoficio.  Si los homicidas, fiíesen ascendientes o descendientes, marido o mujer,o hermanos del heredero, cesará en éste la obligación de denunciar".

Req u i s i t o s p a r a q u e h ay a i n d ig n id ad :

- ser  heredero, mayor de edad y capaz:  es dec i r , no es tán ob l ig ad os n i losl eg a t a r io s , n i l o s men o r es d e ed ad * , n i l o s d emen tes* , n i l o s so r d o mu d o s q u en o s ab en d a r se a en t en d e r p o r e sc r i t o * .

* La ob l i gac i ón r enace s i l l ega ran a adqu i r i r p l ena capac i dad .

- t en e r  conocimiento de la muerte violenta del causante;- no denunciarla dentro del mes de conocida la muerte:  l a d en u n c i a p u e d e

hac er se a l ju ez , a l f isca l o a la po l ic ía . E l m es co m ien za a con tar se de sd e que set i en e co n o c imien to d e l a mu er t e , n o d esd e l a mu er t e mi sma .

E x i s t en d o s s i t u ac io n es en q u e e l h e r ed e r o n o e s t á o b l ig ad o a d en u n c i a r l a

mu er t e v io l en t a d e l cau san t e :a ) cu an d o l a au to r id ad h a p r o ced id o d e o f i c io : p o r q u e y a h ab r í a t o mad oc o n o c i m i e n t o d e l h e c h o ;

b ) cu an d o e l h o mic id a f i t e s e a scen d ien t e , d escen d ien t e , có n y u g e o h e r man od e l h e r ed e r o : p o r q u e n o s e p o d r í a ex ig i r q u e d en u n c i e a su p r o p i a f ami l i a .

3 )  ACUSACIÓN PENAL CONTRA EL CAUSANTE:

Dice el ar t .  3 2 9 3 C . C :  "Es indigno, el que voluntariamente acusó o d enunció al difiinto, de un delito que habría podido hacerlo condenar a prisión, otrabajos públicos por cinco años o más".

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R e q u i s i t o s p a r a  que h a y a i n d ig n id ad :-  la  a c u s a c i ó n  o  d e n u n c i a  al  c a u s a n t e d e b e  ser  voluntaria;-  que por  el la  el  c a u s a n t e  haya podido  r e c i b i r c o n d e n a : no es  n e c e s a r i o  que

h a y a s i d o c o n d e n a d o ;- que el d e l i t o del que se lo  acu sa t u v i e r a pena de prisión  o  trabajos públicos

por  5  años  o más.

4 ) A D U L T E R I O CON LA  M U J E R  DEL C A U S A N T E :

D i c e  el art.  3 2 9 4 C . C :  Es  indigno,  el  condenado  en juicio  por  adulterioco n  la  mujer  del  difunto ".

E s ta cau sa l  ha  q u e d a d o d e r o g a d a d e b i d o a que ai d e j a r  de ex is t i r el  d e l i t o . d e a d u l t e r i o j a m á s p o d r í a o b t e n e r s e  una  c o n d e n a e n j u i c i o .

5 ) A B A N D O N O   DE L C A U S A N T E D E M E N T E Y  A B A N D O N A D O :

D i c e  el art.  3 2 9 5 C . C :  Es  indigno, el pariente  del  difunto  que,  hallándoseéste demente y abandonado,  no  cuidó  de  reaogerlo,  o hacerlo recoger  en  establecimiento público ".

R e q u i s i t o s p a r a  que h a y a i n d ig n id ad :-  ser p a r i e n t e  del c a u s a n t e : p a r te de la  d o c t r i n a co n s id e r a  que a d e m á s de los

p ar i en t e s , p u ed en in cu r r i r  en  e s t a c a u s a l ,  el  c ó n y u g e  e  i n c lu so  los  h e r e d e r o sin s t i t u id o s en el  t e s t a m e n t o .

- que el  cau san t e f u e r a d emen te  y  e s t u v i e r a a b a n d o n a d o ;- que no se lo  h a y a r e c o g i d o  o  h a c e r l o r e c o g e r en un  e s t a b l e c i m i e n t o .

6 ) A T E N T A D O C O N T R A  LA  L I B E R T A D D E T E S T A R :

D i c e el art.  3 2 9 6 C C :  Es  indigno,  el que  estorbó por fuerza  o por fraude,qu e  el  difunto hiciera testamento,  o  revocara  el ya  hecho,  o que  sustrajo éste,o que forzó  al  difunto  a que  testara  .

De acuerdo a esta cau sal, el  sucesor será indigno cuando por  fiíerza o  fraude (dolo):- imp id i e r a que el c a u s a n t e h i c i e ra t e s t a m e n t o- o b l ig a r a  al c a u s a n t e  a r e v o c a r  el t e s t a m e n t o  ya  h e c h o- o b l ig a r a  al c a u s a n t e  a  tes tar- sus t r a jera  o  d e s t r u y e s e  el  t e s t a m e n t o .

7) No  R E C O N O C I M I E N T O O  A B A N D O N O  DE L  H IJO :

D i c e  el art.  3 2 9 6  bis  C . C :  Es  indigno  de  suceder  al  hijo,  el  padre  o la

madre  que no lo  hubiera reconocido voluntariamente durante  la  menoredad  o que no le  haya prestado alimentos  y  asistencia conforme  a su  condición  y  fortuna".

E s ta cau sa l ab a r ca  dos  su p u es to s d i f e r en t e s :- no r e c o n o c i m i e n t o  voluntario  del h i jo m en o r  de e d a d : si el  r e c o n o c i m i e n t o

fuera  por  s e n t e n c i a j u d i c i a l i g u a l m e n t e c a b r í a  la  i n d ig n id ad .

- a b a n d o n o  del  hi jo m e n o r  de  ed ad .

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2 4  EDITORIAI ESTUDIO

Momento en que debe existir la indignidad.-Principio: la indignidad debe existir al tiempo de la muerte del causante (art.

3302 y 3287 C.C).Excepción:  el  Código Civil enuncia casos en que el acto  que provoca  la

indignidad es posteriora la muerte del causante (ej: ocultar o destruir eltestamento,omisión de denuncia de la muerte violenta del causante).

Acción de indignidad.-La indignidad no opera de pleno derecho, es decir, para que una persona sea

considerada 'indigna', no alcanza con que su conducta encuadre en alguna delas causales ya enumeradas, sino que es necesario que  alguien legitimado interponga  una demanda  ante el juez  de ¡a sucesión  y que éste declare la indig

nidad a través de una sentencia  en un juicio ordinario.LEíirriMACLÓN  ACTIVA:  ¿Quiénes pueden intentar  la acción? Únicamente los

herederos  (sean declarados por la ley o po r testamento) que deberían heredar a faltadel indigno o en concurrencia con él.

Si bien el Código autoriza sólo a los 'parientes' (art. 3304), esto no tiene aplicación ya que también están legitimados para accionar tanto el cónyuge comolos herederos testamentarios que no fueran parientes.

No pueden intentar la acción:

a) los legatarios;b) el Fisco -el Dr. Zannoni, a diferencia de la mayoría, considera que el Fisco está

legitimado para accionar cuando, po r la  indignidad, la herencia quedara vacante-;c) los acreedores o deudores de la sucesión;dj  los acreedores de otros herederos -es decir, es una acción n o subrogable-.

LEGITIMACIÓN PASIVA: ¿Contra quienes puede intentarse la acción? Contra todos los sucesores, tanto herederos (sean declarados por ley o por testamento) comolegatarios, excepto contra personas jurídicas.

PRUEBA: puede utilizarse cualquier medio de prueba para acreditar la  indignidad.

Efectos de la indignidad.-Hay  que distinguir entre  los  efectos respecto  del  indigno, respecto de los

descendientes del indigno y respecto de terceros.RESPECTO DEL INDIGNO:

1) La indignidad  excluye  al indigno sólo de la sucesión  de la persona queofendió.  Es decir,  podrá  heredar  a cualquier otra persona  e incluso a aquéllaque  lo hubiese reemplazado como consecuencia de su indignidad (ej: supongamos  que la familia  está  integrada  por: Osear  -padre-,  Javier y Marcos -hijos-.  Javier esdeclarado indigno en la sucesión de Osear y  Marcos recibe toda  la herencia.  Javier no

tendrá derecho en  la sucesión de Osear, pero sí en la sucesión de Marcos, pudiendo recibirtodos lo s bienes que pertenecieron a su padre).

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2 )  Al ind igno se lo cons idera co mo s i nun ca hubie ra ten ido derech o a la herencia; y s i hubiera entrado en posesión de los bienes, deberá rest i tuir los a las persona s a las cuales pasa la heren cia , ju n t o con tod os los acce sor ios y aum ento s , y losproductos o r en tas que hubiere ob ten ido de los b ienes desde la aper tu ra de lasuces ión . Tam bién es tá ob l igado a sa t is facer in tereses de todas las suma s de d ine

ro que hubiere r ec ib ido , per tenecien tes a la herencia , aunque no haya perc ib idoin tereses por e l las . S í e l ind igno e najenó los b ien es here dad os de berá e l va lor dela cosa -s in importar el precio que obtuvo- al m om en to en que se de m an dó la decl arac ión de ind ign idad , no a l momento de la enajenación .

E s imp o r t an t e t en e r en cu en t a q u e , co mo l a i n d ig n id ad n o o p e r a d e p l en od e r ec h o , h as t a q u e s e l a d ec l a r e e l i n d ig n o t i en e d e r ech o a e s t a r en p o s es ió n d elo s b i en es .

3 ) I mp o r t an c i a d e l d e r ech o d e r ep r esen t ac ió n :  el 'derecho de representación'  permite que una persona ocupe el lugar de su padre premuerto en la

sucesión de su abuelo  (ej: Osear tiene dos hijos: Javier y Marc os. M arcos, a su vez ,tiene un hijo: Marquiíos. Si fallece M arcos , Javier debería ser únic o heredero de O sear -porser el descendiente en grado más próximo-, pero debido al derecho de representación,Marquitos heredera junto   c o n   Javier a su abuelo).

L u eg o d e e s t a b r ev e i n t r o d u cc ió n , cab e p r eg u n ta r s e , ¿ e l q u e f u e d ec l a r ad oin d ig n o p a r a h e r ed a r a su p ad r e , t i en e d e r ech o d e r ep r esen t a c ió n p a r a r ec ib i r l ah e r en c i a d e su ab u e lo ? N o , n o s e p u ed e r ep r esen t a r a l a p e r so n a d e cu y a su ce s ión h a s ido ex clu ido (art. 3553 C.C ) . As í , s igu ien do e l e je mp lo an ter io r , s iM a r q u i t o s h u b i e s e s i d o d e c l a r a d o i n d i g n o e n l a s u c e s i ó n d e M a r c o s , n o h u b i e

s e h e r ed ad o n ad a d e su ab u e lo O sea r .R E S P E C T O D E L O S D E S C E N D I E N T E S D E L I N D I G N O :

Y a h emo s v i s to q u e e l d ec l a r ad o in d ig n o d e h e r ed a r a su p ad r e , n o t i en ed e r ech o d e r ep r esen t ac ió n p a r a r ec ib i r l a h e r en c i a d e su ab u e lo . A h o r a b i en ,¿ q u é o cu r r e co n lo s d escen d ien t e s d e l i n d ig n o ? E l su p u es to s e r í a e l s i g u i en t e :Jorge fue declarado indigno de heredar a su padre Carlos; y Jorgito, hijo de Jorge,intenta ejercer el derecho de representación para heredar a su abuelo Carlos.

E l Có d ig o C iv i l so lu c io n a e s t e p r o b l ema a t r av és d e l a r t . 3 3 0 1 :  "Los hijosdel indigno vienen a la sucesión por derecho de representación, pero el indig

no no puede en ningún  caso  reclamar sobre los bienes de la sucesión el usufructo y administración que la ley acuerda a los padres sobre los bienes d e sushijos".  Po r lo tan to : Jorgito podrá ejercer el derecho de representación para heredara su abuelo, ya sea que Jorge (indigno) hubiera muerto o estuviera con vida; pero siJorge estuviera vivo no tendrá ni el usufructo ni la administración de los bienes queJorgito heredase siendo menor.

R E S P E C T O D E T E R C E R O S :

1 ) L a d ec l a r ac ió n d e i n d ig n id ad n o a f ec t a l o s b i en es ad q u i r i d o s p o r t e r ce r o sque hubieran con t ra tado de buena fe con e l ind igno . Para que ex is ta buena fe es

necesar io que e l t e rcero no tuv iese conocimien to de la ex is tencia de la ca t i sa l

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D E S H E R E D A C I Ó N .C o n c e p t o d e d e s h e r e d a c i ó n . -

E s u n a s an c ió n q u e e l cau san t e d ec id e en su t e s t amen to co n t r a u n h e r ed e r of o r zo so , p o r la cu a l lo ex c lu y e d e la su ce s ió n p o r h a b e r i n cu r r id o en d e t e r mi nados ac tos en su con t ra .

Po r l o t an to , p a r a q u e e l cau san t e p u ed a d esh e r ed a r d eb en cu mp l i r s e c i e r to sr eq u i s i t o s :

d e i n d ig n id ad y q u e e l i n d ig n o e s tu v i e se en p o ses ió n d e l a h e r en c i a a l mo men to de con t ra tar .

2 ) L o s d eu d o r es d e la su ces ió n q u e f u e r o n n o t i f i cad o s d e u n j u i c io d e i n d ig n id ad p en d ien t e d eb e r án d ep o s i t a r j u d i c i a lm en te su p ag o p a r a l i b e r a r s e d e lao b l i g a c i ó n . P e r o n o p o d r á n o p o n e r al d e m a n d a n t e l a e x c e p c i ó n d e i n d i g n i d a dpara ev i ta r e l pago .

3 ) ¿ L a d ec l a r ac ió n d e i n d ig n id ad só lo b en e f i c i a a l h e r ed e r o q u e l a d eman d ó ? M i e n t r a s q u e a l g u n o s a u t o r e s c o n s i d e r a n q u e s ó l o b e n e f i c i a a l d e m a n d a n te (Borda) , o t ros creen que benef ic ia a todos los herederos s in impor tar cual dee l los la haya demandado (Maf í ía , Zannoni ) .

P u r g a d e l a i n d i g n i d a d . -L o s e f ec to s d e l a i n d ig n id ad d esa p a r e cen p o r : a ) e l p e r d ó n d e l o f en d id o ; y b )

la poses ión de la herencia por e l ind igno por más de 3 años .

a )  P E R D Ó N D E L  O F E N D I D O :  h ay q u e d i f e r en c i a r d o s su p u es to s :• cu an d o e l p e r d ó n co n s t a en t e s t amen to : en e s t e caso n o s e d i s cu t e q u e

los efec tos de la ind ign idad se ex t inguen , ya que e l a r t . 3297   C.C.  e s t ab l eceq u e :  "Las causas de indignidad no podrán alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que las producen, aun cuando se ofreciereprobar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo d e testarni después".  E n t o n c e s :

- e l t e s t amen to d eb e s e r p o s t e r io r a l h ech o q u e p r o d u jo l a i n d ig n id ad ;- no se admiten pruebas para revocar el perdón (presunción lur is et de iure) ;- n o e s n ec esa r i o q u e en e l t e s t a me n to s e p e r d o n e ex p r e sam en t e a l i n d ig

n o ,  a l can za co n q u e s e l o i n s t i t u y a h e r ed e r o o l eg a t a r io .

• cu an d o e l p e r d ó n n o co n s t a en t e s t amen to : a lg u n o s au to r es co n s id e r anq u e l a ú n i ca f o r ma p a r a q u e e l p e r d ó n s ea v á l i d o e s q u e co n s t e en t e s t amen to ,en cam b io , o t r o s c r een q u e s i emp r e q u e l a p r u e b a d e l p e r d ó n f u e r a f eh ac i en t edebe ser admit ida (Borda, Maff ía) .

b )  P O S E S I Ó N  P O R M Á S D E  3  A Ñ O S :  d ice e l a r t . 3298  C . C :  "La indignidad sepurga con tres años de posesión de la herencia o legado".  La doc t r ina no se

pone de acuerdo sobre s i es te a r t ícu lo se r ef ie re a la poses ión mater ia l sobre losbienes (Borda) , o a la posesión heredi tar ia (Azpir i , Maff ía) .

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- só lo se deshereda a los herederos fo rzosos ;- que lo desherede en su tes tamento (además en el tes tamento debe expresarse,

bajo pena de nulidad, la causa de la desheredación);- q u e e l d e s h e r e d e d a d o h a y a i n c u r r i d o e n a l g ú n a c t o s u s c e p t i b l e d e

desheredación según la ley .

F u n d a m e n t o d e la d e s h e re d a c i ó n .-E n l a A r g en t in a , q u i en t i en e ' h e r ed e r o s f o r zo so s ' n o p u ed e d i sp o n e r l i b r e

men te d e l a t o t a l i d ad d e l p a t r imo n io p a r a d esp u és d e su mu er t e .   E s  decir , elcau san t e só lo p u ed e d i sp o n e r p o r t e s t amen to d e su h e r en c i a u n a v ez q u e s ehaya separado lo que le cor responde por ley a los herederos fo rzosos .

E l ins t i tu to de la de she red ació n t ien de a ev i ta r qu e aqué l los p ro teg idos po r laley (herederos forzosos) r ec iba n par te de la here ncia c ua nd o hub iese n com et id o

actos en con t ra de l causan te .

P e r s o n a s q u e p u e d e n s e r d e s h e r e d a d a s . -Sólo se deshereda a los herederos fo rzosos , ya que s i l a in tención es que e l

r e s to d e l o s h e r ed e r o s n o r ec ib an n ad a d e l a su ces ió n , a l can za co n n o mb r a rh e r ed e r o t e s t amen ta r io d e t o d o s l o s b i en es a cu a lq u i e r o t r a p e r so n a . N o h ayque o lv idar que , no ex is t iendo herederos fo rzosos , e l t es tador es l ib re de d is p o n e r d e t o d o s su s b i en es co mo q u ie r a .

C a u s a l e s d e d e s h e r e d a c i ó n . -

¿ E n q u é caso s p u ed e d esh e r ed a r se a u n h e r ed e r o f o r zo so ? N u es t r o Có d ig olo s en u m er a t ax a t iv am en te , e s d ec i r , só lo se ad m i t en l a s s i g u i en t e s cau sa l e s :

C A U S A L E S D E D E S H E R E D A C I Ó N A L O S D E S C E N D I E N T E S :  (art. 3747 C.C)1) In jur ias de hecho con t ra su padre ."Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La

simple ame naza no basta".  En es ta caus a l que da inc lu ida toda agre s ión fís ica yse ex c lu y en l a s ag r es io n es v e r b a l e s .

2 ) Aten tado con t ra la v ida de su padre .

"Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente".  Para es tacausa l se ap l ica todo lo d icho con re lac ión a la causa l de ind ign idad , excep toque acá no hace fa l ta una condena cr iminal , s ino que bas ta p robar e l a ten tadoen sede c iv i l .

3)  A cu sac ió n p en a l co n t r a e l p ad r e ."Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que

merezca pen a de cinco años de prisión o de trabajos forzados".

C A U S A L E S D E D E S H E R E D A C I Ó N A L O S A S C E N D I E N T E S ; (art. 3748 C.C)"El descendiente puede desheredar al ascendiente por las dos últimas cau

sas del artículo anterior".  Es dec ir :

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1) Ate ntado contra la vida de su hi jo .

2 )  Acusación penal contra el hi jo .

C A U S A L E S D E D E S H E R E D A C I Ó N A L C Ó N Y U G E :

Si bien el cónyuge también es un heredero forzoso, la doctr ina discute s ipued e o no ser desheredado . Q uienes cons ideran que e l cónyu ge no puede serde she red ado (Zannoni, Azpiri, Maffía, entre otros) se basan en q ue n o s e en cu en tra establecida esta posibi l idad en el capí tulo que desarrol la la desheredación.Dice n -además- que el cón yug e t iene causales prop ias de exclu sión de la vocación heredi tar ia previs tas en los ar ts . 3 5 7 3 ,  3574 y 3575  C . C .  que nada t ienenque ver con el inst i tuto de la desheredación.

Quienes consideran que el cónyuge puede ser desheredado (Borda) por t ratarse de un heredero forzoso, es tablecen por analogía que un cónyuge puededesheredar al otro por cualquiera de las t res causas enumeradas en el ar t ículo

3 7 4 7  C . C .  Es decir : in jur ias de hecho contra el cónyuge, atentado contra lavida del cónyuge, o acusación penal contra el cónyuge.

P R U E B A D E L A C A U S A L I N V O C A D A :  como d i j imos an ter io rmente , para desheredar a un here dero forzoso es nec esar io que se hag a por tes tam ento , y que en élse expre se la causal de deshe reda ción. Pe ro adem ás será nec esar ia la prue ba deque se incurr ió en dicha causal . Esta prueba pudo haber la producido el tes tador antes de morir o bien puede producir la el in teresado en la sucesión luegodel fal lecim iento; pero la prue ba de be referirse s iem pre a la causa l invoc ada enel tes tamento s iendo de ningún valor probar otra causal .

Ef ec t o s d e l a d eshered a c ió n . -Hay que dis t inguir entre los efectos respecto del desheredado, respecto de

los descendientes del desheredado y respecto de terceros.

R E S P E C T O D E L D E S H E R E D A D O :

Al desheredado se lo considera como si nunca hubiera tenido derecho a laherencia; y s i hubiera entrado en posesión de los bienes, deberá rest i tuir los alas personas a las cuales pasa la herencia, junto con todos los accesor ios yaumentos, y los productos o rentas que hubiere obtenido de los bienes desde laaper tura de la sucesión. También está obl igado a sat isfacer intereses de todaslas sumas de dinero que hubiere recibido, per tenecientes a la herencia, aunqueno haya percibido intereses por el las .

R E S P E C T O D E L O S D E S C E N D I E N T E S D E L D E S H E R E D A D O :

Surte el mismo efecto que respecto de los descendientes del indigno.Dice e l a r t . 3749 C.C:  "Los descendientes del desheredado, heredan por

representación y tienen derecho a la legitima que éste hubiera tenido de nohaber sido excluido. Pero el desheredado no tendrá derecho al usufructo yadministración de los bienes que por esta causa reciban sus descendientes".

R E S P E C T O D E T E R C E R O S :

Se apl ican las mismas reglas que para el supuesto de indignidad.

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R e c o n c i l i a c i ó n . -Dice el ar t . 3750  C . C :  "La reconciliación posterior de} ofensor y del ofendido

quita el derecho de desheredar, y deja sin efecto la desheredación ya hecha".A p ar t i r d e e s to h ay q u e t en e r en cu en t a q u e :

- l a r econc i l iac ión se p ro du ce s obre una c ausa l de ter m ina da (e j : puede ocurr ir

que se reconcilien sobre un determinado hecho y no sobre otro que sigue siendo susceptible de desheredación);

- s i e l o fensor y e l o fend ido se r econci l ian , es te t ih imo no podrá desheredara l o fensor por la causa l que impl icó la r econci l iac ión .

L a r eco n c i l i ac ió n n o r eq u ie r e d e n in g u n a f o r ma l id ad e sp ec i a l y p u ed e ac r e d i t a r s e p o r cu a lq u i e r med io d e p r u eb a .

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3 0  SÍNTESIS G R Á F I C A : CAPACIDAD PARA SUCEDER. VOCACIÓN HERED.

J-  El  sucesor para recibir  la herencia debe tener

C A P A C I D A D P A R A S U C E D E R  |  +  ¡ V O C A C I Ó N H E R E D I T A R I A

Es  la aptitud  que la ley  exige para  que Ex et llamamiento  que hace  la ley (su-una persona  (física  o jurídica)  pueda  ser  cesión legUima)  o  el  testador  (sucesióntitular  de los derechos  y obligaciones  que  testamentaria) para  que una persona  resé transmiten  a  través  de la herencia ciba  una herencia determinada

+ Incapacid ad es segiin el Cód igo Civila)  las personas q ue no  estuvieren concebidas en el momento de la muerte del autor de la  sucesiónb)  las personas que  estando concebidas nacieran muertas

c)  los indignos

d)  los que no pueden suceder por testamento por ser: tutores, sacerdotes, escribano o testigos, oficiales del buque

+ Ley aplicable —  ley del domicilio del sucesor al tiempo de  la muerte del causante

I N D I G N I D A D D E S H E R E D A C I Ó N

•^iMarruDson sanciones  que buscan evitar

actos en contra de CEque  una persona que ha realizado determinadosusante tenga derechos en su sucesión

DIFERENCIA es impuesta  por la ley la decide el  causante

I N D I G N I D A Des  una  sanción  que establece  la ley por la  cual  se  excluye  de lasucesión  a  quien incurre  en determinados actos  en contra  del  difunto

•Causales   enumeración taxativa

1)  Homicidio  o  tentativa2) Omisión  de dcnimcia de la muerte violenu del causante  5) Abandono del causante demente y abandonado3) Acusación penal contra  el causante  6) Atentado contra  la libertad de lestar

4) Adulterio con la mujer  del causante (derogada)  7) No reconocimiento o abandono del hijo

' Mom ento en que d ebe existir  al tiempo de la muerte del causante

• Acción de ind ignid ad  no opera  de pleno derecho

• Lvxi. AcriVA  herederos

• Lkg. PASIVA cualquier sucesor (exc: pers. jur)  /  RESPECTO DEL INDIGNO

•  PRLIPBA — se  acepta cualquier medio  de prueba  RKSPECTO DE LOS DESCENDIENTE-S DEL INDIGNO

> E f e c t o s ^  RESPECTO DE 3°

Purga de la ind ignid ad ^ a ) PERIX)N DEL  OFENDIDOT;—cuando el perdón consta en el testamento

^  b) POSESIÓN POR  \  cuando el perdón  no consta en e testamentoMÁS DK 3  AÑOS

D E S H E R E D A C I Ó Nes una sanción que el causante decide en su testamento contra un heredero forzoso,  por lacual  lo excluye  de ¡a sucesión  por haber incurrido  en determinados actos  tn su contra

Personas que pueden ser deshered ad as  herederos forzosos

'  Causales  enumeración tsxaiiva

A  LOS  D E S C E N D I E N T E S  A LOS  A S C E N D I E N T E S  AL C Ó N Y U G E

1)  Injurias  de hecho contra  su padre 1) Atentado contra  la vida de su hijo  do s posturas

2) Atentado contra  la vida de sj padre  2) Acusación penal contra  el hijo  13) Acusación penal contra  el padre P" '*f  no puede

desheredarse desheredarseI

Efectos  — RESPECTO DEL DESHEREDADO

• RíiSPECTO  D E U

' RliSPECTO DI; 3'

^  RESPECTO DEL DESHEREDADO J   [ ^ , ¡33  i g .^ ^^^tra el cónyuge

1''^'^ °  °':  " " DESHEREDADO  j ) Atentado contra  la vida del cónyuge

3) Acusación penal contra el  cónyuge

Reconciliación  la  reconciliación posterior  del ofensor  y del ofendido quita  elderecho  de de.<;heredar, y deja sin efecto la desheredación  ya  hecha

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C A P I T U L O I I I

A C E P T A C I Ó N Y R E N U N C I A D E L A H E R E N C I A

D E R E C H O D E O P C I Ó N .Concepto . -

Una vez abierta la sucesión, el sucesor tendrá   4  opciones con respecto a laherencia;

1°) aceptarla pura y simplemente2") aceptarla bajo beneficio de inventario3^) renunciarla4°) guardar silencioPor lo tanto, direm os que el derecho de opc ión  es la facultad que tiene el suce

sor de elegir entre la aceptación o la renuncia de una herencia determinada".Antes de referimos a las consecuencias de aceptar o renunciar la herencia

debemos resolver otra cuestión: ¿qué ocurre si el sucesor guarda silencio? ¿selo t iene por aceptante o por renunciante?

Plazo para ejercer el derecho de opción.-

De acuerdo al art . 3313 C.C, fuego de la apertura de la sucesión, el sucesortiene 20 años para ejercer el derecho de opción entre aceptar o renunciar laherencia, pero s i una vez vencido d icho plazo el sucesor continua gua rdand osilencio habrá que detenninar si se lo tiene por aceptante o por renunciante.

Parte de la doctrina considera que, pasados los 20 años, el sucesor pierde elderec ho a aceptar y por lo tanto se convierte en renunc iante ; otros creen que loque pierde es el derecho a renunciar y automáticame nte se convier te en ac eptante. Sin embargo ninguna de las dos posturas son correctas, lo que   se  pierdeuna vez pasados los 20 años es el derecho a elegir entre la aceptación o larenuncia. ¿ Có mo es esto? Si vencido el plazo, otro heredero hubiera acep tado

la herencia, quien guardó silencio habrá perdido el derecho a aceptarla; encambio s i vencido el plazo nadie hubiera aceptado la herencia quién guardósi lencio habrá perdido el derecho a renunciar la  (art . 3313 y nota).

si otro hered ero

aceptó la herencia

20 años

A p e r t u r a

de la

s u c e s i ó n

s i l e n c i osi ningún hered ero

aceptó la herencia

quien guardó si lencioes considerado' r e n u n c i a n t e '

quien guardó s i l encio

>. es cons iderado

'a c e p t a n t e c / b e n e f . d e i n v . '

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,  .  a c e p t a r c / b e n e f .  de in v.A p e r t u r a   . . . .9  días \  3 0  días  a c e p t a r pu ra y  s i m p l a m e n t e

l l an to  \  r e n u n c i a r

y  I n t i m a c i ó n  gu ar d ar  s i l e n c i o

lujQ   p a r a  que el h e r e d e r o

a c e p t e  o  r e n u n c i e

la  h e r e n c i a

d e  la

su c e s i ó n

e s  c o n s i d e r a d o

' a c e p t a n t e  c/  benef.  de inv.'

¿ A   Q U I É N E S  SE  C O N S I D E R A T E R C E R O S I N T E R E S A D O S ? A los c o h e r e d e r o s , a los le

g a t a r i o s , a los a c r e e d o r e s  del c a u s a n t e , a los  a c r e e d o r e s  del  h e r e d e r o .

¿ Q U É  O C U R R E S I P A S A D O S L O S  30  D Í A S E L S U C E S O R G U A R D A S I L E N C I O ? E n  es te casose  lo c o n s i d e r a r á a c e p t a n t e b a j o b e n e f i c i o  de  i n v en ta r io .

T r a n s m i s i ó n   del d e r e ch o  de  o p c i ó n . -¿ Q U É  O C U R R E  SI E L S U C E S O R F A L L E C E S I N H A B E R O P T A D O ? En  es tc ca so el  d e r e c h o

d e a c e p t a r  o  r e n u n c i a r  a la  h e r e n c i a  se  t r a n s m i t e  a sus p r o p i o s s u c e s o r e s (ej:

Alejandro dejó como heredero  a  Esteban; es te muere antes de haber op tado de jando  a su vez  como heredero  a  Gabr iel ; es te úl t imo deberá optar entre aceptar  o

r enunciar  la  herencia dejada  por Ale jandro  a E s t eb an ) .  Es  i m p o r t a n t e t e n e r  en

c u e n t a  que - s igu iendo con el e j emp lo -  si  G a b r i e l r e n u n c i a r a  a la h e r e n c i a  deE s t e b a n ,  no  p o d r á a c e p t a r  la  h e r e n c i a d e j a d a  po r  A l e j a n d r o .

¿D E SD E  C U A N D O C O M I E N Z A  A  C O R R E R  EL  P L A Z O  DE 20 AÑOS? En p r i n c i p i o d e s d el a ap e r tu r a  de la  s u c e s i ó n ,  es  dec i r , desde  la  m u e r t e  del  c a u s a n t e , p e r o  si el

s u c e s o r no t u v i e r a c o n o c i m i e n t o  de é s t a o no su p i e r a  de su v o c a c i ó n h e r e d i t a r ia ,  el p l a z o c o m e n z a r á  a  c o n t a r s e  a p a r t i r de que el  su ceso r en t r e  en  c o n o c i m i e n t o . El  s u c e s o r d e b e r á p r o b a r que c u a n d o  se ab r ió  la s u c e s i ó n  no  s ab í a del

f a l l e c i m i e n t o o de su v o c a c i ó n h e r e d i t a r i a .

D e r e c h o de los t e r c e r o s i n t e r e s a d o s . -Si b ien  el  Código f i ja  el p l a z o de 20  a ñ o s  en  f av o r  del s u c e s o r l l a m a d o a la

h e r e n c i a , t a m b i é n t i e n e en c u e n t a  la s i t u ac ió n  de los t e r ce r o s i n t e r e sad o s  en la

h e r e n c i a .  En  p r o t e c c i ó n  de  e s t o s ú l t i m o s ,  el art. 3314 C.C. e s t a b l e c e :  Los

terceros interesados pueden exigir  que el heredero acepte  o  repudie  la  herencia  en un  término  que no pase  de  treinta días".  Es  d ec i r q u e ,  si  h u b i e r a t e r c e r o s i n t e r e sad o s  en la  h e r e n c i a ,  el  s u c e s o r l l a m a d o  a la  m i s m a  no  g o z a r á  del

p l a z o  de 20  a ñ o s , te n i e n d o  que a c e p t a r  o r e n u n c i a r  a la  h e r e n c i a d e n t r o  de los3 0 d í a s  de  i n t im a d o po r el  t e r ce r o .

¿ D E S D E  Q U É  M O M E N T O  LOS T E R C E R O S P U E D E N I N T I M A R  AL  SUCESOR?  La  i n t i m a c ió n só lo p u ed e l l ev a r se  a  c a b o  un a ve z qu e se  h a l l a n c u m p l i d o  los 9  d í a s de

" l lan to y  l u t o " c o n t a d o s  a p a r t i r  de la m u e r t e  del cau san te ( art . 3357 C .C ) .  Si se

i n t imar a an t e s de que se c u m p l a d i c h o p l a z o i g u a l m e n t e c o m e n z a r á n  a  c o n t a r se  los 30  d í a s  una vez  finalizado  el  p e r í o d o  de  " l lan to  y  l u to " .  Es  d e c i r que ,

c o m o m í n i m o  el  s u c e s o r t e n d r á  39  d í a s p a r a p r o n u n c i a r s e .

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ACE PTA CIÓ N DE LA HERE NCI A.

Introducción.-

Como dijimos anteriormente, la muerte produce automáticamente la apertu

ra de la sucesión, y al abrirse la sucesión, instantáneamente se transmite la

herencia. Esto quiere decir que en el mismo instante en que muere una persona,

se abre su sucesión y sus sucesores adquieren todos los derechos 'transmisi

b l e s '  del feUecido. Sin embargo, nuestro Código también establece que el suce

sor recién adquiere la herencia luego de haberla aceptado. Esto generó el si

guiente interrogante: ¿en qué momento el sucesor adquiere la herencia; desde

la muerte del causante o desde que la acepta? Para resolverlo, el art. 3344

aclara que  aceptada la herencia, queda fija la propiedad de ella en la perso

na del aceptante, desde el día de la apertura de la sucesión .  Es decir, cuando

el sucesor acepta la herencia la adquiere con efecto retroactivo al momento de

la muerte del causante.

Concepto.-

La aceptación de la herencia es el acto por el cual la persona llamada -por ley

o por voluntad del causante- a la sucesión, asume los derechos y obligaciones

inherentes a su calidad de heredero.

Clases.-

La aceptación de la herencia puede ser:

a) pura y simple: es aquella que causa definitivamente la confusión de la he

rencia con el patrimonio del heredero. A partir de la aceptación, el aceptantepierde la posibilidad de renunciar posteriormente a la herencia.

b) con beneficio de inventario: es aquella que evita la confusión de la heren

cia con el pattimonio del heredero. El aceptante conserva la posibilidad de re

nunciar a la herencia luego de efectuar el inventario sobre los bienes dejados

por el causante.

Caracteres.-

La aceptación tiene los siguientes caracteres:

a) Voluntaria: nadie está obligado a aceptar una herencia, excepto el caso deaceptación forzada (cuando se le impone al sucesor la aceptación por cometer actos en

perjuicio de otros coherederos -art. 333

b) Indivisible: hay que aceptar la herencia íntegramente; no se puede acep

tar sólo una parte y si así se hiciera se considera como si se la hubiese

aceptado toda.

c) Lisa y llana: no se la puede aceptar bajo término o condición.

d) Efecto retroactivo: la aceptación de la herencia tiene efectos  i»ciroactivos

al momento de la apertura de la sucesión.

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34  EDITORIAL ESTUDIO

Capacídad.-

Como regla general debe decirse que sólo pueden aceptar una sucesión los

que tienen la libre administración y disposición de sus bienes (art. 3333 C.C).

Supuestos particulares:

PERSONAS   POR  NACER:  SU S representantes legales pueden aceptar herencias.

IVIENORES  SUJETOS A  PATRIA POTESTAD: los padres pueden aceptar herencias de

feridas a  SUS  hijos. La aceptación debe ser expresa, sin que sea necesaria la

autorización judicial ni la intervención del ministerio de menores.

INCAPACES SUJETOS  A TUTELA o CÚRATELA: los nitores o curadores pueden acep

tar herencias pero necesitarán autorización judicial y la intervención del minis

terio de menores.

EMANCIPADOS:  los menores emancipados requerirán autorización judicial, o

en su caso, el asentimiento de su cónyuge mayor de edad, para aceptar la he

rencia que se les difiere.

CONCURSADOS  Y  FALLIDOS:  el concursado o fallido puede aceptar o repudiar

herencias o legados (art.  111,  Ley 24.522).

MUJER  CASADA: a partir de la ley  1 7 . 7 1 1  la situación de la mujer casada en

nada difiere de la del hombre casado.

Desde cuándo puede aceptarse la herencia.-

La herencia sólo puede aceptarse luego de producido el fallecimiento. Es

inválida la aceptación de una herencia futura.

Aceptación por mandato.-

En nuestro país se admite la aceptación por mandato, ya sea constituido por

escrito o verbalmente. Dicha aceptación puede ser expresa o tácita. El mandante

(sucesor) debe otorgar a su mandatario un mandato especial.

Formas.-

La aceptación puede ser:

a) Voluntaria: el principio general es que nadie está obligado a aceptar una

herencia.

Forzada: la excepción la establece el art. 3331 C.C:  El que aún no hu

biere aceptado o repudiado la herencia, y hubiese ocultado o sustraído algu

nas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, será considerado como

que ha aceptado la herencia .  Este articulo es aplicable frente a cualquier

fi"aude tendiente a romper la igualdad entre los coherederos (ej: ocultar una deu

da que se tiene con la sucesión, falsificar documentos para disminuir el activo heredi

tario, etc.).

b) Expresa: cuando el heredero declara la voluntad de aceptar, o asume in

equívocamente la calidad de heredero.

Tácita: cuando el heredero ejecuta un acto que no podía ejecutar legalmente sino se mviera la calidad de heredero.

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A C E P T A C I Ó N   E X P R E S A :  dice el ar t . 3319  i"""  p an e C . C ;  "Es expresa la que sehace en instrumento público o privado, o cuando se toma título de heredero enun acto, sea público o privado, judicial o extrajudicial, manifestando unaintención cierta de ser heredero".  Po r lo t an to , p o d e m o s d ec i r q u e ex i s t en d o sm a n e r a s d e a c e p t a r e x p r e s a m e n t e :

\°) ma nif es tan do po r esc r i to -en instrumento público o pr ivado- la vo lun tad deacep t a r ;

2") tomando título de heredero -en un acto público o privado, judicial o extrajud ic ia l - de manera ta l de mani fes tar una in tención c ier ta de ser heredero (e j :solicitando enjuicio que se dicte la declaratoria de herederos a su favor; solicitandoque se apruebe el testamento que lo nombra heredero; etc).

A C E P T A C I Ó N   T Á C I T A :  dice el ar t . 33191'^ ' pane C C :  "E s tácita cuando el heredero ejecuta un acto jurídico que no podía ejecutar legalmente sino comopropietario de la herencia ".

A cto s q u e imp l i can acep t ac ió n t ác i t a :- Actos de disposición:  e l h e r ed e r o acep t a t ác i t am en te la h e r en c i a cu an d o

enajena o g rava b ienes de la suces ión , ya sea que lo haga onerosa o g ra tu i ta mente (ar t . 3321 C.C) .

- Cesión de los derechos sucesorios:  e l h e r ed e r o acep t a t ác i t am en te l a h e r en c i a cu an d o ced e su s d e r ech o s su ceso r io s a f av o r d e l o s co h e r ed e r o s o d e u nex t raño , ya sea que lo haga onerosa o g ra tu i tamente ( ar t . 3322   C.C).

Mu ch as v eces e l h e r ed e r o d i ce r en u n c i a r a l a h e r en c i a o cu l t an d o u n a v e r d a d e r a ces ió n d e d e r ech o s h e r ed i t a r i o s , p o r e j emp lo , cu an d o s e r en u n c i a a l ah e r en c i a en f av o r d e u n co h e r ed e r o d e t e r min ad o , cu an d o s e r en u n c i a a t í t u loo n e r o so , e t c . H ay q u e t en e r en cu en t a q u e en e s to s caso s n o h ay r en u n c i a s i n oacep t ac ió n y p o s t e r io r ce s ió n d e d e r ech o s .

- Interponer demanda s y ejercer derechos correspondientes a la sucesión:e l h e r ed e r o acep t a t ác i t amen te l a h e r en c i a a l i n t e r p o n e r cu a lq u i e r d eman d are lac ionada con la suces ión que presuponga su condic ión de heredero (ar t . 3323C.C) .  Ejemplos: interponer demanda contra sus coherederos por partición de la sucesión a la que es llamad o; o cuando d em anda a los detentad ores de un bien dependient<de la sucesión, para que sea restitiüdo a ella; o cuando ejerce como heredero un dere

cho cualquiera que pertenece a la sucesión; etc.

- Contestar demajidas:  d i ce e l a r t. 3 3 2 5 C . C :  "Importa también aceptadortácita de la herencia, prestarse el heredero a una demand a judicial relativa  L

la sucesión, formada contra él como heredero".

- Realizar transacciones y someter cuestiones a juicio arbitral:  dic e el art3 3 2 4 C . C ;  "Cuando el heredero p resuntivo transa o somete a juicio de árbitros un pleito que interesa a la sucesión, ejerce acto de heredero, y el actiimporta la aceptación de la here/ícia ".

- Cobrar deudas y pagar créditos:  e l he red ero ace p ta tác i ta me nte la herenciicuando ex ige o r ec ibe lo que se debe a la suces ión y cuando con d inero de e l l ;

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36  EDITORIAI, ESTUDIO

paga deudas, legados o cargas (art. 3326 C.C). Excepto que lo que reciba lo

haga como gestor en la realización de un mero acto conservatorio.

-  Actos de adición y administración:  dice el art. 3327 C. C:  El heredero

presuntivo ejerce acto de adición de herencia, entrando en posesión de los

bienes de la sucesión: cuando los arrienda, o percibe sus rentas; cuando hace

reparaciones que no son necesarias o urgentes; cuando corta los bosques de

los terrenos; cuando cambia la superficie del suelo de las heredades, o las

formas de los edificios, y en general cuando administra como propietario de

los bienes .  Este artículo se refiere al supuesto en que el heredero entre en

posesión y pleno goce de los bienes de la herencia, actuando como dueño. Los

casos enunciados en el articulo deben tomarse a modo ejemplificativo ya que

podrían presentarse otras innumerables situaciones.

Actos que no implican aceptación tácita:

- Actos conservatorios:  no implican una aceptación tácita los actos que tien

den sólo a la conservación, inspección o administración provisoria de los bie

nes hereditarios si no se ha tomado el título o calidad de heredero (art. 3328

C.C). Ejemplos: las reparaciones urgentes o necesarias, la reinscripción de hipotecas

que están por vencerse, etc.

¿ Q U É  PASA EN CASO DE DUDA  SOBRE  SI UN ACTO  I M P L I CÓ  O N O  A C E P T A C I Ó N T Á C I T A ?

Debe decidirse que no la hubo.

¿ Q U É  PASA SI EL  HEREDERO  EJECUTA UN ACTO QUE IMPLICA ACEPTACIÓN TÁCITA SIN

SABER QUE DICHO ACTO IMPLICABA TAL ACEPTACIÓN? Para rcsolver esta cuestión el

art. 3320 C,C. dice:  Si el heredero presuntivo ha ejecutado un acto que creía

o podía creer que tenía el derecho de ejecutar en otra calidad que en la de

heredero, no debe juzgarse que ha aceptado tácitamente la herencia, aunque

realmente no haya tenido el derecho de efectuar el acto, sino en calidad de

heredero  . Es importante destacar que el artículo se refiere a un 'error de hecho

excusable'. Ejemplo: si Ariel toma en posesión un bien que cree que pertenece a la

sucesión de la madre, pero en realidad pertenece a la sucesión del padre, no se consi

derará que aceptó tácitamente la sucesión de padre.

Efectos  de la aceptación.-

Como dijimos anteriormente, la aceptación puede ser 'pura y simple' o 'con

beneficio de inventario'. A partir de la reforma de la ley  17 .711,  el art. 3363

C.C. establece que  toda aceptación de herencia se presume efectuada bajo

beneficio de inventario ,  por lo tanto, si el heredero se limita a aceptar la he

rencia dicha aceptación será considerada bajo beneficio de inventario.

Sólo habrá aceptación 'pura y simple':

- si el heredero perdiera el beneficio de inventario; o

-  si aceptara la herencia renunciando expresamente al beneficio.

Trataremos en este capítulo los efectos de la aceptación 'pura y simple' y enel siguiente ios de la aceptación 'con beneficio de inventario'.

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Efectos de la aceptación pura   y  s imple . -La aceptación pura y simple (o no beneficíaria) tiene los siguientes efectos:a) I r revocabil idad: el heredero pierde la posibi l idad de renunciar poster ior

mente a la herencia o de acogerse al beneficio de inventario (art. 3341 C.C).b) Confusión de patrimonios: causa definitivamente la confiísión de la heren

cia con el patrimonio del heredero (art. 3342 C.C). Esto implica:- la extinción de las deud as o créditos que el here dero h ubie ra tenido con el

causante;- la extinción de los derechos reales con que estaban gravados los bienes

del heredero en favor del difunto.

c) Responsabilidad ultra vires hereditafis: el heredero debe responder con suspropios bienes a las deudas del causante, si eí patrimonio dejado por éste noalca nzara a cubrir las (art . 3343 C C ) . Deb erá respo nde r frente a los acre edore sdel causante, como así también frente a los coherederos y legatarios que recla

me n su par te en la sucesión.

N ul id a d d e i a a cep t a c ió n . -La nulidad de la aceptación puede producirse por   cuatro causas diferentes:

por no cumplirse con la forma establecida para la aceptación, por incapacidaddel aceptante , por vicios del consen t imien to del acep tante y por la apar ición deun tes tamento descon ocido a l mo me nto de la acep tac ión .

Antes de refer irnos a cada supuesto en par t icular , debemos diferenciar elsupuesto de aceptación expresa del supuesto de aceptación táci ta . Hay quetener en cuen ta que, mientras que en la aceptación e xpresa estam os f rente a u n

acto jur ídico y la nul idad recaerá sobre dicho acto; en la aceptación táci ta lanul ida d re cae rá so bre el acto -ya sea de adm inistración o de disposición- que im pl ic óque se tenga por aceptada táci tamente la sucesión.

C A U S A S D E L A N U L I D A D :

1) Por no cumplirse con la forma establecida para la aceptación: si la aceptación es expresa, la ley impone obl igator iamente la forma escrita  -ya sea eninstrumento público o privado-. Si la aceptación es tácita, deberá evaluarse laforma exigida para el acto concreto que implicó tal aceptación (ej: si la aceptación tácita se produjo porque un heredero cedió su parte en la herencia, dicha cesióndebe ser hecha por escrito -según lo dispone el art. 1454 C.C. al tratar la cesión decréditos- y si así no fuera, la cesión estará viciada de nulidad implicando la nulidad dela aceptación).

2) Por incapacidad del aceptante

3) Por vicios del cons ent im iento del aceptan te: el consen t imiento pued e verse viciado por error, dolo o violencia.

-Doloy Violencia:  pued e provenir de un cohered ero, de un acreedor de iaherencia o de un tercero.

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- Error:  la doc tr ina se encu entra dividid a entre los que consid eran que elerror nunca puede invocarse para obtener la nulidad (porque se llegaría al absurdo de que el aceptante alegue error porque creyó que la herencia era solvente y enrealidad no lo era -Borda-); y los que consideran que el error puede invocarse

para pedir la nul idad s iempre que sea  esencial y excusable  -citando com o ejemplos el art. 3320 y 3338 C.C -Maffía, Zannoni-).

4 ) Por la apar ic ión de un tes tamento desconocido a l momento de la acep tac ión : d ice e l a r t . 3338 C.C:  "puede demanda rse la nulidad de la aceptación,cuando la herencia se encuentra disminuida en más de la mitad por las disposiciones de im testamento desconocido al tiempo de la aceptación".

El supuesto ser ía el s iguiente: el heredero acepta la herencia y luego apareceun testamento que la disminuye en más de la mitad (pudiendo hacerse desfavorable la aceptación).

Pa r a Bo r d a e s t a n o e s  una causa  d e ' n u l i d ad ' s i n o u n su p u es to q u e p e r mi t i r ía ' r evocar la acep tac ión ' . Para Maf f ía es un c laro supues to de er ror , osea  q u e q u ed a r í a i n c lu id o en l a cau sa l d e n u l id ad p o r v i c io d e l co n sen t i mien to d e l acep t an t e .

L E G I T I M A C I Ó N  A C T I V A :  pueden demandar la nu l idad  el aceptante  y  sus acreedores (por acción subrogatoria).

E F E C T O S  D E L A  NULIDAD:  cu an d o s e d ec l a r a l a n u l id ad d e l a acep t ac ió ncesan  todos los e fec tos de és ta y las cosas vuelven a l es tado an ter io r a l ac tov i c i ad o . E l acep t an t e t en d r á n u ev amen te l a p o s ib i l i d ad d e e l eg i r en t r e acep

t a r p u r a y s imp lemen te , acep t a r b a jo b en e f i c io d e i n v en ta r io , r en u n c i a r og u a r d a r s i l en c io .

R ev o ca c ió n d e l a a cep t a c ió n p o r lo s a creed o res d e l a cep t a nt e . -Si se confundiera el patr i inonio del aceptante con el del causante podr ían

per judicarse el aceptante, los acreedores del causante y los acreedores del a¬ceptante. Por el lo , el Código Civi l contempla la aceptación bajo benef icio deinventario (para proteger al aceptante), la acción de separación de patrimonios(para proteger a los acreedores de] causante) y la acción revocatoria de la acepta

ción (para proteger a los acreedores del aceptante).Acción revocator ia de los acreedores de l acep tan te : d ice e l a r t . 3340 C.C:

"Los acreedores del heredero, podrán, en el caso que éste hubiese aceptadouna sucesión evidentemente mala por una connivencia fraudulenta con losacreedores hereditarios, demanda r en su propio nom bre por una acciónrevocatoria la retractación de aceptación".

Para que esta  acc ión proceda  será  necesar io :- que la herencia sea   evidentemente mala  (que el pasiv o supere al activo);- que exis ta  fraude entre el aceptante y los acreedores del causante  para

per jud icar  a los  acreedores de l acep tan te ;

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R E N U N C I A  DE LA  H E R E N C I A .C o n c e p t c -

La renuncia de la herencia es el acto jur íd ico p or el cual la pe rson a l lam ada -porley o por voluntad del ca usante- a la suces ión , dec lara  su v o lu n t ad  de r ep udiar la .

C a r a c t e r e s . -L a r en u n c i a t i en e  los s ig u i en t e s ca r ac t e r e s :a ) V o lu n t a r ia : n ad i e e s t á o b l ig ad o   a r e n u n c i a r  a una h e r en c i a .

b ) U n i l a t e r a l :  se n eces i t a só lo  la v o l u n t a d  del  r en u n c i an t e .c ) G r a tu i t a : p o r q u e  si  ñ i e r a o n e r o sa  no  h ab r í a r en u n c i a s i n o acep t ac ió n  y

p o s t e r io r ce s ió n  de d e r ech o s h e r ed i t a r i o s .d ) I n d iv i s ib l e :  hay que r e n u n c i a r  la h e r e n c i a í n t e g r a m e n t e ; n o se p u e d e r e

n u n c i a r só lo  a una p a r t e  y si así se  h i c i e r a  se  c o n s i d e r a c o m o  si se  h u b i e s ea c e p t a d o t o d a  la  h e r en c i a .

e) L isa y  l l ana : n o se p u e d e r e n u n c i a r b a j o t é r m i n o  o  c o n d i c i ó n .f) E f ec to r e t r o ac t i v o :  la r en u n c i a t i en e e f ec to s r e t r o ac t i v o s  al m o m e n t o  de la

a p e r t u r a  de la  s u c e s i ó n .  Se  c o n s i d e r a  al  r e n u n c i a n t e c o m o  si  n u n c a h u b i e r a

s id o h e r ed e r o .g ) E x p r e s a :  la  r e n u n c i a  no se p r e s u m e ; s i e m p r e d e b e  ser  expresa (salvo el

caso del art. 3313 y  nota). Es to m arc a  una d i f e r en c i a f u n d am en ta l  con la  a c e p t a c i ó n , que en a l g u n o s c a s o s p u e d e  ser táci ta .

h ) F o r m a l :  la  r e n u n c i a d e b e h a c e r s e  por  e sc r i t u r a p ú b l i ca  (art. 1184 Inc. 6

C.C.) en el  d o m i c i l i o  del r e n u n c i a n t e  o del  causan te ( ar t . 3345 C.C) . Tambiénse r á v á l i d a  la r e n u n c i a h e c h a  en  el j u i c io su ces o r io .

O p o r t u n i d a d p a r a r e n u n c i a n -

L a h e r en c i a só lo p u ed e r en u n c i a r s e l u eg o   de p r o d u c i d o  el  f a l l ec imien to . Esi n v á l id a  la r e n u n c i a  de una her enc ia fu tura .

E n c u a n t o  al p l a z o que el h e r e d e r o t i e n e p a r a r e n u n c i a r d e b e m o s r e c o r d a r lo

d i c h o a n t e r i o r m e n t e  ( v e r  'plazo para  e j e r c e r  el d e r e c h o  d e o p c i ó n ' ) :  "De acuerdo  al art.

3313  C.C,  luego  de la apertura  de la sucesión,  el sucesor tiene  20 años paraejercer  el  derecho  de  opción entre aceptar  o  renunciar  la  herencia ".

R e n u n c i a  por m a n d a t o .-E s a d m i t i d a  la r e n u n c i a p o r m a n d a t o . E l m an d a to d eb e s e r h ec h o p o r e sc r i t u

r a p ú b l i ca .  No se a d m i t e  el  m a n d a t o v e r b a l .

- que la p r o m u e v a n  los acreedores  del  aceptante cuyo crédito  sea anterior  a

la aceptación.

Importante:  en la p r ác t i c a e s t a ac c ió n  es  i n ap l i cab l e d eb id o  a que se  t o m ai m p o s i b l e p r o b a r  el  f r aude en t re  eí a c e p t a n t e y los a c r e e d o r e s  del c a u s a n t e .

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Retractación de la renuncia . -Dice el ar t .  3 3 4 8  C . C :  "Mientras q ue la herencia no hubiere sido aceptada,

por los otros herederos..., el renunciante puede aceptarla sin perjuicio de los

derechos que terceros pudiesen haber adquirido sobre los bienes de la sucesión,  sea por prescripción, sea por actos válidos, celebrados con el curadorde la herencia vacante; pero no podrá aceptarla cuando la herencia ha sidoya aceptada por los coherederos..., sea la aceptación de éstos pura y simple,o sea con beneficio de inventario, haya o no sido posterior o anterior a larenuncia ".

Por lo tanto, la renuncia sólo podrá retractarse mientras los otros herederosno hayan aceptado la herencia (ar t . 3348 C.C) .

Efectos de la renuncia . -

El efecto pr incipal de la renuncia es que se considera al renunciante como sinunca hubiera s ido heredero . Es to t r ae como consecuencia que:

a) el renunciante no t iene ningi in derecho sobre los bienes de la herencia;b) la renuncia beneficie a los coherederos del mismo grado, o -faltando estos¬

a los  de grado s iguiente;c) el renunciante no esté obl igado a colacionar (este concepto se verá más

adelante);d) s i antes de renunciar real izó actos de adminis tración -que no impliquen

aceptación tácita- sobre la herencia, deberá rendir cuenta de ellos.e) no se produce la ext inción de las deudas o crédi tos del heredero a favor o

en contra del difunto;í) los herederos de l r enuncian te po drán reemp lazar lo en e jerc ic io  d el  derecho

d e  r epresen tac ión .

N ul id a d d e l a renunc ia . -C A U S A S D E L A   N U L I D A D :

1) Por no cumplirse con la forma establecida para la renuncia: como ya sedijo,  la r enuncia debe ser : expresa ; por escr itu ra públ ic a o en j u ic io suceso r io ;ind iv is ib le ; y no puede hacer se  bajo t é r min o  o  condic ión .

2) Por incapacidad de l r enuncian te3 )   Por v ic ios de l consen t imien to de l r enuncian te : e l consen t imien to puede

verse viciado por er ror , dolo o violencia. El er ror solo vicia el consent imientocua ndo es sobre la ident ida d de la heren cia a la que se quiso renu nciar . Nin gúnotro er ror puede alegarse. En todo lo demás se apl ican las mismas reglas quepara la nul idad por vicios del consent imiento del aceptante.

P R E S C R I P C I Ó N   D E L A A C C I Ó N :  la acción de nul id ad pres cr ibe a los  5  ataos, salvoque el vicio se deba al incumplimiento del requis i to de escr i t iu-a pública, encuyo caso la acción es imprescr ipt ible.

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E F E C T O S  D E L A  N U L I D A D :  cuando se declara la nul idad de la renuncia cesan todoslos efectos de ésta y las cosas vuelven al es tado anter ior al acto viciado. El heredero tendrá nuevamente la pos ib i l idad de e leg i r en t re acep tar pura y s implemente ,  aceptar bajo benef icio de inventar io , renunciar o guardar s i lencio.

S i o t r o s h e r ed e r o s , co n v o cac ió n ev en tu a l , h u b i e sen acep t ad o l a h e r en c i a

deb ido a la r enuncia que más ta rde es anu lada , e l los se encont rarán en la pos i c ió n d e h e r ed e r o s ap a r en t e s ; y s i h u b ie sen en t r ad o en p o ses ió n d e l o s b i en es ,d eb e r án r e s t i t u i r l o s .

R e v o c a c i ó n d e l a r e n u n c i a p o r l o s a c r e e d o r e s d e l r e n u n c i a n t e . -S e g ú n e l a r t . 3 3 5 1 C . C :  "Los acreedores del renunciante de una fecha

anterior a la renuncia pueden demand ar la revocación de la renuncia que seha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer losderechos sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que les es

debido".El supuesto sería el siguiente: Alejandro, al ser llamado a recibir la herencia, la

renuncia porque sabe que de ella no le quedará nada ya que deberá utilizar todo lorecibido para pagar a sus acree dores.

Pa r a q u e e s t a acc ió n p r o ced a e s n ecesa r io q u e :- los acreedores de l heredero sean de f echa an ter io r a la r enuncia ;- el heredero renunciante sea insolvente (ya que s i no los acreedores carecer ían

de interés en intentar la acción).

L E G I T I M A C I Ó N   A C T I V A :  p u ed en in t en t a r l a acc ió n r ev o ca to r i a ú n i camen te l o sac r eed o r es d e l h e r ed e r o r en u n c i an t e q u e s ean d e f ech a an t e r io r a l a r en u n c i a .

L E G I T I M A C I Ó N   P A S I V A :  la acc ión se d i r ige con t ra e l r enuncian te y con t ra qu ienes han aprovechado la renuncia (o sea, los herederos que concurr ir ían con él oquienes actualizaron una voca ción eventual debido a la renuncia).

E F E C T O S  D E  L A R E V O C A C I Ó N :  es inoponib le la r enuncia a l acreedor que in ten tóla acc ión de r evocación . Es dec i r , é l podrá cobrar su créd i to como s i e l hereder o h u b i e r a a c e p t a d o y r e c i b i d o l o s b i e n e s de l a h e r e n c i a y e j e r c e rsu b r o g a to r i amen té t o d o s l o s d e r ech o s q u e l e h u b ie sen co r r e sp o n d id o a l h e r e

dero (siempre hasta el monto del crédito).U na vez que e l acr eed or cob ra e l c réd i to , los b ien es r es tan tes se r ed is t r ib uye n

en t r e l o s o t r o s h e r ed e r o s d e l cau san t e . E s imp o r t an t e d es t aca r q u e en n in g ú ncaso e l r en u n c i an t e r ec ib e l o s b i en es r e s t an t e s .

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42

O

O

U

O

O

SÍN T E SIS   G R Á F I C A :  ACEPTACIÓN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA

Plazo para ejercer el dcho. de opción

U

A

<tí

O

^ :O

U

Í

U

Concepto«• la facultad  que tiene elsucesor  de  elegir entre  laaceptación  o la renuncia  deuna  herencia determinada

Apertura de la sucesiónSUCESOR

4¬1°) aceptarla pura y simplemente2)  aceptarla bajo beneficio

de inventario3°) renunciarla4°) guardar silencio

Transmisión

L el derecho de opción se transmite a los propios sucesores

Conceptoes el acto por el cual  la  persona llamada  (por ley o porel causante)  a la  sucesión,asume  los  derechos  y  obligaciones inherentes  a sucalidad  de  heredero

20  años

si otro herederoaceptó ia  herencia

1

quien guardó silencio-  • •  es Gonsfderado

' renunciante'

Aperturade  lasucesión

silencio1

si ningún  herederoaceptó la herencia

quien guardó sifencio^   es consideradoaceptante  c/ benef. de inv.

Exc.  los terceros interesados pueden exigir alheredero que acepte o repudie la herencia

Aperturade   la

su cesión

9  días 30   días

yluto

Intim ación

para que o[herederoacepteo renuncieIB  herencia

acaptarcf  benef. de inv. ^aceptarpura  y simpiemente

renun ciar

guardar  silencio

es considerado'aceptante  ai benef, de iiv.'

Clases

Caracteresa) Voluntariab) Indivisiblec) Lisa y llanad) Efecto retroactivo

Formas-  la aceptación -|puede ser

PURA V Si>n'LE c/  BENEFICIO  DE INVENTARIO  '

• confusión de la herencia con el patrimonio del heredero

• el aceptante pierde la posibilidad derenunciar a la herencia

• no hay confusión de patrimonios• el aceptante conserva la posibilidad

de renunciar a la herencia luego deefectuado el inventario

Desde cuándo puede aceptarse— sólo luego de producido el fallecimiento

Capacidad — los que tienen la libre administración y disposición de sus bs.

^ + VOLUNTARIA (regla)

FORZADA  (exc), manifestando por escrito la voluntad de aceptar

EXPRESA ^  tomando título de heredero demostrando ia intención de serlo

TÁCITA — el heredero ejecuta un acto jurídico que no podía ejecutar legalmente sino corijo propietario de la herencia

Efectos—presunción — toda aceptación de herencia se presumeX  efecutada bajo beneficio de inventario

Efectos de la  u u ' . - . i .aceptación  solo habrá aceptación pura y simple

pura y simple  Vsi el heredero pierde el beneficio de inv.a) Irrevocabilidadb) Confusión de patrimonios

c) Resposabilidad ultra vires hereditatis

renuncia expresamente al beneficio

Nulidad—CAUSASACTIVA

• aceptante• acreedores del

aceptante

1) no cumplir con la forma exigida2) incapacidad del aceptante3) vicios del consentimiento del aceptante4) aparición de testamento desconocido al

momento de la aceptación

"actos de disposicióncesión de los derechos sucesorios

\ |- interponer demandas y ejercerderechos correspondientes a lasucesióncontestar demandasrealizar transacciones y sometercuestiones a juicio arbitral

cobrar deudas y pagar créditosactos de adición y administración

Revocación de la aceptación

^     ACCIÓN  REVOCATORIADI- LOS ACREEDORES DEL ACEPTANTE

Conceptoes  el acto jurídico  por el cual  lapersona ñamada  (por ley o porel causante)  a la sucesión,  declara  su  voluntad  de  repudiarla

Caracteresa) Voluntaria e) Lisa y llanab) Unilateral f) Efecto retroactivoc) Gratuita  g) Expresad) Indivisible h) Formal

Oportunidad para renunciar— sólo luego del fallecimiento

Retractación de la renuncia—- mientras los otros herederos nohayan aceptado  la herencia

Efectos —  se considera al renunc. como si nunca hubiera sido heredero

Nulidad— CAUSAS r-1) no cumplir  con la forma exigidaV 2) incapacidad del aceptante^3) vicios del consentimiento del aceptante

Revocación de la renuncia—»  ACCIÓN REVOCATORIA  DE  LOSACREEDORES DEL RENUNCIANTE

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C A P I T U L O I V

B E N E F I C I O D E I N V E N T A R I O

A C E P T A C I Ó N B A J O B E N E F I C I O D E I N V E N T A R I O .C o ncep t o y p resunc ió n l eg a l . -

Como d i j imos an ter io rmente , l a acep tac ión de la herencia puede ser 'pura ysimple ' o 'con benef icio de inventar io ' .

La acep tac ió n con benef ic io de inven tar io perm i te acep tar la herencia ma nten iendo se parado s e l pa t r im onio de l heredero y la herencia r ec ib ida , r espond iendo por las deudas y cargas de la sucesión exclusivamente con los bienes recibidos de l causa n te , y no con los p ro p io s .

PREStiNCióN  L E G A L :  dice el actual  a r t . 3 3 6 3 :  "Toda aceptación de herencia sepresume efectuada bajo beneficio de inventario"  (conf.  ley 17.711). A partir deesta norma, toda aceptación -aunque no se exprese que se acepta bajo beneficio deinventario- se considera beneficiarla ( inclusive la aceptación tácita) . Para que unaaceptación sea considerada 'pura y simple' (o sea, 'no benefíciaria') , el aceptantedeberá mani fes tar expresamente que  acepta la herencia renu nciando al beneficio de inventario o  q ue  acepta la herencia en forma pura y simple.

RÉGIMEN   DEL CÓDIGO CIV IL: en la redacción original del Código la regla era la 'aceptación pura y simple' y la excepción la 'aceptación benefíciaria'. E s decir, al revés de comoes ahora. Para que la aceptación fuera be neficiaría, el aceptante debía ma nifestar e xpresamente ante el juez de la sucesión que  aceptaba la herencia con beneficio de inventario; si se limitaba a aceptarla, dicha aceptación se consideraba 'pura y simple'.

Quiénes p ued en a cep t a r ba j o benef i c io d e inv ent a r io . -Cu alqu ier he red ero , ya sea i ns ütu ido por la ley -heredero legít imo- o p o r tes ta

mento -heredero testamentario- (art. 3358 C.C).

C a s o d e p l u r a l i d a d d e h e r e d e r o s . -Cuando los herederos son var ios , cada uno puede acep tar la herencia como

quiera ('pura y simple' o 'bajo beneficio de inventario') sin qu e d ich a d ec isió n a fec te a l o srestantes herederos. Ej: habiendo 4 herederos, uno puede aceptar en forma 'pura ysimple', otro 'bajo beneficio de in ventario ', otro renunciar a la herencia, e incluso puedeocurrir que otro -por realizar determinados actos- pierda el beneficio de inventario. Entodos estos casos la decisión de cada uno no afecta a la del resto.

P r o h i b i c i ó n d e i m p o n e r  a l  hered ero la a cep t a c ió n no benef i c ia r ia . -El causante no puede obl igar al heredero a aceptar la herencia s in benef icio

de inventario - 'pura y simple'- (art. 3362 C.C).

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I N V E N T A R I O .Plazo para aceptar la herencia y p lazo para inventariar . -

P L A Z O   P A R A A C E P T A R L A H E R E N C I A :

Y a h emo s d i ch o q u e l u eg o d e l a ap e r tu r a d e l a su ces ió n , e l h e r ed e r o t i en e2 0 añ o s p a r a acep t a r o r en u n c i a r l a h e r en c i a ( a r t . 3 3 1 3 C . C) . T amb ién h e mo s ad v e r t i d o q u e l o s t e r ce r o s i n t e r e sad o s p u ed en ex ig i r q u e e l h e r ed e r oicep te o r epudie la herencia en un té rmino que no pase de 30 d ías ( ar t . 3314Z .C. .  E s d ec i r q u e , s i h u b i e r a t e r ce r o s i n t e r e sa d o s en l a h e r en c i a q u e ex i g i e r an a l h e r ed e r o q u e l a acep t e o l a r ep u d ie , e s t e ú l t imo n o g o za r á d e l

j l azo d e 2 0 añ o s , t en i en d o q u e acep t a r o r en u n c i a r a l a h e r en c i a d en t r o d elo s 3 0 d í a s d e i n t imad o p o r e l t e r ce r o . Reco r d emo s t amb ién q u e d i ch a i n t i -n ac ió n d eb e r á r e sp e t a r l o s 9 d í a s d e " l l an to y l u to " . Po r l o t an to , e l su ceso r: en d r á 3 9 d í a s p a r a p r o n u n c i a r s e .

P L A Z O  P A R A I N V E N T A R I A R :

Ahora b ien , e l a r t . 3366 C.C. d ice :  "El heredero perderá el beneficio si nohiciese el inventario dentro del plazo de tres meses con tados desde que hubie-íe  sido judicialmente intimado por parte interesada".

La pregunta es: ¿ la int imación del ar tículo 3314 hace q ue com ience a correr el

3lazo  del ar t. 3366? N o, el in teresado deb erá int imar nue vam ente ál heredero.

Benef iciarios de pleno derecho ( los incapaces) . -Segú n nues t ro Có digo , los r eprese n tan tes legales de los incapac es para acep

tar una herenc ia deberán cum pl i r con dos r equ is i tos :1 °) contar con una autorización judicial;  y2°) que la aceptación sea bajo beneficio de inventario.  Si a lgún represen tan te

legal aceptara una herencia s in benef icio o incurr iera en actos que hicieran perderlo ,  igualmente la acep tac ión se r epu tará 'ba jo benef ic io de inven tar io ' , pud iendo ser sancionado e l r epresen tan te .

¿ Q U É  PA SA  C O N L O S A U S E N T E S ?  En los casos de ausenc ia s imp le , una vez des ig nado el curado r , és te tend rá la obl ig ació n de aceptar con ben ef icio de inven tar iolas herencias defer idas al ausente.

¿ Q U É  PA SA  C O N L O S C O N C U R S A D O S o  F A L L I D O S ?

L a ley 24.5 22 (concursos y quiebras) esta ble ce en su a rt. 1 11:  "El fallido puedeaceptar o repudiar herencia o legados. E n caso de aceptación, los acreedoresdel causante sólo pueden proceder sobre los bienes desapoderados, despuésie pagados los acreedores del fallido y los gastos del concurso".

De es te mod o, s in d i sponer d i rec tam ente que los conc ursado s y fa l l idos es tánobligado s a acep tar la here ncia co n benef ic io de inven tar io , la ley f ija la sepa ración de patr imonios pr ivi legiando a los acreedores del fal l ido por sobre los delcausan te con re lac ión a los b iene s desap odera dos .

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P o r  lo t a n t o ,  el p r o c e d i m i e n t o s e r í a :A c e p t a c i ó n

el  b e n e f i c i o

d e  i n v .

Apertura

de la

s u c e s i ó n

1  9  días .  30  días 1  i 3  meses  <

'  llanto 1y

i n t i m a c i ó n I n t i m  a c i ó n ju d i e  ial

luto para que el para que el

tieiBdero heredero

acepte o renuncie realice el

la herencia inventario

si   el  h e r e d e r o

n o  r e a l i z a

e i  i n v e n t a r i o

p i e r d e   el be ne f i c i o

y se lo c o n s i d e r a

' a c e p t a n t e

p u r o  y  s i m p l e '

Pr o r r o g ab i l i d ad d e l p l azo p a r a i n v en ta r i a r : el j u e z p o d r á ex ce p c io n a lmen te-y cuando  la simación de los  bienes lo just i fique- p ro rro ga r  el p l azo p a r a i n v en ta r ia r l imi tándose  al t i e m p o  qu e sea  i n d i s p e n s a b l e .

RÉGIMEN DEL CÓDIGO  CIVIL:  el  Código Civil establecía que el heredero  que quisieraaceptar la herencia con b eneficio de inve ntario, debía hacerlo dentro de ios  10 días. Estogeneró confusión  ya que  dicha norma  no aclaraba  a  partir  de  cuándo debía contarsedicho plazo. Algunos consideraban que se  calculaba desde  la apertura de la  sucesión,otros afirmaban que recién debía computarse después de los 9 días de 'llanto y luto' (entotal serían 19 días), y para otros el término de  10 diás debía com putarse una vez vencido el  plazo para hacer y  deliberar sobre el inventario. Con el dictado de la ley  17.711este régimen quedó modificado.

I n t i m a c i ó n p a r a h a c e r  el  i n v e n t a r i o . -¿ Q U I É N E S E S T Á N L E G I T I M A D O S P A R A I N T I M A R  AL  H E R E D E R O  A  I N V E N T A R I A R ?  T o d o

a q u é l  que ac r ed i t e  que p u e d e v e r s e p e r j u d i c a d o por la fal ta  de  i n v en ta r io .

F O R M A  DE LA  I N T I M A C I Ó N :  la i n t i m a c i ó n d e b e  ser  judicial (ar t . 3366 C.C) .  Es

d ec i r , d i sp u es t a por e l j u e z c o m p e t e n t e a n t e el  cu a l t r ami t a  el p r o c e s o s u c e s o rio -que es el del úhimo domici lio del causante-.

¿ S I S O N V A R I OS H E R E D E R O S H A Y Q U E IN T I M A R  A  TODOS? S i , d eb e i n t imar se a t o d o sy c a d a  uno de los  h e r e d e ro s . C a d a  uno p o d r á r ea l i za r  un  i n v en ta r io  o  b ien ,a d h e r i r  al  r e a l i z a d o  por o t r o h e r ed e r o .

F a c c i ó n  del  i n v e n t a r i o .-

E l i n v en ta r io d eb e :a) r ea l izar se an te  un  e s c r i b a n o p ú b l i c o  y dos  t e s t i g o s , c i t án d o se  a  t o d o s

lo s h e r ed e r o s , l eg a t a r io s y  a c r e e d o r e s de la  su ces ió n ;es designado por el juez . Si los interesados ac ordaran propon er algún escribano,el juez nombrará a éste. De no ser así, lo designará de oficio.

b ) e f ec tu a r se  con c l a r id ad  y p r e c i s i ó n , e s p e c i f i c a n d o  y d e s c r i b i e n d o  los b i e n es h e r ed i t a r i o s y  e n u n c i a n d o  las d e u d a s  que g r a v a n  la  h e r en c i a ;

c )  ser  f i r m a d o  por el  e s c r i b a n o ,  los  t e s t i g o s  y los  d e m á s  que  h u b i e s e nc o m p a r e c i d o .

E n  el  ac ta  que se  l ab r a  se  d eb e r á d e j a r co n s t an c i a  de las  o b s e r v a c io n e s  ei m p u g n a c i o n e s  que f o r m u l e n  ios  i n t e r e sad o s .

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I ' x ; ^   r e n u n c i a r a (a h e r e n c i a

I N V E N T A R I O g u a r d a r s i le n c i ó

es considerado'aceptante c/ benef . de inv. '

¿ Es ESTA LA Ú LTI M A PO SI B I LI D A D QU E TI EN E EL H ERED ERO D E REN U N CI A R A LA H E

R E N C I A ?  Sí . V encido dicho plazo, el heredero que optó por aceptar la herencia(manteniendo o no el beneficio de inventario) ya no po drá ren un cia rla. A p artir deaquí , la aceptación se t ransforma en i r revocable.

E F E C T O S D E L A A C E P T A C I Ó N B E N E F I C I A R Í A .Enum era c ió n . -

La aceptación benef iciar ía produce los s iguientes efectos:

Un a vez presentado el inventar io en el exped iente judicia l se pond rá a consideración de las partes durante 5 días, y si al vencimiento del plazo no hubieraimpugnaciones   se aprobará jud ic ia lme nte .

Gastos de l inventario . -Los gastos a  que  dé lugar el inventario son a cargo de la sucesión ( 'cargas

comunes de la herencia'), y si el heredero los hub iese pag ado con su d inero pod ráluego repetirlos contra la masa (art. 3386 C.C).

Efectos  d e  no real izar el inventario a t iempo.-Si el heredero no realiza el inventario   en el plazo debid o, pierde el benef icio

de inventar io .La doctr ina no se pon e de acuerdo en cuanto a la consec uencia inme diata de

perde r el benef icio . Mien tras la may or ía considera que la pérdida del benef icioconvierte al heredero en 'aceptante puro y simple' (Zannoni, Azpiri) ; la minoríaconsidera que al perder el beneficio, el heredero tiene la posibilidad de optarentre ser 'aceptante puro y simple' o renunciar a la herencia (Borda).

Situación del heredero luego de real izar el inventario. -De acuerdo al ar t . 3366 C.C, luego de real izado el inventar io , el heredero

tendrá 30 días para:- aceptar la herenc ia ma nteniend o el benef icio de inventar io;

- acep tar la heren cia ren unc ian do al bene ficio de inv entario (se transforma en'aceptante puro y sim ple');~  renuncia r a la herencia; o- guardar silencio: en este caso, una vez transcurridos los 30 días se lo consi

derará 'aceptante con benef icio de inventar io" .

a c e p t a r m a n t e n i e n d o e l b e n e f . d e i n v .

30   días  a c e p t a r r e n u n c i a n d o a l b e n e f . d e i n v .

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1°) L imi ta la r esponsab i l idad de l heredero ;2°)   Evi ta que se conf i índan los pa t r imonios , manten iendo separados e l pa t r i

monio de l heredero y la herencia r ec ib ida .

L i m i t a c i ó n d e l a r e s p o n s a b i l i d a d d e l h e r e d e r o . -

El heredero que acep ta la herencia con benef ic io de inven tar io , es tá ob l igadopor las deudas y cargas de la suces ión só lo has ta la concur rencia de l va lor delos bienes que ha recibido de la herencia (ar t . 3371   C . C ) .  Es  dec i r , deberá r es ponder únicamente con los bienes heredados -nunca con los suyos propios- ; dees t a man er a s e p r o t eg e a lo s ac r eed o r es d e l h e r ed e r o , y a q u e e l p a t r im o n io d eés te no podrá ser a tacado por los acreedores de la suces ión .

¿ Q U É P A S A C O N L O S B I E N E S Q U E E L C A U S A N T E L E H U B I E R A D O N A D O E N V I D A A L

H E R E D E R O  ('adelanto  d e  herencia')?  ¿DEBEN  U T I L I Z A R S E P A R A P A G A R L A S D E U D A S Y

C A R G A S D E L A S U C E S I Ó N ?  N O , e l here dero no es tá ob l igad o co n los b ien es que e l

au tor de la suce s ión le hub ie re dado en v ida po rqu e d icho s b ien es ya no fo rma npar te de la sucesión (ar t .  3 3 7 2 C . C ) .  Pero la doct r ina cons idera que s i por a lguna razón d icho s b ien es ingresara n n uev am en te a la suces ión (ej : por la acción   d e

reducción   - e s t e c o n c e p t o s e v e r á m á s a d e l a n t e - )  deberán u t i l i zar se para pagar las deudas y cargas de la sucesión.

I n e x i s t e n c i a d e c o n f u s i ó n d e p a t r i m o n i o s . -El heredero que acep ta la herencia con benef ic io de inven tar io ev i ta que se

confunda e l pa t r imonio suyo con la herencia r ec ib ida . Es ta separac ión de lospat r imonios es lo que permi te que se cumpla con la ' l imi tac ión de la r esponsab i l idad de l heredero a los b ienes r ec ib idos de la herencia ' ya que permi te ind i v idual izar los b ienes que fo rman cada pa t r imonio (ar t .  3 3 7 1  C . C ) .

A l m a n t e n e r s e s e p a r a d o s a m b o s p a t r i m o n i o s s e p r o d u c e n l a s s i g u i e n t e sc o n s e c u e n c i a s :

R )   no se ex t inguen las deudas o créd i tos que e l heredero hubiere ten ido conel d i fun to . Por e l lo es que , e l heredero puede rec lamar , como cualqu ier o t roacreedor , los c réd i tos que tuv iese con t ra la suces ión ;

2' ) no se ex t ingu en los dere cho s r ea les con que es tab an g rava dos los b ien esdel heredero en favor de l d i fun to y v icever sa ;

3°) e l here dero q ue paga u na deud a , carga o legado de la suces ión con b iene sprop ios , se subroga en los derechos de l acreedor ;

4°) los f rutos de los bienes de la herencia forman par te de la masa, por lot a n t o ,  se verán benef ic iados los acreedores de la suces ión ;

5*^) los acreedores de la herencia y legatar ios no pueden cobrarse de los bienes p rop ios de l heredero ;

6") los acreed ores del heredero sólo pue den cobrarse de los bienes hered i tar iosdespués de que hayan cobrado los acreedores de la herencia y los legatar ios;

7" ) e l heredero puede re iv ind icar de un te rcer adqui ren te las cosas suyas que

el d i fun to hubiese vendido . En cambio , e l acep tan te 'puro y s imple ' no puede

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A D M I N I S T R A C I Ó N B E N E F I C I A R Í A .Princip ios generales . -

¿QuiÉN  DEBE ADMINISTR AR  LA  H E R E N C I A ?  Exíst ícndo un sólo heredero, será élel enca rgado de admin is trar la herenc ia. En caso de exisfi r más de un hered ero

benef ic iar io deberá ap l icar se lo d i spues to por e l a r t. 3451 C C :  "Ninguno delos herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesión. Ladecisión y los actos del mayor número, no obligan a los otros coherederos queno han prestado su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir lasdiferencias entre los herederos sobre la administración de la sucesión ".

En caso de coexistir herederos beneficiarios con aceptantes puros y simples, todos quedan obligados a seguir los procedimientos de administración y liquidaciónfijados en la ley para el caso de herencias aceptadas c on beneficio de in ventario.

Elección de un adminis trador para que represente al res to:

- s i exis t iendo sólo benef iciar ios , es tos el igieran un adminis trad or por un animidad, el juez deberá designar a la persona elegida;

- s i coexis ten var ios benef iciar ios con aceptantes puros y s imples , los benef iciarios elegirán un adm inis trado r por una nim idad y el jue z debe rá designa r ala persona elegida.

- s i la elección no ñiera uná nim e, corresp onde al jue z designa r al cóny ugesupérstite -si conserva el beneficio- o a quien proponga la mayoría, salvo quemediaren motivos especíales para nombrar a un tercero.

G R A T U I D A D  DE LA  ADMINISTR AC IÓN:  el heredero benef iciar io no puede pedir

comisión alguna por su adminis tración.

hace r lo , ya que, com o continua dor de la person a del difunto, es tá obl igado p orla garant ía de evicción.

LITIGIOS ENTRE  EL HEREDERO BENEFICIARIO  Y LA SUCESIÓN:

Acciones del heredero benef iciar io contra la sucesión (ar t .  3 3 7 7  C.C): si elheredero benef iciar io quis iera intentar una acción contra la sucesión, deberádirigirla contra tod os los co her ede ros, y si él fuera el ún ico , o si todo s h ubie senaceptado la herencia en forma benef iciar ía , o s i la acción ñiera intentada portodos ios herederos, deberá nombrarse un curador a la sucesión para que defienda los intereses contrapuestos. El curador no será necesario cuando se tratede la sucesión de un fallido porque en ese caso interviene el síndico.

Ac cion es de la sucesión con tra el hered ero bene f iciar io (ar t.  3 3 7 8  C.C): paraque la sucesión promueva una acción contra un heredero benef iciar io deberáentablar la cualquier coheredero. Si no hubiere ninguno, el pago de las deudas

del here dero benef iciar io se hará en las cuen tas que él prese nte de su adm inist ración. Ante la fal ta d e cohered eros, se discute en doc tr ina acerca de s i pue deno no los acree dores he redi tar ios y legatar ios ex igir el pag o de las deudas que elheredero benef iciar io tenga con la sucesión.

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F a c u l t a d e s d e l a d m i n i s t r a d o r . -P R I N C I P I O  G E N E R A L . A D M I N I S T R A D O R Y L I Q U I D A D O R D E L A H E R E N C I A : el  O los here

dero s que acep taro n la he ren cia con ben ef ic io de inven tar io t i enen la fiínc iónde admin is t r ar la con e l f in de su l iqu idación . Es por es to que e l Dr . Zannonid ice que se t r a ta de una   'administración liquidadora'.

A  con t inuación de ta l la remos qué t ipos de ac tos pueden l levar se a cabo paradesem peñ ar d icha ' adm in is t rac ión l iqu idadora ', t en iendo en cuen ta q ue , si e l heredero ac epta nte benef iciar io real iza a ctos que n o le es tán perm it ido s (actos prohibidos) perderá el benef icio t ransformándose en heredero aceptante puro y s imple.

I.   A C T O S C O N S E R V A T O R I O S:  d i ce e l a r t . 3 3 8 3 C . C ;  "el heredero beneficiariotiene derecho a hacer en los bienes de la sucesión todas las reparacionesurgentes, o que sean necesarias para la conservación de los objetos de laherencia".  Ca b e ag r eg a r q u e má s q u e u n d e r ech o e s u n a o b l ig ac ió n q u e t i en e el

heredero benef ic iar io . Para r ea l izar d ichos ac tos no requer i r á au tor izac ión jud i cial, pero deberá - llegado el momento- rendir cuenta de los gastos realizados, tanto alos cohered eros co m o a los acre edo res y legatar ios q ue lo exigie ran (art. 3382 C.C) .

Ejemplos de actos consei'vatorios:  interrumpir una prescripción; adoptar una medida para prevenir la insolvencia de un deudor de la sucesión; solicitar un embargo;reinscribir una hipoteca; etc.

I I .  A C T O S D E A D M I N IS T R A C I Ó N O R D I N A R I A :  s e l l ama ' ac to s d e ad min i s t r ac ió n o r d inar ia ' a aquel los tend ien tes a ob tener las r en tas , u t i l idades o p roductos de losb i e n e s h e r e d i t a r i o s . D i c e e l a r t . 3 3 8 8 C . C :  "el heredero beneficiario tiene la

libre administración de los bienes de la sucesión, y puede emplear sus rentasy productos como lo crea más conveniente".

Par a r ea l i za r d i ch o s ac to s n o r eq u e r i r á au to r i zac ió n j u d i c i a l .Ejemplos de actos de administración ordinaria:  cobrar créditos y pagar deudas y

cargas de la sucesión, continuar con la explotación del negocio, vender la mercaderíadel negocio del causante, etc.

¿ Q u é p asa s i h ab i en d o más d e u n h e r ed e r o b en e f i c i a r io n o s e p u s i e r an d eacu e r d o so b r e e l m o d o d e l l ev a r a cab o d i ch o s ac to s? D eb er á r e so lv e r lo e l j u e zd e l a su ces ió n .

III .  A C T O S D E D I SP O S IC I Ó N :  s e l l ama ' ac to s d e d i sp o s i c ió n ' a aq u e l lo s q u e p r o ducen una modi f icac ión sus tancia l en e l pa t r imonio (vender , donar , permutar ,gravar un bien).

Pa r a r ea l i za r d i ch o s ac to s , l o s h e r ed e r o s b en e f i c i a r io s r eq u e r i r án au to r i za c ión jud ic ia l , ya que s i no podr ía ver se afec tado e l in terés de los acreedoresh e r ed i t a r i o s y l eg a t a r io s .

¿ Cu á le s so n l o s ac to s d e d i sp o s i c ió n ?E n a jen ac ió n d e b s . mu eb les : h ay q u e d i s t i n g u i r d o s s i t u ac io n es :a )  la venta de bs. muebles que no pudiesen conservarse  -perecederos- y los

que el causante tenia para vender  -mercadería de su negocio- (art. 3393 C .C ).

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Estos no son 'actos de disposición ' s ino de 'adminis tración ordinar ia ' , por lot an to ,  no necesi tarán de la autor ización judicial .

b )  la venta de los demás bs. muebles.  E s to s so n v e r d ad e r o s ' a c to s d ed i sp o s i c ió n ' , y s i n o co n ta r an co n au to r i zac ió n j u d i c i a l , el h e r ed e r o b en e f i

cia r io pe rd er á el be nef icio de in ve nta r io (excepto que el juez poster iormenteresuelva que mantiene el beneficio porque la enajenación fue un acto de buenaadministración -art. 3406 C.C).

Enajenación de bs . inmuebles: es un 'acto de disposición ' .  D e  acuerdo al art .3393 C.C. para vender un inmueble es necesar io cumplir con dos requis i tos:

1 ° )   la autorización judicial;2°) que se realice por  remate público.  Sin emb argo , la doct r ina cons idera

qu e el ju ez po dría au toriz ar la v enta pa rticu lar -previa tasación judicial- si así selograse obtener un precio muy super ior al del remate.

G r av ámen es : co n s t i t u i r d e r ech o s r ea l e s so b r e u n b i en imp l i ca u n ' a c to d edisposición ' ( requiere autor ización judicial) . El ar t . 3390 C.C. establece:  "Elheredero beneficiario no puede constituir hipotecas y otros derechos reales sobre los bienes hereditarios sin ser autorizado para estos actos por el

juez de la sucesión ".

Transacción o sometimiento a arbi t raje: es un 'acto de disposición ' , por el loe l heredero benef ic iar io p rec isará de au tor izac ión jud ic ia l para hacer t r ansa cc iones que invo lucren b ienes hered i ta r ios o para someter los negocios  de lasucesión a arbitros (art. 3390 C.C).

Aceptación de herencias: es un 'acto de disposición ' . Dice el ar t . 3389 C.C:"El heredero beneficiario no puede aceptar o repudiar una herencia, deferidaal autor de la sucesión, sin autorización del juez, y si el juez la diese deberáhacerlo con beneficio de inventario".

A ct o s p ro h ib id o s . -S A N C I Ó N :  el acto , a pesar de estar prohibido será vál ido, pero el heredero

benef iciar io que lo cometió perderá el benef icio de inventar io , es decir deberáresponder f rente a acreedores heredi tar ios y legatar ios con sus propios bienes.

A C T O S  P R O H I B I D O S :

- real izar actos de disposición incumpliendo los requis i tos f i jados por la ley(autorización judicial, remate público, etc.);

- enajenar a t í tu lo gratu i to bienes de la  sucesión;- ocu l ta r b ienes de la suces ión u omi t i r los f r audulen tamente a l hacer e l

i n v en ta r io .

P a g o d e d eud a s y l eg a d o s . -Como di j imos anter iormente, el o los herederos benef iciar ios t ienen la fun

ción de adminis trar la herencia con f ines l iquidator ios . Para el lo , deberán l lev ar  a cab o  el  pa go de las deud as y de los legados .

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V E R I F I C A C I Ó N   D E L O S  C R É D I T O S :  co r r e s p o n d e a l h e r e d e r o b en e f i c i a r io v e r i f ica rla ex is tencia y leg i t imidad de los c réd i tos que se p resen tan para su cobro .

¿ E N Q U É O R D E N D E B E R Á N P A G A R S E ?  P r imer o a l o s ac r eed o r es y l u eg o a l o slegatar ios ( ar t . 3400 C.C) . ¿Y en t re los d i feren tes acreedores? Exis ten dos teo

r ías que in ten tan reso lver es ta cues t ión :a ) D eb e r án p ag a r se a med id a q u e s e v ay an p r esen t an d o s in imp o r t a r s i s et r a ta d e ac r e ed o r es p r iv i l eg i ad o s o q u i r o g r a f a r io s . Pe r o , en caso d e p r e se n t a r s es im u l t án eam en te , s e p ag a r á p r im er o a l o s ac r ee d o r es p r iv i l eg i ad o s ( e h ip o tecar ios) -de acuerdo al pnvileg io- , y lue go al res to a pro rra ta. E sta teo r ía es so ste ni dapor Borda y Maf f ía , en t re o t ros .

b ) E l h e r ed e r o d eb e r á t en e r en cu en t a s i ex i s t en o n o ac r eed o r es p r iv i l eg i a dos (o h ipo tecar ios ) para p roceder a l pago . S i hub iera acreedores p r iv i leg iados(o hipotecar ios) , con la venta de los inmuebles se les pagará a el los según el

o rden de los p r iv i leg ios o h ipo tecas d ispues to en e l Código (ar t . 3396 C.C) . S ino hubiera acreedores p r iv i leg iados (o h ipo tecar ios ) , se pagará a los acreedoresqu i rografar ios a medida que se p resen ten (ar t . 3398 C.C) . Es dec i r , no se tomaen cu en ta l a f ech a d e v en c imien to d e l c r éd i to n i su mo n to . S i s e p r e sen t a r anac r eed o r es q u i r o g r a f a r io s en f o r ma s imu l t án e a , y l o s b i en e s n o a l can za r an p a r aab o n ar co mp le t amen te e l c r éd i to d e t o d o s e l l o s , e l h e r ed e r o d eb e r á p ag a r l e s ap r o r r a t a . E s t a t eo r í a e s so s t en id a p o r Z an n o n i y A zp i r i , en t r e o t r o s .

O P O S I C I Ó N :  su e l e o cu r r i r q u e e l h e r ed e r o d e p r io r id ad a c i e r to s ac r eed o r esp o r so b r e o t r o s a l eg an d o q u e s e p r e sen t a r o n co n an t e r io r id ad , cu an d o en r ea l i

dad no fue as í . Para ev i ta r e l lo , los acreedores podrán   oponerse  a l pa go s i gu ien te . La 'opos ic ión ' es e l ac to a t r avés de l cual e l oponente ex ige a l herederose r p ag ad o an t e s q u e cu a lq u i e r ac r e ed o r q u e s e p r e se n t e d esp u és .

¿ D e q u é m an e r a s e r ea l i za la o p o s i c ió n ? L a o p o s i c ió n n o ex ig e n in g u n a f o rma l id ad , e s d ec i r , e l ac r eed o r p o d r á ' o p o n e r se ' : p r e sen t án d o se a l su ceso r iod e j an d o co n s t an c i a d e su c r éd i to , n o t i f i can d o ex t r a ju d i c i a lmen te a l h e r ed e r osob re e l c réd i to , e tc . Po r o t ro lado , l a ju r i spr ud en cia d e te rm inó que e l s imp leco n o c im ien to q u e t en g a e l h e r e d e r o d e la ex i s t en c i a d e u n c r éd i to su r t e el m i s m o e f ec to q u e l a o p o s i c ió n y l o p r iv a d e p a g a r a o t r o s ac r eed o r es p r e s c in d i en

do de aquél .¿ Q u é p asa s i a p esa r d e l a o p o s i c ió n e l h e r ed e r o p ag a a o t r o ac r eed o r ? E l

oponente t i ene a su d ispos ic ión dos r ecursos ( ar t . 3403 C.C) :a )  Contra el heredero  p o r l a r ep a r ac ió n d e l p e r ju i c io q u e l e h u b ie r a p r o v o c a

d o -sin necesidad de probar la insolvencia de los acreedores pagados- (art . 3402 C .C );b )  Contra los acreedores pagados  p o r l a p o r c ió n q u e le h u b ie se co r r e sp o n

dido -sin necesidad de probar la insolvencia del heredero-.A m b a s a c c i o n e s p o d r á n i n t e r p o n e r s e s i m u l t á n e a m e n t e .¿ Pu ed en lo s l eg a t a r io s o p o n e r se a l p ag o d e u n ac r eed o r ? N o , p o r q u e r ec i én

t i en en d e r ech o a r ec ib i r e l l eg ad o d esp u és q u e t o d o s l o s ac r eed o r es r ec ib i e r an

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su pag o. En cam bio, si pod rán atacar el pag o por inexistenc ia o ilegitimidad dela deuda, o el pago hecho a otro legatario 'de igual clase' luego de la oposición(ver art. 3401 y 3795 C C ) .

HEREDERO BENEFICIARIO COK CRÉDITO   .A,  SU FAVOR:  el heredero beneficiario queal mismo t iempo es acreedor del causante podrá pagarse a s i mismo.

ACREEDORES PRESENTADOS TARDÍAMENTE: los acreedores que se presentan cuan doya no hay bienes en la sucesión por haberse pagado al resto de los acreedoresy a los legatarios, no podrán reclamar ni al heredero ni a los acreedores pagados;  sólo tendrán la posib ilidad de reclam arle -durante tres años- a los le gatario spor lo que éstos hubiesen recibido (art. 3398 C.C).

Responsabi l idad y sanciones . -

El heredero adm inis trador deberá responder con sus propios bienes si com etiera alguna falta grave (cuipa o dolo) al administrar la herencia, por la cual sevieran perjudicados los intereses hereditarios (an. 3384 C.C). ¿Qué debe entenderse por 'falta grave'? La gravedad del acto queda librada a la apreciacióndel juez. Por ejemplo, podría considerarse como falta grave: dejar prescribir créditosde la sucesión, pagar un crédito omitiendo la oposición de algún acreedor, no realizarreparaciones urgentes, etc.

Además de esta sanción, el heredero adminis trador deberá responder  ultravires hereditatis  -con todo su patrimonio- si co m eti era a lg ún a cto ('prohibido')que le implicara la pérdida del beneficio de inventario.

El heredero adminis trador tamb ién podrá ser rem ovido de la adm inis traciónde la herencia por acreedores o legatarios, si incurriera en faltas graves.

RENDICIÓN  DE CUENTAS:  los acre edo res y ios lega tarios -e inclusive los coherederos-,  podrán exigirle al heredero administrador la rendición de cuentas (art.3382 C.C). La rendición deberá hacerse cada tres meses, salvo que la mayoríade los herederos acordare otro plazo. Al f inalizar sus funciones, el administrador deberá realizar una rendición de cuentas f inal.

DERECHO   A PEDIR FIANZA:  los acreedores y legatarios podrán exigir al administrador una fianza (personal o real) cuando hubiera incurrido en falta grave y sevieran perjudicados los intereses hereditarios, o por posibles perjuicios debidoa su administración culposa (art. 3385 C.C).

¿ Q U É   PASA SI EL HEREDERO ADMINISTRADOR  NO CUMPLE CON LA FIANZA?  Se venderán los bienes muebles y se depositará su valor, como así también lo obtenidode la venta de los inmuebles que no fuera utilizado para pagar los créditoshipotecarios (art. 3385 C.C).

Abandono de la adminis tración. -El heredero administrador podrá abandonar la administración de la herencia en

cua lquie r m om en to y po r la ca usa que fuera (falta de tiempo, pérdida de interés debido

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F I N  D E L  B E N E F I C I O  D E  I N V E N T A R I O .C a u s a l e s . -

E l b en e f i c io  de  inventar io f inal iza  por  renuncia  o por  sanción.

a)  Por  r e n u n c i a h e c h a  por el  h e r e d e r o  al  b en e f i c io  de  i n v en ta r io : d i ch a  ren u n c i a d e b e r á f o r m u l a r s e  expresamente  en instrumento público  o privado,  por

lo tan to , no  t en d r á v a l i d ez  la  r en u n c i a v e r b a l . No  ex i s t e  la r en u n c i a t ác i t a .

b ) Por  s a n c i ó n :  el  h e r e d e r o p e r d e r á  el  b en e f i c io :1.-  si  rea l i za r a a lg ú n  acto prohibido:  r ea l iza r ac tos de d i s p o s i c ió n i n c u m

p l i e n d o  los  req uis i to s f ijados  por la ley (ej: autorización judicial, remate público,etc.); e n a j e n a r  a  t í tu lo g r a tu i t o b i en es de la  su ces ió n ; o cu l t a r b i en es de la  s u c e s ión  u  o m i t i r l o s f ra u d u l e n t a m e n t e  al h a c e r  el i n v e n t a r i o  (art. 3 4 0 5 C . C ) .

2 . - si no I j iciese  el  i n v en ta r io d en t r o de los  t r e s meses co n t ad o s d esd e que

f i r e r a i n ü mad o ju d i c i a lmen te  (art. 3 3 6 6  C . C ) .

a la posible insolvencia de la sucesión, etc.), ce die nd o así sus facul tades  de adm in is t ración s in perd er el benef ic io  de inventar io ni r enunciar a la heren cia (art. 3379 C . C) .

Aclaración:  no  d eb e co n f u n d i r s e  el  ' a b a n d o n o  de la  a d m i n i s t r a c i ó n  de la

h e r e n c i a ' con el  ' a b a n d o n o  o  r e n u n c i a de la  h e r en c i a ' .

E F E C T O S  DEL A B A N D O N O DE LA A D M I N I S T R A C I Ó N :

C u a n d o  el  h e r e d e r o a d m i n i s t r a d o r a b a n d o n a  la  a d m i n i s t r a c i ó n  de la  h e r e n c ia ,  las  c o n s e c u e n c i a s d e p e n d e r á n de que:

a ) h a y a o t r o s h e r ed e r o s b en e f i c i a r io s  con  i n t e n c i ó n  de  ad min i s t r a r l a :  en  estec a s o ,  la  a d m i n i s t r a c i ó n q u e d a r á  en m a n o s  de  e l l o s , p u d ien d o in c lu so d es ig n a ru n n u e v o a d m i n i s t r a d o r p a r a que los  r ep r esen t e ;

b ) no  h ay a o t r o s h e r ed e r o s b en e f i c i a r io s  con  i n t e n c i ó n  de  ad min i s t r a r l a :  en

es t e caso :  1- la a d m i n i s t r a c i ó n  y  l i q u id ac ió n de los b i en es p as a a los  ac r eed o r esy legatarios. Como dijimos anteriormente, esto no significa que el heredero pierda su

derecho a la herencia, por lo  tanto, luego de la  liquidación recibirá  los bienes restantes; 2 - el h e r e d e r o no  t en d r á n in g u n a r e sp o n sab i l i d ad so b r e los  ac tos r ea l izadosp o r  los a c r e e d o r e s  o  l eg a t a r io s  a q u i en e s ced ió  la  adm in is t r ac ión . Inc luso podráexigirles la rendición de cuentas;  3 -  el h e r e d e r o , j u n t o con la  ad min i s t r ac ió n t r an s m i t e  la r e p r e s e n t a c ió n  de la  h e r en c i a .

Aclaración:  el  C ó d i g o , al t r a tar el  t e m a del a b a n d o n o  se r e f ie r e ú n i c am en te  al s u p u e s t o en que no  h ay a o t r o s h e r ed e r o s  con  i n t en c ió n  de  a d m i n i s t ra r  la

h er en c i a .

A D M I N I S T R A C I Ó N   P O R A C R E E D O R E S Y L E G A T A R I O S :  deberán ac tuar de l mismo modo

y  con  i d é n t i c a s r e s p o n s a b i l i d a d e s  y  r e s t r i cc io n es  que el  h e r e d e r o a d m i n i s t ra dor . La  ad min i s t r ac ió n s e r á co n ju n t a ,  sin p e r ju i c io  de que p u d i e s e n p r o p o n e ru n a d m i n i s t r a d o r  de  en t re e l los para  que  f u e r a n o m b r a d o  por el  j u e z  de la

su ces ió n .

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Es importante destacar que, ya sea por renuncia o por sanción, lo que elheredero pierde es el benef icio de inventar io , no su cal idad de aceptante.

Efectos de la cesación de l benef ic io de inventario . -Al finalizar el ben eficio de inven tario , ya sea po r ren un cia o po r san ció n, el

heredero es considerado aceptante 'puro y s imple ' desde el mom ento de la a pertura de la sucesión  (art. 3408 C .C ). Es decir , la cesa ción del ben efic io tieneefectos retroact ivos.

Recordemos que la acep tac ión pura y s imple impl ica :a) I r revocabil idad: el heredero pierde la posibi l idad de renunciar poster ior

mente a la herencia o de acogerse al benef icio de inventar io . Es i r revocable sucondic ión de heredero .

b) Confusión de patr im onio s: causa def ini t ivam ente la confusión d e la herencia con el patr imonio del heredero.c) Re spon sabil ida d ul t ra vires heredi tat is : el hered ero debe respon der con sus

propios bienes a las deudas del causante, s i el patr imonio dejado por éste noalcanzara a cubr ir las . Deberá responder f rente a los acreedores del causante,com o así tainbíén f rente a los cohered eros y legatar ios que reclam en su par te enla sucesión.

Si t ua c ió n d e l hered ero q ue ha p a g a d o ín t eg ra m ent e a a creed o res p resent a d o s  y  legatarios . -

¿Q ué ocurre con el benef icio de inven tar io luego de pag ar íntegram ente a losacreedores p resen tados y legatar ios? Mien t ras no aparezcan nuevos acreedores del difunto no habr ía problem a, pero la s i tuación se com plica c uand o h aya nquedado bienes y el heredero los haya incorporado a su patr imonio -por ej ,vendió el auto del causante- y luego aparece un acreedor tardío.

La doctr ina se encuentra dividida entre los que sost ienen que:- el benef icio de inventar ío contintja y que el hered ero deb e seguir cum plien

do con los recaudos exigidos para disponer de los bienes, ya que en caso de nohac er lo , pierde el benef icio y se t ransforma en acep tante 'puro y s imp le ' ten ien

do que resp ond er f rente a los acree dores tardíos incluso con sus pro pio s b ienes-responsabilidad ultra vires- (doctrina minoritaria -Mafña-);

- el benef icio de inventar io f inal iza y el heredero puede real izar actos dedisposición s in autor ización judicial , no teniendo que responder por el lo consus propios bienes. En este caso, los acreedores tardíos sólo podrán ejecutarlos bienes heredi tar ios que se encuentren en poder del heredero y cuya ident ificación sea po si bl e (doctrina mayo ritaria -Borda, Azpiri, etc-).

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Sum arios de Jurisprudencia

BENEFICIO DE INVENTARIO

Presunc ión a favor de beneficio. Intimación jud icial a realizar el inventario.La aceptación de la herencia se presume bajo beneficio de inventario, presunción"inris tantum" q ue puede ser desvirtuada, con la acreditación de la intimación judicial a efectuar el inventario.

La confección del inventario no consitituye en el actual régimen del Cód. Civil unrequisito para el goce del beneficio desde que los herederos, mientras no se produzcaintimación, permanec en sin obligación de inventariar con la calidad presumida deaceptante beneficiario.

La omisión del inventario no hace caducar el beneficio si no medió intimaciónjudicial a realizarlo.

Tribunal:  CCiv. y Com. Lomas de Zamora, Sala I 06-09-00Carátula: B IZET José c/ SPATARO Nicolás

BENEFICIO DE INVENTARIO

Administración del heredero beneficiario.Aunque el heredero beneficiario administra con libertad los bienes hereditarios y

sus actos resultan válidos, si pretende conservar el beneficio debe respetar los límitesque la ley pone a sus facultades de disposición para proteger los intereses de losacreedores del causante y legatarios (arts. 3363 párr 2", 3383 in fine, 3389, 3390,

3393 y 3406 CCiv.).Tribunal: C.S.J.N., 05/0 8/200 3. Mayoría: Fayt, Belluscio, Moliné O'Co nnor, B oggiano,López, V ázquez. Disidencia: Petracchi, Maqueda

Carátula: Figliuolo, Juan C. si  incidente de cesación sobre el beneficio de inventario

ADMINISTRACIÓN DE LA SUCESIÓN

Remoción d el ad ministrador. Improced encia. Rend ición d e cuentas.Resulta improcedente la remoción d el administrador de una sucesión e n razón de

que éste no ha rendido cuentas trimestralmente, pues si durante largos periodos no sehan formulado rendiciones parciales de cuentas y los herederos no las han pedido,pude presumirse que se ha autorizado a no presentarlas.

Cabe presumir que si durante un largo período los herederos no exigieron rendi

ción de cuentas del administrador de la sucesión,  es porque se pudo haber exim ido de

rendirlas, otorgado un plazo mayor o eximido al administrador de presentarlas.

Tribunal:  C.N.Civ., Sala C, 27-02-01

Carátula:  HAIM OV ICI, Abraha m s/ sucesión ab-intestato

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D I

Í

W  CP

22   OO  ^

Quiénes pueden aceptar bajo benef. de invent.-

Beneficiarios de pleno derecho

->   INCAPACES •— sus representantes legales -podrán aceptar herencias

• cualquier he rede ro (legítimo o testamentario)

Requisitos]") autorización judicial2°) aceptación bajo beneficio de inventario

Plazo para inventariar

Aceptaciónc/ beneficio

de  inv.Apertura

de  la

sucesión

9  dias 30   días 3  meses

llantoy

luto

in t imaciónpaia quG elheredero

acepte o renunciela herencia

Intim ación Judielaipara que elhered erorealice elinventario

si el herederono realizael inveníaríQpierde el beneficioy se lo considera

•aceptantepuro y simple

>  PRORROGABILIDAD  D E L PL A Z O

PARA  INVENSTAR]AR

el Juez podrá excepc ionaimente prorrogar el plazo limitándose al tiempo que seaindispensable

Gastos de inventario

Ia cargo de la sucesión

Intimación para hacer el inventarío-LEGITIMACIÓN ACTIVA todo el que acredi te que puede perjudicarse por la falta de inventar io— FORMA DE LA INTIMACIÓN judicial'—Si hay varios herederos debe intimarse a todos

Facción de inventario ir— ante escribano público y dos testigos, citándose a todos los herederos, legatarios y acreedores de la sucesiónclaridad y precisión, especificando y describiendo los bs. hereditarios y lasdeudas que gravan la herenciafirmado por el escribano, los testigos  y  los demás que hubiesen comparecido

una vez presentado en 5 días a consideración de las partesW si no hay impugnacion es se aprobará jud icia lmen tel expediente judicial

Situación de heredero luego de realizar el inventario

30   días

INVENTARIO

«-   acepta r manteniendo el benef . de inv.

¿í»-  acepta r ren unciando al benef. de inv.

ren unciar  a  la heren cia

*-   guardar siten ció

es  considerado' a c e p t a n t e  el  benef. de inv.'

Efectos de no realizarel inventano a tiempo

pérdida del beneficiode inventario

'Aceptante puro y simple'

Enumeración-

••-vencido este plazo, el heredero que optó por aceptar la herencia (manteniendo o noel beneficio de inventario) ya no podrá renunciaria Acep tac ión irrevocable

—-  1°) LIMITA LA RESPONSABILIDAD DEL HEREDERO2°) EVITA QUE SE CONFUNDAN LOS PATRIMONIOS

Limitación de a resp. del heredero beneficiario está obligado por las deudas y cargas de lasucesión sólo nasta la concurrencia del valor de los bs. que ha recibido de la herenciaInexistencia de confusión de patrimonios

CONSECUENCIAS

1°) no se ext inguen las deudas o créditos que el heredero tuv iera con el di funto2°)  no se extinguen los dcho s reales con que estaban gravados los bs del here dero en favor del difunto

y viceversa3°) el heredero que paga una deuda, carga o legado de la sucesión con bs propios, se subroga en los

dchos del acreedor

4") los frutos de los bs de la herencia benefician a los acreedores de la sucesión5°) los acreedores de la herencia y legatarios no pueden cobrarse de los bs propios del heredero6°) los acreedores del heredero sólo pueden cobrarse de los bs hereditarios después de que hayan cobra

do los acreedores de la herencia y los legatarios7°) el heredero puede reivindicar de un tercer adquirente las cosas suyas que el difunto hubiese vendido

oa

2u<

R permite acepta r ia herencia mante niendo separados el patrimonio del herede ro y la heren-Concepto <  cia recibida, respondiendo por las deudas y cargas de la sucesión exclusivamente con los

i (^bienes recibidos del causante, y no con los propios

PRESUNCIÓN LEGAL —  toda aceptación de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario

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Quién debe administrar la herenciaI  •  todos ios tierederos beneficiarios  —  pueden designar un representante

Facultades del administrador  —   'ADMINISTRACIÓN LIQUIDADORA

ACTOSCONSERVATORIOS

ACTOSDB ADMINISTRACIÓN ORDINARIA

ACTOSDÉ DISPOSICIÓN

Reparaciones urgentes, oque sean necesarias parala conservación  de lo sobjetos de la herencia.Más  que un derecho  esuna obligación que tieneel heredero beneficiario.

Aquellos actos tendientes  a  obtener las rentas, utilidades o productos  de los bienes hereditarios.El heredero beneficiario tíene la libre administración  de los bienesde  la sucesión,  y  puede emplearsus rentas  y  productos como  locrea más conveniente.

Aquellos actos que producen  una mo

dificación sustancial  en el  patrimonio(vender, donar, permutar, gravar un bien).

No requieren autorización judicial.

No requieren autorización judic ial. Requieren autorización judicial  y rematepúblico -sólo para la venta de inmuebles-.

Ej ;  interrumpir una prescripción; adoptar  unamedida para prevenir  lainsolvencia de un deudor

de  la  sucesión; solicitarun embargo; reinscribiruna hipoteca.

Ej: cobrar créditos y pagar deudasy cargas de la sucesión, continuarcon  la explotación del negocio, laventa  de bs. muebles  que no pu

diesen conservarse -perecederos- ylos que el causante tenía para vender -mercadena de su negocio-.

Ej:  la venta de bs. muebles -excepto losbs.  perecederos y la mercadería del negocio del causante-, venta de bs inmuebles ,constituir dchos reales sobre los bs, ha

cer transacciones que involucren bieneshereditarios  o  someter los negocios dela sucesión a arbitros, aceptar herencias.

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Actos prohibidos

' - realizar actos de disposic ión incumpl iendo los requisitos fijados  po r la ley(autorización judicial, remate públ ico, etc.)

-  enajenar  a  título gratuito  bs de la sucesión

t - ocultar bs de la sucesión  u omit irlos ft-audulentamente  al hacer  el  inventario

CONSECUENCIAS,^el acto será válido\ pérdida del beneficio  de inventario

Pago de deudas y legados-VERIFICACIÓN DE LOS CRÉDITOS—corresponde  al heredero

-ORDEN  DE PAGOYI")  Acreedores—|¿Venlrelosdif. acreedores?\^ 2 ' )  Legatarios Ld os te or ia s

j-OPOSICIÓN  — es  e acto  a través  de l cual  el oponente exige alY  heredero  se r pagado antes que cualquier acree-\  dor que  se presente después

Y no exige formalidades^si  el heredero,  a pesar  de la ,a ) acción contra  el herederooposición, pagó a otro acreedor  ¿-h) acción contra  el acreedor pagado

[-HiiREDERO  BENEFICIARIO CON CRÉDITO A SU FAVOR— el  heredero beneficiario  que a mismo tiempo  esacreedor  del  causante podrá pagarse  a si  mismo

•-ACREEDORES PRESENTADOS TARDÍAMENTE—sólo podrán reclamara ios legatarios(durante 3 años)  to que estos hubiesen recibido

a) a medida que se vayan presentandosin importar

 si se trata

 de acreedo

res privilegiados o  quirografariosb) primero a los acreedores privilegia

dos -con  la venta de los inmueblessegún  el privilegio-  y  luego  a losacreedores quirografarios a medidaque se vayan presentando

con sus propios bs si  cometiera alguna'falta grave'-» queda a criterio  de juez

Responsabilidad y sanciones al heredero administrador

c a d a ^ V   m e s e T  y"'al  sANcí^NEs,^actos prohibidos-^pérdida del benef  de invent.

finalizar sus funciones "^remoción  del administrador

Abandono de la administración  — podrá abandonar la administración de la herencia en cualquier momento y por la causa que fuera, cediendo así sus facultades de administración sin perder el benef  de invent. ni renunciar  a la herencia

Causalesv-a)  POR RENUNCIA-expresamente e ninst

público  o  privadob) POR SANCIÓN,^por acto prohibido  ) Efectos -  aceptante puro  y  simple desde la

\ p o r  no hacer  el  inventa-  |  apertura  de la sucesiónrio dentro de los 3 meses / a)  Irrevocabilidadbj Confusión de patrimoniosc) Resp. ultra vires hereditatis

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C A P I T U L O V

S E P A R A C I Ó N D E P A T R I M O N I O S

I N T R O D U C C I Ó N .C o n c e p t o y n a t u r a l e z a j u r í d i c a . -

A sí co mo e l h e r ed e r o cu en ta co n e l ' b en e f i c io d e i n v en ta r io ' p a r a p r o t eg e rsus in tereses , los acreedores hered i ta r ios (o de l causan te) pueden pro teger susin t e r e ses med ian t e l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' .

A h o r a b i en , n o h a y q u e d e j a r s e co n f u n d i r p o r e l n o m b r e , p o r q u e en r ea l i d a dcu an d o u n ac r eed o r h e r ed i t a r i o p id e l a " s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' , n o s e p r o d u ce u n a v e r d ad e r a s ep a r ac ió n en t r e l o s b i en e s d e l h e r ed e r o y l o s b i e n es h e r e d i t a r i o s . L a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' imp l i ca q u e e l ac r eed o r h e r ed i t a r i oque la so l ic i ta tenga derecho a ser pagado con los b ienes hered i ta r ios an tes quea los a cr ee do re s de l h er ed er o -art. 3433 C. C - (ej: si el acreedor del heredero intentacobrarse de los bienes de la herencia, el acreedor hereditario podrá solicitar 'la separaciónde patrimonios' logrando que dichos bienes sean utilizados para pagarle primero a él).

N o d eb e co n f u n d i r s e l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' q u e   s e  es tud iará en es te

cap í tu lo , co n l a s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s i n d i r ec t a q u e s e p r o d u ce co mo co n secu en c i a d e l a acep t ac ió n b a jo b en e f i c io d e i n v en ta r io .

F u n d a m e n t o . -La separac ión de pa t r im onio s es una ins t i tuc ión que tiende a p ro te ger a l acree

dor heredi tar io de la insolvencia del heredero (ej : Sebast ián -acreedor heredi tar io-solicita la separación de patrimonios porque, como Pablo -heredero- es insolvente, susacreedores tratarán de cobrarse de los bienes de la sucesión).

A n t e c e d e n t e s h i s t ó r i c o s . -L a ' s e p a r a c i ó n d e p a t r i m o n i o s '  c o m o  ins t i tuc ión t iene su o r igen en  el  d e r e

c h o  r o man o . L o s ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s a t r av és d e l a  bonorum separatioobten ían una separac ión rea l en t re los b ienes hered i ta r ios y los b ienes de l hered e r o .  A c to s eg u id o s e r ea l i zab a l a l i q u id ac ió n d e t o d o s l o s b i en es d e l a su ce s ión y con e l lo se pagaba a los acreedores hered i ta r ios y legatar ios . Só lo s iq u ed ab a a lg ú n s a ld o , p o d ían co b r a r s e d e ah í l o s ac r eed o r es d e l h e r ed e r o .

E n e l d e r ech o f r an cés , l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' su f r e u n a t r an s f o r mac ió n f u n d am en ta l : n o ex i s t e u n a s ep a r ac ió n r ea l en t r e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s ylo s b i en es d e l h e r ed e r o , n i t amp o co s e l l ev a a cab o u n a l i q u id ac ió n co n to d o slo s b i en es d e l a su ces ió n . Pa r a e l d e r ech o f r an cés l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo -

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nios'  es  un  privilegio que permite  al acreedor hereditario -o legatario-  que lasolicita, cobrar  con  preferencia  sobre el acreed or del  heredero respecto  de losbienes de la sucesión.

Com o podrá observarse, nuestro Código Civil se basó en el derecho francés.

Separaciones de patrimonio indírectas. -Indirectamente  se produce ia separación  d e  patrimonios cuando;a) se acepta una herencia con beneficio  d e  inventario.b) se declara la quiebra de la sucesión.Impo nante: la 'separación de patrimon ios' propiamente dicha perdió valor cuando la

ley 17.711 estableció la presunción de que todo heredero que acepta una herencia lohace con beneficio de inventario, y sólo adquiere relevancia en los exclusivos casos enque la herencia ha sido aceptada en forma pura y simple, o por renuncia o pérdida del

beneficio de inventario.

L A A C C I Ó N .Sujetos que pueden pedirla . -

La   separación de patrimonios puede ser pedida por:1) los acree dore s hered itarios (art. 3433 y 3434 C.C ): co mo tínico requis ito, la

ley exige que el crédito se encuentre documentado en instrumento público   oprivado, por lo tanto, no podrá pedirse la separación de patrimonios por uncrédito nacido de un contrato verbal, ni de un hecho ilícito. Si habiendo variosherederos, uno de ellos tuviera un crédito contra el causante, quien tuviera el

crédito podría solicitar la separación de patrimonios (art. 3435 C.C). El Dr.Zannoni considera que no tendría sentido que el heredero solicitara la separación de patrimonios pu diendo protegerse med iante el 'beneficio de inventario' .

2) los legatar ios (art , 3436 C C ) : es impo rtante destaca r  que  en t re acreedores heredi tar ios y legatar ios , los pr imeros t ienen preferencia en   el oobrod e  sus crédi tos .

Los acreedores hereditarios o legatarios que solicitan la separación  d e patrimonios  son denominados 'separatistas ' .

Los acreedores del heredero no pueden pedir la separación  d e  los patr imo

nios contra los acreedores hereditarios (art. 3437 C C ) .Contra quiénes se concede.-

La separación de patrim onios  d ebe ir dirigida contra los acreedores del heredero,  ya que será a ellos a quien  lo s  afecte (art. 3433  C C ) .

En principio, dicha acción no se concede contra el heredero, sin embargo ladoctrina discute si en el supuesto en que no se presentaran acreedores del heredero podría un acreedor hereditario en tablar la acción contra aquél.

- Quienes consideran que no puede solicitarse la acción contra el heredero(Zannoni, entre otros) se basan en el texto del art. 3433 C.C. que establece que laacción deberá entablarse  "contra todo acreedor del heredero";

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- Q u ien es co n s id e r an q u e p u ed e s o l i c i t a r s e l a acc ió n co n t r a e l h e r ed e r o ( Bor da, entre otros) se basan en la nota del ar t ículo 3433 C.C. que dice  "si no hubiera acreedores del heredero, la separación de patrimonio puede pedirse contrael   mismo heredero".  Bo r d a ex p l i ca q u e e l ac r ee d o r h e r ed i t a r i o p o d r í a en t ab l a rl a acc ió n co mo med id a p r ecau to r i a p o r s i l l eg a r an a p r e sen t a r s e p o s t e r io r men

t e ac r eed o r es d e l h e r ed e r o .

P r o c e d i m i e n t o . -¿CÓMO   D E B E  P E D I R S E  L A S E P A R A C I Ó N D E P A T R I M O N I O S ?  E l a c T c e d o r h e r e d i t a

r i o d e b e r á p r e s e n t a r s e a n t e e l j u e z c o m p e t e n t e i n v o c a n d o l a s e p a r a c i ó n d ep a t r i m o n i o s , c o m u n i c á n d o l e s u i n t e n c i ó n d e h a c e r v a l e r e l b e n e f i c i o d e s e rp a g a d o a n t e s q u e l o s a c r e e d o r e s d e l h e r e d e r o . N o e s n e c e s a r i o e n t a b l a r u n ad e m a n d a f o r m a l .

¿ L A S E P A R A C I Ó N  D E B E  O P O N E R S E  N E C E S A R I A M E N T E C O N T R A  T O D O S  L O S A C R E E D O R E S

D E L  H E R E D E R O ? N O ,  la separac ión puede oponerse  colectivamente  (contra todos losacreedores del heredero) 0  individualmente  (contra alguno o algunos de ellos).

¿ L A S E P A R A C I Ó N   D E B E  H A C E R S E  V A L E R S O B R E  T O D O S  L O S B I E N E S D E L C A U S A N T E ?

N o ,  puede refer irse a todos los bienes, o solo a uno en par t icular (ej : el acreedorhereditario q ue invoca su beneficio ú nicam ente con relación a un televisor que le adeudaba el causante ).

¿ L A   S E P A R A C I Ó N  D E P ATRI MONI OS  Q U E D A A S E N T A D A E N A L G I JN R E G I S T R O ? No , la separación de patr imonios no se inscr ibe en ningún regis tro , por el lo , es conveniente

que e l acreedor hered i ta rio so l ic i te , ade m ás de la separac ión de pa t r imonios , m edi das precautor ias adecuadas que garant icen su crédi to respecto de terceros.

¿ Q U É M E D I D A S P U E D E N A D O P T A R L O S A C R E E D O R E S H E R E D IT A R I O S P AR A P R O T E G E R

su s  C R É D I T O S A N T E S D E S O L I C I T A R L A S E P A R A C I Ó N ?  D ice e l a r t . 3 4 4 3 C . C :  "Losacreedores hereditarios y legatarios pueden pedir todas las medidasconservatorias de sus derechos, antes de demand ar la separación de los patrimonios".  Cu an d o e l Có d ig o se r e f ie r e a m ed id as co n se r v a to r i a s e s t á h ac i en do alusión a: el inventario (permite determinar los bienes de la sucesión y así poderdiferenciarios de los bienes de los herederos) ; el em ba rgo pre ve nt ivo ; la a no tac ión

de l i t i s ; l a p roh ib ic ión de enajenar , e tc .¿ E L A C R E E D O R H E R E D I T A RI O  E S T Á  O B L I G A D O A H A C E R U N I N V E N T A R I O ? N o , n o e s

o b l ig a to r io p a r a e l ac r eed o r h e r ed i t a r i o r ea l i za r u n i n v en ta r io . D e r ea l i za r lo ,los gas tos cor ren por cuen ta de l que lo p id iera .

¿ H A S T A Q U É M O M E N T O   P U E D E E N T A B L A R S E  L A  A C C I Ó N  D E S E P A R A C I Ó N ?  E l Có d ig oCiv i l no es tab lece un l ími te de f iempo para en tab lar la acc ión , por e l lo es quep o d r á p ed i r s e en cu a lq u i e r mo men to s i emp r e y cu an d o lo s b i en es so b r e l o scu a l e s q u i e r a e s t ab l ece r se e l b en e f i c io p e r man ezcan en p o d e r d e l o s h e r ed e r o sdel catisante -o los herederos de ellos- (art . 3443   C . C ) .

E l D r . Z an n o n i so s t i en e q u e n o p u ed e p ed i r s e l a s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io sh as t a q u e n o s e h ay a rea l i zad o la p a r t i c ió n , y a q u e h as t a e se mo m en to n o p u e d e

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E L O B J E T O D E L A S E P A R A C I Ó N .B i e n e s c o m p r e n d i d o s . -

En la separación quedan comprendidos todos los bienes -muebles e inmuebles-  que integran la sucesión del causante, como también los adquir idos de laventa de ellos -con tal que su origen e identidad se encuentren debidamente comprobados-  (art. 3440 C.C).

Los f rutos naturales o civi les producidos por los bienes heredi tar ios quedancomprendidos en la separación -con tal que su origen e identidad se encuentrendebidamente comprobados- (art. 3439 C.C).

Bienes exc lu id o s . -La separación de patr imonios no se apl ica:

a) a los bienes dados en vida por el causante al heredero: el ar t . 3441 C.C.es tab lece :  "La separación de los patrimonios no puede aplicarse sino a losbienes que han pertenecido al difunto, y no a los bienes que hubiese dado envida al heredero, aunque éste debiese colacionarlos en la partición con suscoherederos; ni a los bienes que proviniesen de una acción para redu cir unadonación entre vivos -acción de'reducción-"  (Aclaración : tanto  la  colación  como  la

acción  de  reducción serán desarrolladas  m á s  adelante);

b) a los muebles de la herencia que han s ido confundidos con los mueblesdel heredero , s in que sea pos ib le r econocer y d is t ingu i r los unos de losotros (ar t . 3442 C.C) .

E F E C T O S D E L A S E P A R A C I Ó N .Ef ec t o f und a m ent a l d e l a s ep a ra c ió n d e p a t r im o nio s . -

Como dijimos al comienzo de este capítulo, no hay que dejarse confundir porel nom bre porque en realidad, la 'separación de patr imo nios ' no produce una verdadera separación entre los bienes del heredero y los bienes hereditarios.

La 'separación de patr imonios ' implica que el acreedor heredi tar io que lasol ici ta tenga derecho a ser pagado con los bienes heredi tar ios antes que a losacreedores del heredero. Es decir , la ' separación de patr imonios ' concede a losacreedores hered i ta r ios un   B E N E F I C I O  sobre los acreedores de l heredero res pecto de los bienes que integran la sucesión.

D ice e l a r t . 3 4 4 5 C . C :  "La separación de los patrimonios crea a favorde los acreedores del difimto -y legatarios-, un derecho de preferencia enlos biettes hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de cualquier claseque sea ".

saberse que bienes per tenecen a cada heredero y por ende no puede saberse aque acreedor del heredero se dir igirá la separación de patr imonios.

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E f e c t o s c o n r e l a c i ó n a l h e r e d e r o . -L a sep a r ac ió n d e p a t r imo n io s a f ec t a ú n i camen te a l o s ac r eed o r es d e l h e r ed e

r o ,  no a l heredero . Por lo tan to , l a s i tuac ión de l heredero no se modi f ica enn ad a y e l h e r ed e r o co n se r v a l a l i b r e d i sp o n ib i l i d ad d e l o s b i en es h e r ed ad o s .

E l b e n e f i c i o . -S l U N A C R E E D O R H E R E D I T A R I O P I D E L A S E P A R A C I Ó N , ¿ S E F A V O R E C E N T O D O S ? N o , e l

b en e f i c io q u e su r g e d e l a s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s f av o r ece ú n i camen te aq u i en l a o p o n e .

¿ E N Q U É O R D E N D E B E P A G A R S E A L O S A C R E E D O R E S C O N L O S B I E N E S D E L A S U C E S I Ó N ?

- E n t r e ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s s ep a r a t i s t a s y ac r eed o r es d e l h e r ed e r o : co b r an l o s ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s y , s i q u e d an b i e n e s , co b r an l o s ac r eed o r es d e lh e r e d e r o .

- E n t r e ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s s ep a r a t i s t a s y ac r eed o r es p r iv i l eg i ad o s d e lh e r ed e r o : p r im er o co b r a n l o s ac r ee d o r es h e r ed i t a r i o s a p esa r de l p r iv i l eg io d elo s ac r eed o r es d e l h e r ed e r o .

- E n t r e ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s s ep a r a t i s t a s : p r imer o co b r an l o s ac r eed o r esp r iv i l eg i ad o s , l u eg o lo s q u i r o g r a f a r io s y p o r ú l t imo lo s l eg a t a r io s .

D I F E R E N C I A E N T R E L A ' S E P A R A C I Ó N D E P A T R I M O N I O S ' Y E L ' B E N E F I C I O D E I N V E N T A

R I O ' . Y a h e m o s e s tu d i ad o q u e , l u eg o d e la acep t ac ió n c o n ' b en e f i c io d e i n v en ta r io ' ,  n i l o s ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s p u ed en d i r i g i r s e co n t r a l o s b i en es d e l h e r e d e r o ,  n i l o s ac r eed o r es d e l h e r ed e r o p u ed en d i r i g i r s e co n t r a l o s b i en es d e l a

su ces ió n . E n cam b io , cu a n d o s e p id e l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r im o n io s ' la s i t u ac ió nes d i feren te :

- en cu an to a l o s ac r eed o r e s d e l h e r e d e r o , p o d r á n c o b r a r s e d e lo s b i en es d e l asu ces ió n , p e r o s i emp r e r e sp e t an d o l a p r e f e r en c i a p a r a co b r a r d e l o s ac r eed o r esh e r ed i t a r i o s ; y

- en cu an to a lo s ac r e ed o r es h e r ed i t a r i o s s ep a r a t i s t a s , p o d r án c o b r a r s e d e l o sb i en es d e l h e r ed e r o i n c lu so an t e s d e i r co n t r a l o s b i en es d e l a su ces ió n , p e r oobviamente , en es te caso , no ex is te e l benef ic io , ya que és te só lo se ap l icaso b r e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s .

E l Có d ig o t amb ién l e s co n f i e r e a l o s ac r eed o r es h e r ed i t a r i o s y l eg a t a r io s' s ep a r a t i s t a s ' , e l d e r ech o d e en t r a r en co n cu r so so b r e l o s b i en es d e l h e r ed e r ojun to con los acreedores de és te , y aún con preferencia a e l los , cuando la ca l i dad de sus créd i tos los h ic iere p refer ib les .

D e f e c t o s q u e p r e s e n t a l a s e p a r a c i ó n d e p a t r i m o n i o s e n n u e s t r o C ó d i g o . ¬- p ese a su d en o min ac ió n , l a ' s ep a r ac ió n d e p a t r imo n io s ' n o p r o d u ce u n a

v e r d ad e r a s ep a r ac ió n en t r e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s y l o s b i en es d e l h e r ed e r o(como ocurre con el beneficio de inventario);

- en la p rác t ica , a l no ser ob hg ato r io r ea l iza r el inv en ta r io sue len con fund i r selo s p a t r imo n io s y o cu l t a r s e b i en es ;

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E X T I N C I Ó N D E L B E N E F I C I O D E L A S E P A R A C I Ó N .C a usa les . -

El benef icio que implica la separac ión de patr im onio s pue de ext ing uirse po r :

a) Confusión de patr imonios: dice el ar t . 3442 C.C:  "La separación de patrimonios no se aplica a los muebles de la herencia que han sido confundidoscon los muebles del heredero, sin que sea posible reconocer y distinguir losunos de los otros".

b) Renuncia del acreedor heredi tar io separat is ta al benef icio .

c) Ac ep tar al he red ero c om o de udo r (novación en el crédito): el acr ee do r he re

di tar io pierde su derecho a sol ici tar la separación de patr imonios al aceptarcomo nuevo deudor a l heredero y abandonar su derecho con t ra e l causan te .Para que se produzca la novación, el acreedor heredi tar io deberá abandonar ,devolver o destruir los tí tulos conferidos por el difunto (art. 3447 C.C).

- el heredero mantiene la l ibre disponibi l idad de los bienes de la sucesión apesar de la separac ión de pa t r imo nios : es to impl ica que pued a enajenar b ienesde la suce sión afectando la garan t ía de los acreed ores he redi tar io s y legatar ios(ej:  si la sucesión tuviera bienes y deudas por un valor de S 2000, el heredero podríavender dichos bienes por su valor real y simular frente a los acreedores hereditariosque de la venta recibió sólo $ 1500 quedándose con los otros $ 500);

- el acre edo r del hered ero se ve per judicado f rente al acree dor here di tar io : elacreedor heredi tar io puede postergar al acreedor del heredero sobre los bienesde la suces ión; en cam bio, el acreedo r del herede ro no puede posterga r al acreedor heredi tar io sobre los bienes del heredero. Es decir , el acreedor del heredero deberá sopor tar que el acreedor heredi tar io concurra con él sobre los bienesdel heredero .

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S Í N T E S I S GRÁFICA: SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS 65

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QO06HZ.

Concento  í ' ^ separación  de patrimonios implica  que el  acreedor hereditario que la  solicita tenga^  \derecho  a ser pagado  con los bs hereditarios antes que a los acreedores  del  heredero

Fundamento—   tiende  a proteger  al  acreedor hereditario  de la insolvencia  del heredero

Antecedentes históricosDERECHO  ROMANO '  : •  DERECHO FRANCÉS

los acreedores hereditarios  a través  de la  bononimseparatio  obtenían  una separación  rea entre  los bshereditarios y los bs del heredero. Luego se liquidaban todos  los bs de la sucesión y con ello se pagaba alos acreedores hereditarios  y legatarios. Si quedabaalgún saldo,  se cobraban  de ahí los  acreedores delheredero.

no existe  una  separación real entre  los bs hereditarios y  ios bs del lieredero, ni tampoco se lleva a cabouna liquidación  con todos  los bs de la sucesión. La'separación de patrimonios' es un privilegio que permite al acreedor hereditario -o legatario- que la solicita, cobrar con preferencia sobre el acreedor del heredero respecto de los bs de la sucesión.

^criterio seguido  por  nuestro Código Civil

• a) cuando  se acepta  una herencia  con benef  de invent.• b ) cuando  se declara  la quiebra  de  la sucesión

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Separaciones de patrimonio indirectas-

Sujetos que pueden pedirla—>  SEPARATISTAS

V ^ a )  acreedores hereditarios— que el crédito se  encuentre documentado  en instrum. público o privado\ b )  legatarios

Contra quiénes se concede — contra los acree dores del here dero

Procedimiento- C Ó M O DEBE PEDIRSE —ante Juez competen te . No es necesario entablar  una  demanda formal-  PUEDE OPONERSE COLECTIVA O  INDIVIDUALMENTE-  PUEDE PEDIRSE SOBRE TODOS  LOS BS DEL CAUSANTE O SÓLO SOBRE ALGUNOS- L A  SEPARACIÓN NO QUEDA ASENTADA EN NINGÚN REGISTRO-PUEDEN PEDIRSE SIMULPANEAMENTE CON LA SEPARACIÓN MEDIDAS CONSERVATORIAS PARA PROTEGER LOS CRÉDITOS-NO ES OBLIGATORIO PARA EL ACREEDOR HEREDITARIO HACER UN INVENTARIO.

Bienes comprendidos — todos  los b s de la sucesión  y los adquiridos  con l a venta  de ellos. También

los frutos naturales o  civiles

Bienes excluidos.  a)  los bs dados en vida por el  causante

\ b )  los bs muebles que han sido confundidos  con los bs. muebles  del heredero, sinque  se los  pueda disdguir unos de otros

Efecto fundamental— no produce una verdadera separación entre los bs del heredero y  los bs hereditarios

I—» el acreedor hereditario  que la  solicita tiene derecho  a ser pagadocon  los bs hereditari os antes  que  a los acreedores  de l heredero

Efectos con relación al heredero— la  situación  del heredero no se modifica  en nada  y el heredero conserva  a  libre disponibilidad  de los bs heredados

El beneficio —  SÓLO  SE BENEFICIA QUIEN INTERPONE  LA ACCIÓN

\ - EN QUÉ ORDEN DEBE PAGARSE r - acreedores hereditarios separatistas y acreedores del herederoV acreedores hereditarios separatistas y acreedores privilegiados del heredero^  diferentes acreedores hereditarios separatistas:

r )  privilegiados 2°) quirografarios 3°) legatariosi:  SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS  • : i  BENEFICIO DE INVENTARIO  •-  S

los acreedores del heredero podrán cobrarse de los bs de la sucesión,pero siempre respetando  la preferencia para cobrar de los acreedoreshereditarios; y los acreedores hereditarios separatistas, podrán cobrarse de los bs del heredero incluso antes de ir contra los bs de la sucesión, pero el beneficio sólo  se aplica sobre los bs hereditarios

ni los acreedores hereditarios pueden dirigirse contra  los bs del heredero, ni los acreedores del heredero pueden dirigirse contra los bsde la sucesión

Defectos que presenta la separación de patrimonios en nuestro Código-  no produce  un a  verdadera separación entre  los bs hereditarios  y los bs del  heredero- al no ser  obligatorio realizar  ei  inventario suelen confundirse  los patrimonios  y ocultarse bs-  el heredero mantiene  la libre disponibilidad de los bs de a sucesión: esto implica  qu e pueda enajenar bs- el acreedor  del heredero  se ve perjudicado frente  al  acreedor hereditario

EXTINCIÓN •Causales  . .a) Confusión  de patrimoniosb) Renuncia  del  acreedor hereditario separatista  ai  beneficioc) Aceptar  al  heredero como deudo

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C A P I T U L O V I

D E R E C H O S Y O B L I G A C I O N E S D E L H E R E D E R O

D E R E C H O S Y O B L I G A C I O N E S .D e r e c h o s d e l h e r e d e r o . -

E l h e r e d e r o , ad e m ás d e su ced e r a l cau san t e en la t i t u l a r id ad d e lo s d e r ec h o sque aquél poseía (propietario de los bienes del difunto, acreedor de los que erandeudores del difunto, etc . ) t iene otros derechos a t í tu lo propio;

E n u m e r a c i ó n :l)aceptar o repudiar la herencia;2 ) aco g e r s e a l  beneficio de inventario;3 ) r ec l amar su co n d ic ió n d e h e r ed e r o a t r av és d e l a   acción de petición de

herencia;A) ejercer los derechos que derivan del estado de indivisión  (adm inistrar la

herencia, controlar la administración, pedir rendición de c uentas de la adm inistración,exigir la partición, etc.);

5 ) h a c e r  cesión de derechos y acciones hereditarias;6) e l de rec ho a la  'legitima'y  &  las  acciones protectoras de la 'legítima'{esto

se verá más adelante );7 ) e l dere ch o a pe d i r y ob te ne r la posesión hereditaria.

O b l i g a c i o n e s d e l h e r e d e r o . -E n u m e r a c i ó n :l)cumplir con las obligaciones del causante  en cas o d e r en u n c i a r o p e r d e r

e l b en e f i c io d e i n v en ta r io ;2) cumplir con las obligaciones de la transmisión del patrimonio  ( impuesto

sucesorio, gastos del juicio , etc);

2)cumplir con la colación  (esto se verá más ade lante);A) cumplir con los legados y las cargas instituidas por el causante  m i e n t r a s

no afec ten la ' l eg í t ima ' de los herederos fo rzosos ;5)garantizar a los otros coherederos por evicción  sob re los ob je tos que le

h an co r r e sp o n d id o p o r l a p a r t i c ió n .

P O S E S I Ó N H E R E D I T A R I A .C o n c e p t o . -

Es e l t í tu lo en v i r tud de l cual e l heredero puede e jercer todos los derechos

inheren tes a su ca l idad . A t r avés de la poses ión hered i ta r ia la ley r econoce a lh e r e d e r o c o m o t a l .

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Para entender mejor este instituto es conveniente dejar en claro que:- no hay que confundir el momento en que se adquiere la propiedad de los

bienes heredi tar ios , con el momento en que pueden empezar a ejercerse derechos sobre dichos bienes:

• el fal lecimiento del causante implica que el heredero adquiera la prop iedad de los bienes;

• la posesión hereditaria implica que el heredero pueda ejercer sus dere

chos sobre esos bienes.Ej: al fallecer Carlos, ingresa en el patrimonio de su heredero el departamento donde aquél vivía; pero éste no podrá venderlo hasta adq uirir la posesión hereditaria.

- la 'posesión hereditaria' no tiene nada que ver con la 'posesión' que se estudia en derechos reales.

Modos de adquir ir la poses ión hered i taria . -La  posesión heredi tar ia puede adquir i rse:

a)  D E PLENO DERECHO  (sin intervención judicial): la adquieren de este modo elcónyuge, los ascendientes y los descendientes . La adquisición de pleno derecho implica que el heredero pueda empezar a ejercer sus derechos sobre iosbienes heredi tar ios d esde el m om ento en que los recibe en propiedad, es decir ,desde que se produce el fallecimiento del causante.

En este caso se adquiere al m ism o t iem po la propiedad de los biene s hered i

tarios y la posesión hereditaria (art . 3410 C.C).

Evolución en nuestro derecho:Régimen originario del Código Civil:  sólo tenían la posesión hereditaria de pleno

derecho los ascendientes y descendientes legítimos.Régimen de la ley  17.711:  incluye al cónyuge como adquirente de pleno derecho.Régimen de la ley 23.264  -actual-: al equiparar la filiación m atrimonial y la

extramatrimonial otorga la posesión hereditaria de pleno derecho a todos los ascendientes y descendientes sin diferenciar entre legítimos e ilegítimos. Mantiene al cónyuge como adquirente de pleno derecho.

b)  POR DECLARACIÓN JUDICIAL:  cualquier otro heredero (pariente o no pariente

instituido por testamento) necesita de una declaración del juez para adquirir lapose sión hered itaria (art . 3412 y 3413 C .C ).El tipo de declaración dependerá de si el carácter de heredero surge o no de

un testamento:Si no surge de un testam ento, el heredero interesado necesi tará la  'declarato

ria de herederos';Si surge de un testamento, el heredero instituido en él necesitará la  'aproba

ción del testamento'.Una vez ad quir ida la posesión hered i tar ia por declaración judicial , t iene los

mismos efectos que la posesión hereditaria de pleno derecho (art. 3415   C.C).

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Evolución en nuestro de recho:Régimen originario del Código Civil:  el cóny uge, los hijos y padres naturales, los

colaterales y los herederos instituidos en testamento necesitaban la declaración judicial para adquirir la posesión hereditaria.

Régimen de la ley ¡4.367:  a l  suprimir  l a s  distintas categorías de hijos extramatri-

mon iales se les reconoció v ocación sucesoria a los hijos adulterinos e incestuosos. Asíes que, a partir de esta ley, todos los hijos extramatrimoniales necesitaban la declaración judicial para adquirir la posesión hereditaria.

Régimen de la ley 17.711:  se elimina al cónyuge en esta categoría incorporándolocomo adquirente de pleno derecho.

Régimen de la ley 23.264  -actual-: no hace mo dificaciones.

Efectos de la poses ión hered i taria . -A   t ravés de la posesión heredi tar ia se intenta que los terceros tomen conoci

mien to sobre la ca l idad de heredero de una de terminada p er sona . Al  cons iderar

que los te rceros r econocen a l heredero como ta l se p roducen dos consecuenc ias fundamenta les :

- el heredero puede comenzar a ejercer todos los derechos inherentes a sucal idad de tal ;

- el heredero debe cumplir con las obligaciones inherentes a su calidad de tal.Por lo tanto, ap ar a r del mom ento en que el heredero adquiere  la posesión he re

dita ria (ya sea 'de pleno derecho' o por 'declaración judicial") pu ed e ejerce r los de rec ho sy deberá responder por las obligaciones inherentes a su calidad de heredero.

ACCIONES JUDICIALES

Dice e l a r t . 3414 C.C:  "Mientras no esté dada la posesión hereditaria, losherederos que deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones quedependen de la sucesión, ni demanda r a los deudores, ni a los detentadores delos bienes hereditarios. No pueden ser demanda dos por los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesión ".

De este ar t ículo se deduce que hasta que no obt iene la posesión heredi tar ia ,el heredero no puede ejercer ninguna de las acciones que dependen de la sucesión (el demandado podría oponerle la 'falta de personería'); ni tampoco podrá serde m an da do (podría de igual modo oponer la 'falta de personería').

Sin embargo, en la práct ica esto no es tan así . L a j u r is p r u d e n c i a  ha en tendido que, si el heredero -sin posesión hereditaria- fuera demandado luego   d ehaber r econocido su carác ter  d e  ta l o hab iendo ac ep tado  la  herencia , no p odráoponer la ' fal ta de personer ía ' .

Qué ocurre con la poses ión hered i taria en la práct ica . -Habiendo estudiado ya la par te teór ica, creemos conveniente refer irnos a la

par te práct ica. ¿Cuál es el verdadero valor de la posesión heredi tar ia? Paraentender lo debemos hacer una diferenciación entre el ejercicio extrajudicialde derechos y el ejercicio judicial de derechos ( 'acciones judiciales ') .

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EJERCICIO EXTRAJUDICIAL DE DERECHOS:

- actos que  no requieren  inscr ipción en un regis tro: e heredero puede real i zar dichos actos  desde el fallecimiento del causante  sin im por tar si ob tuv o la

pos esió n he redi tar ia de pleno de recho o s i está sujeta a declarac ión judic ial (ej :reaHzar actos de administración o disposición sobre bienes muebles no registrables,realizar actos de administración sobre bienes inmuebles, etc.). Si bien al realizarmuchos de estos actos el heredero se ar r iesga a perder el benef icio de inventario,  esto no quiere decir que el Có digo le desc ono zca ca pac idad para l leva r losa cabo, s ino todo lo contrar io , el acto se considera vál ido y el heredero pasa aser aceptante puro y s imple.

- actos que  req u ieren  inscr ipción en un regis tro: los actos que requieren dela inscri pció n en un reg istro son los acto s de d ispo sició n (ej: vender, gravar, etc.)sobre bienes inmuebles o muebles regis trables . Sobre estos actos la 'posesiónheredi tar ia ' es fundamental , ya que,  quien no tenga la 'posesión hereditaria'no podrá disponer d e bienes inmuebles o muebles registrables.

Ahora b ien , de acuerdo a lo que es tab lece e l Código deber ía hacer se unadifere ncia ción entre los ad qu iren tes de plen o dere ch o (que podrían disponer desde el fallecimiento del causante) y los adquirentes que necesitan de una declaración jud ici al (que recién a partir de ella podrían disponer). B ue no , en la p rác ticaesto no es así.  Todos los herederos  (incluidos los adquirentes de pleno derecho)necesitan de una declaración judicial  ('declaratoria de herede ros' o 'aprobacióndel testamento') para disponer de inmuebles o muebles registrables.  ¿A qué se

debe esto? A que para disponer de dichos bienes, antes hay que inscr ibir la'dec larac ión jud ic ia l ' en e l Regis t ro cor respon dien te .

EJERCICIO JUDICIAL DE DERECHOS:

Con res pec to a las acciones judicia les se apl ica lo que dice el Có dig o -excepto lo aclarado sobre el heredero demandado sin posesión hereditaria-. Por lo tanto, laposes ión hered i ta r ia jue ga un papel fundamenta l .

En sín tesis: para el  ejercicio extrajudicial de derechos  no es necesaria la posesión heredi tar ia , excepto para disponer de inm uebles o mue bles regis trables . Encambio para el ejercicio judicial de derecho se necesita la posesión hereditaria.

La única diferencia que existe entre los herederos que tienen la posesión hereditaria de pleno derecho y los que la tienen que obtener judicialmente se da en elejercicio judicial de derechos. Mientras los adquirentes de pleno derecho puedendemandar o ser demandados desde el mismo momento de la muer te, en cambio,los otros sólo podrán hacerlo desde que obtuvieron la declaración judicial.

D ec la ra t o r ia d e hered ero s . -INTRODUCCIÓN: ya hemos visto que, todos los herederos -inclusive los que tienen

la posesión hereditaria de pleno derecho- que q uiera n d ispo ne r de bi en es inm ueb leso muebles registrables de la sucesión, necesitarán inscribir en el registro correspond iente una 'declaración judicial ' que les reconoz ca la cal idad de h erederos.

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El t ipo de declaración dependerá de s i el carácter de heredero surge o no deun testamento: s i no surge de un testamento, el heredero interesado necesi taráel  'auto de declaratoria de herederos';  s i surge de un testa m ent o, el he rede roinst imido en él necesi tará el  'auto de aprobación del testamento'.

CONCEPTO:  la declarator ia de herederos es el pronunciamiento Judicial mediante e l cual se reconoce la condición de heredero.

TRÁMITES PREVIOS  A LA DECLARATORIA DE HEREDEROS:  para obtener la declarator ia de hered eros p rev iam ente e l in teresado deberá :

- Probar el fal lecimiento del causante: con el tes t imonio de la par t ida dedefu nció n o, en su defec to, po r pru eb a sup leto ria (ej: declaración de testigos).

- Pro bar su pare ntesc o con el difunto: con las par t ida s del Re gistro C ivi l queac red ite n el v ínc ulo (ej: para probar la filiación matrimonial necesitará su partida de

nacimiento y la partida de matrimonio del causante) o, en su defecto, por pruebasupletor ia.- Notif icar a otros herederos: cuando el in teresado tuviera conocimiento de

la exis tencia de otros herederos deberá not if icar les la aper tura de la sucesión.- Publicar edictos: durante  3 días  en el Boletín Oficial y en un diario del

lugar del jui cio . En los edicto s se comu nica rá, a los heredero s y acre edo res deldifunto, la aper tura de la sucesió n y el plaz o de 30 días par a que se presen ten ahacer valer sus derechos.

Un a vez cum plida s estas di l igenc ias previa s , el ju ez dictará la 'declarator iade herederos ' .

EFECTOS:  hay que diferenciar entre los que adquieren la posesión heredi tar ia por 'declaración judicial ' de los que la adquieren de 'p leno derecho ' .

- Adq ui ren tes po r dec larac ión jud ic ia l : l a 'dec lara to r ia de herede ros ' p roducedos efectos: les otorga la posesión heredi tar ia y les permite disponer de losb ienes inm uebles y mueb les r eg is t r ab les median te la inscr ipc ión de la dec larator ia en el Registro .

- Adq uirentes de pleno derec ho: les permite disponer de los bienes inm uebles ymuebles registrables mediante la inscripción de la declaratoria en el Registro.

AMPLIACIÓN DE LA DECLARATORIA:  pue de oc urr ir que luego de que el ju ez p ro

nuncie la declarator ia de herederos aparezcan otros herederos. ¿Qué ocurre eneste caso? El ar t . 703 C.P.C.C. dice:   "la declaratoria de herederos podrá serampliada por el Juez en cualquier estado del proceso".

Si los herederos declarados están de acuerdo con la ampliación, se l leva acabo en el mismo juicio sucesor io; s i no están de acuerdo deberá t ramitar porju ic io o rd inar io .

A p r o b a c i ó n d e l t e s t a m e n t c -Cuando el carácter de heredero surge de un testamento, el heredero en él

inst i tuido no necesi tará la declarator ia de herederos s ino el  'auto de aprobación del testamento'.  El auto m edia nte el cual el jue z apru eba el tes tam ento

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t iene el mismo valor que la declaratoria de herederos, o sea, otorga la posesiónheredi tar ia y perm ite disponer de los bienes inm uebles y mue bles regis trablesm edian te la inscr ipción del auto en el Reg istro .

TRÁMITES PREVIOS A  LA  APROBACIÓN  DEL TESTAMENTO: para que el testam ento seaaprobado el in teresado deberá:

- Probar el fallecimiento del causante;- Presentar el tes tam ento;- Notif icar a otros herederos conocidos.

¿ Q U É TIENE  EN CUENTA  EL JUEZ PARA APROBAR EL TESTAMENTO? E l jUeZ  Se  limita averif icar la validez formal del testamento, y si no le encuentra ningún defecto,lo aprueba. Los interesados pueden impugnar la aprobación del tes tamentomediante juicio ordinar io .

A C C I Ó N D E P E T I C I Ó N D E H E R E N C I A .I n t r o d u c c i ó n . -

Supongamos que al abr irse la sucesión se presenta un heredero obteniendola declaratoria de herederos a su favor y entrando en posesión de los bienes.Luego se presenta otro heredero con mejores o iguales derechos sucesor iosque el anterior y propone modificar la declaratoria de herederos. En este casopueden ocurrir dos cosas, que el que obtuvo la declaratoria reconozca la condición del nuevo h erede ro, o que la desconozca y se niegue a entregar los bienesde la sucesión.

Si el que obtuvo la declaratoria reconoce la condición del nuevo heredero seampliará la declaratoria -si ambos tienen el mismo derecho- o se modificará -si elnuevo heredero tiene un mejor derecho-. En c am bio , si ei que obt uvo la d ecl ara toriadesconoce la condición del nuevo heredero y se niega a entregar los bienes de lasucesión, este último deberá interponer una acción de petición de herencia.

C o n c e p t o . -La 'petición de herencia' es la acción por la cual, la persona que tiene derechos

sucesorios reclama a quien detenta los bienes de la sucesión alegando ser heredero ,  la entrega de los bienes por tener un derecho sucesorio mejor o igual que él.

De acuerdo a esta def inición podemos decir que para que proceda la acciónes necesar io:

- que quien detenta los bienes alegue tener derechos sucesorios sobre ellos;- que quien interpone la acción alegue tener derechos sucesorios iguales o

mejores sobre dichos bienes;- que qu ien de ten ta los b ienes desconozca los derechos de qu ien in terpo

ne la acción.

DIFERENCIA ENTRE LA ACCIÓN DE PETÍCÍÓN DE HERENCIA Y LA .\rT' ÓN REÍVINDÍCATORLN:

en ambas acciones el actor intenta que se le reconozca un derecho de propie

dad sobre determinados bienes, pero:

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- l a acc ió n d e p e t i c ió n d e h e r en c i a p r o ced e co n t r a q u i en d e t en t a l o s b i en esa l eg an d o d e r ech o s su ceso r io s so b r e e l l o s . E l ac to r só lo d eb e r á p r o b a r q u e t i e n e me jo r es o i g u a l e s d e r ech o s su ceso r io s q u e e l o t r o .

- la acc ió n r e iv in d a to r i a p r o ced e co n t r a q u i en d e t en t a l o s b i en e s a l eg an d o u nd e r e ch o d e p r o p i e d ad n o d e r iv ad o d e l a su ce s ió n . E l ac to r d eb e r á p r o b a r q u e e l

cau san t e e r a e l d u eñ o d e d i ch o s b i en es y q u e , al s e r é l h e r e d e r o , d i ch o s b i en esl e c o r r e s p o n d e n .

N a t u r a l e z a j u r í d i c a . -Hay t r es teor ías d i f eren tes :a ) E s u n a acc ió n r ea l : p o r q u e p r o ce d e co n t r a q u i en d e t en t a l o s b i en e s h e r ed i

t a r i o s  sin que exista vínculo obligatorio entre el actor y el demanda do.  S ep e r s ig u en lo s b i en es d e l a su ce s ió n . E s t a e s l a p o s i c ió n d e la d o c t r i n a m ay o r i taria (Borda, entre otros).

b ) E s u n a acc ió n p e r so n a l : p o r q u e co n e l l a s e i n ten t a l o g r a r e l r eco n o c im ien to  d e l a co n d ic ió n d e h e r ed e r o d e l ac to r y u n a v ez o b t en id o e l r e co n o c im ien to ,e l ac to r r ec ib e l o s b i en es co mo co n secu en c i a d e su co n d ic ió n d e h e r ed e r o .

c) Es una acc ión mix ta : porque t iene por ob je to e l r econocimien to de lacondic ión de heredero (per sonal ) y t i ende a la per secución y r es t i tuc ión de losbienes ( real) .

d ) E s u n a a c c i ó n e n d o s t i e m p o s : p r i m e r o t i e n d e a l r e c o n o c i m i e n t o d e l ac o n d i c i ó n d e h e r e d e r o , y l u e g o a l a r e s t i t u c i ó n d e l o s b i e n e s . S i l a p r i m e r afase de la acc ión no prospera , r esu l ta inocua la segunda (V idal Taquin i , Azpi r i ,

entre otros).E l D r . Z an n o n i , n o co n f o r me co n en cu ad r a r l a acc ió n en a lg u n a d e e s t a s

ca t eg o r í a s , ex p l i ca q u e l a p e t i c ió n d e h e r en c i a e s u n a   'acción típica del derecho de sucesiones'.

J u e z c o m p e t e n t e . -Mien t r a s e l p r o ceso su ceso r io s e en cu en t r e en t r ámi t e - h as t a l a p a r t i c ió n

i n c l u s i v e - , e s c o m p e t e n t e p a r a e n t e n d e r e n l a a c c i ó n e l juez del sucesorio( ar t. 3284 C .C ) . Un a ve z final izado e l p r oc es o , se d i sc u te s i co n t in ua e l

f u e r o d e a t r a c c i ó n .

Q u i é n p u e d e e j e r c e r l a a c c i ó n . -Pu ed e e j e r ce r e s t a acc ió n t o d o e l q u e i n v o q u e u n d e r ech o su ceso r io me jo r o

igual a l que t iene la per sona que de ten ta la herencia .Si e l ac to r t i ene un derecho mejor que e l de l demandado , lo exclu i rá de la

herencia (ej: que el hermano del causante detente la herencia y aparezca un hijo delcausante reclamándola; que un primo del causante detente la herencia y aparezca untestamento inst i tuyendo heredero a otra persona) ; en cambio, s i t iene un derecho

igual qu e e l de l dem an da do d ebe rán com par t i r la here nci a ( e j : que un hermanodel causante detente la herencia y aparezca otro hermano reclamándola).

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Además de l heredero , es tán leg i t imados para e jercer la acc ión :- el  cesionario de derechos y acciones hereditarias;- los  acreedores del heredero  (por acción subrogatoria);- el  legatario de cuota parte  (no el legatario de cosa cierta);- la   nuera viuda  s in hi jos .

¿E s NECESARIO QUE INV OQLIE LA ACCIÓN QUIEN TENGA EL MEJOR DERECHO SOBRE

LA  H E RE N CI A ?  E l s u p u e s t o  Sería  e l s i g u i en t e : e l p r imo d e l cau san t e d e t en t a l ah e r en c i a ex i s t i en d o co n me jo r es d e r ech o s su ceso r io s , u n h i j o d e l cau san t e ye l h e r m a n o d e l c a u s a n t e . ¿ P o d r í a e l h e r m a n o d e l c a u s a n t e i n v o c a r la a c c i ó nex i s t i en d o u n h i jo d e l cau s an t e co n me jo r d e r ec h o ? S i , e l h e c h o  de que ex is taOtro  c o n m e j o r d e r e c h o q u e e l a c c i o n a n t e n o  p u e d e  s e r a l eg ad o p o r e l d e m an d a d o p a r a p ed i r e l r ech azo d e la acc ió n . O s ea , e l d e m an d a d o n o s e b en e f ic ia por la inacc ión de qu ien  t i e n e  e l me jo r d e r ech o so b r e l a h e r en c i a . Po rsu p u es to q u e , s i e l h i j o d e l cau san t e i n v o ca r a l a acc ió n , l a h e r en c i a s e r í a

o to r g ad a a é l .

C o nt ra q u ién s e d i r ig e l a a cc ió n . -La acc ión debe i r d i r ig ida con t ra la per sona que de ten ta los b ienes s iempre y

c u a n d o  alegue tener derechos sucesorios sobre ellos  -aunque luego no los tuviera- y  desconozca el derecho sucesorio del actor.

M e d i d a s c a u t e l a r e s . -Ya hemos es tud iado que desde que se p roduce e l f a l lec imien to de l causan te ,

sus herederos pueden reahzar ac tos sobre los b ienes hered i ta r ios . Por e l lo esque ,  el Código Procesal (ar t . 210, inc. 4) autor iza a quien interpone la pet iciónde herencia a t r abar un embargo preven t ivo sobre los b ienes hered i ta r ios . Paraque se haga lugar a la medida , e l ac to r deberá p resen tar la documentac ión queacred i te su derecho sucesor io .

Si  b i e n  e l Código se r ef ie re a l embargo preven t ivo , ser ía p rocedente  c u a l quier o t r a medida  e f i caz  para proteger los bienes (anotación de lit is, prohibiciónde enajenar, inhibición general de bienes, etc.).

Ef ec t o s d e a a cc ió n . -El efec to fundamenta l de la acc ión de pe t ic ión de herencia es la   restitución

de los bienes  que la com pon en . E l de m an dad o deberá en t reg ar a l ac to r todoslos b ien es con sus acces io nes y mejoras aun que se deban a l hec ho de l po seed or(art  3425 C.C) . También quedan comprendidas las  c o s a s  de que el difunto eram e r o  tenedor , como depos i ta r io , comodatar io , e tc . , y que no hubiese devuel toa sus dueños ( ar t . 3422 C.C) .

¿CU Á N D O E X I ST E BU E N A FE E N E L D E M A N D A D O ?  S e g ú n a l a r t . 3 4 2 8 C . C :"El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o

de derecho se cree legítimo propietario de la sucesión cuya posesión tie-

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ne. Los parientes más lejanos que toman posesión de la herencia por lainacción de un pariente más próximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la sucesión está deferida a este último. Pero son de mala

fe ,  cuando conociendo la existencia del pariente más próximo, saben queno se ha presentado a recoger la sucesión porque ignoraba que le fuese

deferida",  t * 'el artículo comete una equivocación, donde dice 'parientes' debió decir 'herederos'.

Por lo tan to , habrá buena fe cuando:- e l poseedor se cree leg í t imo prop ie tar io de la suces ión por  error de hecho

o  error de derecho:  el erro r de be ser ex cu sa bl e. Ej: el poseedor que no teníaconocim iento de la existencia de otro heredero (error de hecho excusa ble); el poseedorque fuera instituido heredero en un testamento que más tarde fuera declarado nulo porun defecto formal (error de derecho excusable); el primo pose edor que alega que ignoraba que el hijo del causante tuviera mejor derecho sucesorio que él (error de derecho

inexcusable).- por mantener se inac t ivo un heredero con mejor derecho sucesor io , o t ro ,

con un derecho menor , en t ra en poses ión de los b ienes : l a s i tuac ión cambia , ye l poseedor ser ía de mala f e , s i e l heredero con mejor derecho se mantuv ierainac t ivo por desconocer su s i tuac ión y e l poseedor sab iendo de e l lo no se loco mu n ica r a .

¿Q UI É N DEBE PROBAR LA BUENA O MALA  FE ?  Como la buena fe se p resume, a lposeedor le bas ta con presen tar e l t í tu lo por e l que cons idera tener derechossucesor ios . Por lo tan to , qu ien a lega la mala f e deberá p robar la .

CONSECUENCIAS DE LA BUENA o MALA FE.

Poseedor de Buena fe P o seed o r d e M a la f eDebe restituir los bienes de la sucesión Debe restimir los bienes de la sucesiónSi el demandado hubiera vendidoalgún bien deberá restituir el preciode venta del bien

Si el demandado hubiera vendido algiín biendeberá restituir el precio real del bien sinimportar en cuanto lo hubiera vendido

Tiene derecho a los frutos percibidos Debe devolver los ítutos pe rcibidos yresponde por los que -por su culpa- sehayan dejado de percibir

Debe devolver los productosobtenidos del bien

Debe devolver los productosobtenidos del bien

Tiene derecho a que se le paguenlos gastos necesarios o útiles

Tiene derecho a que se le paguen los gastosnecesarios (los útiles -en principio- no)

No responde por la pérdida o eldeterioro de los bienes, a menos que deello haya sacado provecho, en tal casoresponderá hasta el provecho obtenido

Deberá responder por la pérdida o eldeterioro de los bienes, incluso porcaso formito, salvo la excepcióndel art. 3426 úUima parte

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P r e s c r i p c i ó n . -¿Es prescr ip t ib le la acc ión de pe t ic ión de herencia? Es ta cues t ión fue muy

debat ida en t re la doct r ina .a) Tes is de la p rescr ip t ib i l idad : e l p r inc ip io genera l ind ica que todas las ac

c io n es p r e sc r ib en , me n o s l a s en u n c i a d as en e l a r t . 4 0 1 9 , y l a acc ió n d e p e t i c ió n

de herencia no es tá inc lu ida en es te a r t ícu lo . E l p lazo de p rescr ipc ión ser ía de1 0 añ o s b asá n d o se en l o s a r tí cu lo s 4 0 2 3 y 4 0 2 4 d e l Có d ig o C iv i l .

b) Tesis de la pres cr ip t ibid ad en tre los coh ered ero s: ba sa la presc r ipt ibi l id ad dela acción en los ar ts . 3460 y 4020 del Código Civi l . Si bien ambas normas aludena la p rescr ipc ión de la acc ión de par t ic ión con t ra e l coheredero que ha pose ídoobran do c om o ún ico p rop ie ta r io , es ta tes i s lo t r as lada a la acc ión de pe t ic ión deherencia. El plazo de prescr ipción ser ía de 20 años (Borda, entre oíros) .

c ) Tes is de la imprescr ip t ib i l idad : cons idera que la pe t ic ión de herencia es lar e iv in d i ca c ió n d e u n p a t r im o n io y q u e n o e s t á su j et a a ex t i n g u i r s e p o r e l me r ot r an scu r so d e l t i emp o , au n q u e p u ed e o p e r a r s e l a p r e sc r ip c ió n ad q u i s i t i v a co nr esp ec to a cad a u n o d e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s . E s so s t en id a p o r l a ma y o r í a d ela doctrina (Zannoni, Maffía, entre otros).

A C C I Ó N P O S E S O R I A H E R E D I T A R I A .C o n c e p t o . -

Es la acc ión por la cual e l heredero in ten ta ser  mantenido  o reintegrado  en laposes ión de la herencia ( ar t . 3421 C.C) .

E s imp o r t an t e d es t aca r q u e e s t a acc ió n ca r ece d e ap l i cac ió n en l a p r ác t i ca .E l cod i f icador - equ ivocadamente- c reo dos acc iones en miras a la p ro tecc ión de

l a h e r en c i a , l a ' a cc ió n d e p e t i c ió n d e h e r en c i a ' y l a ' a cc ió n p o se so r i a h e r ed i t a r ia ' en tend iendo que con la p r imera se r ec lamaba e l t í tu lo a la herencia y con lasegunda la poses ión de e l la . Al c rear la ' acc ión posesor ia hered i ta r ia ' no tuvop r esen t e u n a p au t a f u n d am en ta l q u e d es t acam o s a l p r in c ip io d e e s t a b o l i l l a :  la

hereditaria' no tiene nada que ver con la 'posesión' que se estudiaen derechos reales.  La po se s ió n hered i ta r ia es e l fi tu lo po r e l cua l e l he red erop u ed e ac tu a r co m o t a l . Po r l o t an to , q u i en a t aca la p o s es ió n h e r ed i t a r i a a t aca e lt í tu lo ,  y la acc ión tend ien te a p ro teger e l t í tu lo a la herencia es la ' acc ión depef ic ión de herencia ' . As í es que , l a ' acc ión posesor ia hered i ta r ia ' no t iene ap l i cac ión pos ib le . Por o t ro lado , s i con es ta acc ión se in ten tó p ro teger la poses iónso b r e l o s b i en es i n d iv id u a l e s q u e co mp o n en l a h e r en c i a t amp o co t en d r í a r azó nd e ex i st i r, y a q u e p a r a e l l o ex i s t en la s acc io n es p o se so r i a s co m u n es .

Po r lo tan to , e l e r ro r de l l eg is lado r ha s ido confundi r l a poses ión her ed i ta r ia ,con la poses ión de un b ien y p re tender dar a aquel la una pro tecc ión s imi lar a laq u e o to r g ó p a r a l o s b i en es d e t e r min ad o s .

H E R E D E R O A P A R E N T E .C o n c e p t o . -

Se l l ama ' h e r ed e r o ap a r en t e ' a q u i en g o za d e l a p o se s ió n h e r ed i t a r i a s i n t en e rderecho a e l la .

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Así , puede ocur r i r que un heredero ( ' aparen te ' ) t enga la poses ión hered i ta r i a h as t a q u e p o r a lg u n a r azó n s ea d esp l a zad o d e e l l a y d eb a ced e r l a a o t r oheredero ( ' real ' ) .

El heredero ( 'aparente ' ) podrá ser desplazado de la posesión heredi tar ia:

- po r vo lun tad prop ia : sup ong am os que a l abr i r se la suces ión se p resen ta unheredero ob ten iendo la dec lara to r ia de herederos a su f avor y en t rando en poses ión de los b ienes . Lu ego se p rese n ta o t ro hered ero con mejor derecho sucesor io que el anter ior y propone modif icar la declarator ia de herederos. Si elheredero (aparente) que obtuvo la declarator ia reconoce la condición del nuevohere dero ( real) y en t rega los b iene s hered i ta r ios habrá r eco nocido vo lun ta r iamente su ca l idad de heredero aparen te .

Si en cambio desconoce ia condic ión de l nuevo heredero y se n iega a en t regar los bienes será necesar ia la acción de pet ición de herencia.

- por la acción de pef ición de herencia: en este caso, el vencido será el  here

dero aparente  y e l venc edo r e l  heredero real.

Efectos de los actos d e adm inis tración y d i spos ic ión d e hered ero aparente . -Hasta e l m om ento en que e l 'heredero aparen te ' es desp lazado d e la poses ión

heredi tar ia y entrega los bienes de la sucesión, puede ocurr ir que haya real izado ac tos de admin is t r ac ión y d ispos ic ión sobre d ichos b ienes invo lucrando aterceros . ¿Son vá l idos es tos ac tos? Para de term inar lo hay que d i ferenciar en t relos actos de adminis tración y los actos de disposición.

-  ACTOS DE ADMINISTRACIÓN:  son vál idos aunque el 'heredero aparente ' fuera

de mala f e . Dice e l a r t . 3429 C.C:  "El heredero está obligado a respetar losactos de administración que ha celebrado el poseedor de la herencia  a  favorde terceros, sea el poseedor de buena o mala  fe".  La doc tr ina con sidera que s ihay mala fe del tercero, el acto de adminis tración podr ía ser cuest íonado porapl icación del ar t . 953 C.C.

- ACTOS DE DISPOSICIÓN:  hay que diferenciar entre los gratui tos y los onerosos.Los gratui tos no son vál ido s; en cam bio, entre los oneroso s hay dis t inguir entrelos que recaen sobre bs . muebles y los que recaen sobre bs . inmuebles .

Con respecto a los bs , muebles r ige el ar t . 2412 C.C, por lo tanto, la val idez

del acto dependerá de s i el tercero adquirente f i íera de buena o mala fe.Con respecto a los bs. inmuebles (y muebles registrables) r ige el art . 3430C . C :  "Los actos de disposición de bienes inmuebles a título oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena   fe,  son igualmente válidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobación judicial de un testamento y siempre que eltercero c on quien hubiese contratado fuere de buena fe".  Por lo tanto, paraque el acto sea vál ido será necesar io que haya una declaración judicial otorgando la posesión heredi tar ia y que el tercero sea de buena fe. Con esta normase intenta proteger al tercero de buena fe que para contratar tuvo en cuenta la

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A D M I N I S T R A C I Ó N  — v á l i d o sI   E x c : ma l a f e d e l t e r c e r o

A C T O S

D I S P O S I C I Ó N  G r a t u i t o s — n o v á li do s

^ O n e r o s o s  r ->  b s . m u e b l e s - x " t e r c e r o d e b u e n a fe - val i d o s

\^ a r t. 24 12 t e r ce ro de m ala fe ~ no vá l id os   \

^ b s . i n m u e b l e s — p a r a q u e v á l i d o :

y muebles reg. dec lar ato ri a ju d ie ial i

art.  34  3 0 o t o r g a n d o  1  a p o s . h e r e d i t .+ i

t e r c e r o d e b u e n a f e j

¿CUÁNDO EL TERCERO ES DE BUENA   FE?  Será cons iderado te rcero de buena fequien ignorase la exis tencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos delheredero aparente estaban judicialmente controver t idos (ar t . 3430 úl t ima par te) .

La redacción originaria del art. 3430 (régimen del Código Civil) disponía: "Los

actos de enajenación de bienes inmueb les a título oneroso que hubiese hecho el posee dor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente válidos respecto al heredero,cuand o el pose edo r es pariente del difunto en grado sucesib le, y ha tom ado la herenciaen esta calidad por ausencia o inacción de los parientes más próximos, y cuando laposesión pública y pacífica de la herencia ha debido hacerlo considerar como heredero,  siempre que el tercero con quien hubiese contratado hubiera tenido buena  fe...".

Como ya hemos visto, con la reforma de la ley 17.711 (régimen acmal) la norma hamejorado notablemente.

CA SO DEL BOLETO DE COMPRAVENTA:  la doct r ina d iscu te qué ocur r i r ía s i e l hered e r o ap a r en t e en t r eg a r a u n b o l e to d e co mp r av en ta a u n t e r ce r o , ¿ e l h e r ed e r orea l es tar ía ob l igado a vender le e l b ien , o sea , a r espetar e l ac to? La pos turamay o r i t a r i a co n s id e r a q u e n o , p o r q u e l a en t r eg a d e l b o l e t a d e co mp r av en ta n oimp l i ca u n ac to d e d i sp o s i c ió n s in o u n co mp r o miso q u e c r ea u n a o b l ig ac ió npersonal ex ig ib le a qu ien la suscr ib ió , o sea , a l heredero aparen te .

R ela c io nes ent re e l hered ero a p a rent e y e l hered ero rea l . -Más a l lá de la va l idez de l ac to es impor tan te de terminar la r esponsab i l idad

del heredero aparen te en ios ac tos comet idos . Es te tema ha s ido desar ro l lado a lt r a tar l a ' acc ión de pe t ic ión de herencia ' ba jo e l t ímlo de ' e fec tos de la acc ión ' .

Re co r d e m o s q u e en la acc ió n d e p e t i c ió n d e h e r en c i a , e l v en ced o r s e r á el h e r e dero rea l y e l vencido e l heredero aparen te .

ap a r i en c i a d e v a l i d ez q u e o to r g a l a d ec l a r a to r i a d e h e r ed e r o s o l a ap r o b ac ió nju d i c i a l d e l t e s t amen to .

En s ín tes i s :

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C E S I Ó N D E D E R E C H O S H E R E D I T A R I O S .C o n c e p t o . -

El con t ra to de ces ión de derechos hered i ta r ios es aquél por e l cua l un heredero (cédante) t ransmite a otro heredero o a un tercero (cesionar io) , los derechosy ob l igac iones sobre su par te de la herencia .

L a ces ió n d e d e r ech o s h e r ed i t a r i o s só lo p u ed e r ea l i za r s e mien t r a s s e man tenga la ind iv is ión hered i ta r ia , es to se debe a que se l l eva a cabo   sobre unaporción de la herencia en la que no se encuentran individualizados los bienes,y a l f ina l izar la ind iv is ión hered i ta r ia , se p r od uc e la ad jud ic ac ión de los b iene sa los herederos .

MOMENTO EN QUE PUEDE CELEBRARSE:

De sde la aper tura de la suce sión: es decir , una ve z producid o el fallecimiento delcausante. Antes de el lo no podr ía celebrarse un contrato de cesión de derechos

heredi tar ios porq ue se estar ía pac tand o sob re herencia ñi tura (an. 1449 C.C ) .Hasta la par t ición: porque mediante el la se pone f in a la indivis ión heredi tar ia .¿Qué ocur re s i hay un ún ico heredero? Si hay un só lo heredero , a l no haber

p a r t i c ió n , s e en t i en d e q u e é s t e p o d r á ced e r su s d e r ech o s h e r ed i t a r i o s h as t a an tes de inscr ib i r los b ienes a su nombre .

N o r m a s l e g a l e s a p l i c a b l e s . -V é lez Sa r s f ie ld n o r eg u ló e sp ec í f i cam en te l a ce s ió n de d e r ech o s h e r e d i t a

r io s .  E n n u es t r o Có d ig o só lo ex i s t en n o r mas a i s l ad as q u e r eg u lan e l t ema . D eb ido a e l lo es que , an te la ausencia de normas especí f icas deberán ap l icar seanalóg icamente las r efer idas a la ces ión de créd i tos , por e l lo :

- s i como cont rapres tac ión de la ces ión se perc ibe un prec io c ier to en d inero ,se ap l icarán las normas de la compraventa ( ar t . 1435 C.C) ;

- si la con trapres tació n f liese otra cosa c on v alor en s í u otro der ech o cre di tor io ,se apl icarán las normas de la permuta (ar t . 1436 C.C);

- si la cesión ftiese gra tuita se ap licará n las no rm as d e la don ació n (art. 1437 C.C ).Por o t ro lado , debe tener se muy en cuen ta lo pac tado por las par tes en e l

contrato (autonomía de la voluntad).

N a t u r a l e z a j u r í d i c a . -Exis ten d i feren tes pos turas sobre la esencia ju r íd ica de la ces ión de derechos

h e r ed i t a r i o s :1 ) "Es una ces ión de créd i tos"2) "Es la ces ión de cada uno de los ob je tos que componen la herencia"3) "Es la cesión de una universal idad" (postura mayor i tar ia)

C a l i d a d d e l c e s i o n a r i o . -El ces ionar io , ¿es un sucesor un iver sa l o par t icu lar? La doct r ina todav ía d is

cu te es ta cues t ión :

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• "Es un sucesor universal del hered ero ced ente" : el cesion ar io es un su cesoruniversal , pero no del causante s ino del heredero cedente. La t ransmisión esuniversal porque se cede todo o una cuota par te de la herencia s in considerar

los bien es ind ivid ua lm en te (Zannoni, entre otros).• "Es un sucesor par t icular del heredero cedente" : el cesionar io no es suce

sor universal ni del causante ni del heredero cedente porque   "no hay sucesiónuniversal por contratos"  (nota art . 3280 C .C ). A de m ás no podr ía ser suce soruniversal del heredero cedente  porq ue no recibe de éste todo o una cuo ta par tede su patrimonio (Borda, Maffía, Azpiri).

Caracteres de l contrato de ces ión. -1)  CONSENSUAL:  se perfecciona con el acuerdo de voluntades, no requiere la

tradición de los bienes para su perfeccionamiento. El Dr . Zannoni agrega que

se t rata de un contrato  consensual traslativo,  ya que t ransm ite los derecho sheredi tar ios por la sola fuerza del contrato mismo.

2)  FORMAL:  debe real izarse por escr i tura pública;3)  ONEROSO  o GRATUITO;

4) ALEATORIO: porq ue no se transmiten bienes específicamente individualizados,sino el derecho hereditario que puede variar en cuanto a su contenido. Sin e mba rgo,  en el contrato de cesión las partes pueden pone rse de acuerdo para dism inuir el'alea ' (ej: que el cedente garantice la existencia de ciertos bienes de la herencia).

F o r m a . -

La cesión de derechos heredi tar ios debe hacerse por escr i tura pública. Diceel art . 1184 inc. 6^:  "Deben ser hechos en escritura pública... La cesión,repudiación o renuncia de derechos hereditarios".

Si la cesión se hubiese l levado a cabo en instrumento pr ivado, las par tesestarán obligadas a otorgar escritura pública (art. 1185 C.C).

Sí bien en algún mo me nto ciertos fallos ad mitieron la sustitución de la escritura púb lica por un escrito presentado al juic io suc esorio ratif icando las f irmas anteun actuario, actualmente la única forma aceptada para la cesión es la escriturapública (conf al plenario de la Cám.Nac.Apel.Civ  -Rivera de Vignati  s/sucesión-).

C a p a c i d a d . -Al no haber normas específ icas que regulen sobre la capacidad, se apl icarán

analógicamente las de la cesión de crédi tos , es decir , las disposiciones sobrecompraventa , permuta o donación según cor responda.

C o nt en id o d e la ces ió n .-La ces ión comp rende la un iver sa l idad de b ienes que cor responde n a l ceden-

te por su carácter de hered ero. Es importante destacar que la cesión no t ran sm ite al cesionar io la cal idad de heredero.

Quedan excluidos de la cesión los objetos con valor afect ivo que carecen de

interés pecuniar io: los recuerdos de famil ia , los diplomas y condecoraciones,los papeles p r iva dos , p remios , med al las , cor respondenc ia , fo tos , e tc .

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¿ Q U É PASA SI EL HEREDERO   C E D E N T E  VENDE UN BIEN DE LA HERENCIA ANTES DE

REALIZAR LA CESIÓN?  E l cedcn te deberá a l ces ionar io e l va lor de d icho b ien ,sa lvo que en e l con t ra to de ces ión se lo hubiese exclu ido expresamente . E l lo sedebe a que la porc ión hered i ta r ia de l ceden te es tá conformada por todo lo querec ibe desde e l f a l lec imien to de l causan te y a l ceder la quedan inc lu idos todos

los b ienes t r ansmi t idos desde e l f a l lec imien to . Por lo tan to , l a ces ión comprende todos los b iene s t r ans mi t id os desd e la aper tu ra de la suce s ión , no ú n ic am en te los ex is ten tes a l momento de la ces ión .

¿ Q U É OCURRE CON LOS FRUTOS DE LOS BIENES HEREDITARIOS ANTES DE LA CESIÓN ?

Según Zannoni , t an to los f ru tos perc ib idos por e l ceden te an tes de r ea l izar laces ión como los f ru tos pendien tes , per tenecen a l ces ionar io por lo exp l icadoanter iomren te . En cambio , Maf f ía y Borda cons ideran que los f ru tos perc ib idosan tes de la incorporac ión de la ces ión a los au tos sucesor ios per tenecen a lceden te y los f ru tos pendien tes per tenecen a l ces ionar io . Azpi r i , por o t ro lado ,

sos t iene q ue los f rutos perc ib ido s an tes de la ces ió n per ten ece n a l ced en te y losf r u to s p en d ien t e s p e r t en ecen a l ce s io n a r io .

¿QUÉ OCURRE CON LAS DEUDAS DE LA SUCESIÓN?   Co mo l a s d cu d as t amb ién s et r an sm i t en a l ce s io n a r io , d eb e r án ap l i ca r s e l a s n o r m as so b r e ces ió n d e d eu d as .Por lo tan to , los acreedores hered i ta r ios tendrán dos pos ib i l idades para cobrarsu créd i to : a ) acc ionar con t ra e l heredero ceden te ; o b ) acc ionar con t ra e l ces ionar io . Excepciones : (1 ) los acreedores hered i ta r ios no podrán ex ig i r e l pagoa l h e r ed e r o ced en te s i h u b ie se n acep t ad o a l ce s io n a r io co m o su d eu d o r e x o n e ran do a l ced en te -novación-; (2 ) los acreedo res here d i ta r ios no podrán ex ig i r a lces ionar io e l pago de las deudas que superen la porc ión que le cor responde dela here ncia . Es to se debe a que e l ces io nar io nu nca as um e resp ons ab i l id ad u l t r av i res hered i ta t i s . S i e l heredero , por a lguna razón , tuv iera r esponsab i l idad u l t r a v i r es hered i ta t i s , los acreedores hered i ta r ios podrán acc ionar en su con t ra .

L A   CESIÓN Y EL DERECHO DE ACRECER:  s l l a porc ión de l heredero ceden te aumen ta l u eg o d e l a ce s ió n , p o r e j emp lo , p o r n o p r esen t a r s e o t r o co h e r ed e r o ,¿ q u i én s e b en e f i c i a? ¿ e l ced en te o e l ce s io n a r io ? A lg u n o s au to r es co n s id e r anque e l acrecen tamien to f avorece a l ceden te porque e l 'derecho de acrecer ' per

tenece a l heredero y la ca l idad de ta l no se t r ansmi te median te la ces ión . Ot rossos t ienen que favorece a l ces ionar io porque la ces ión inc luye todo lo t r ansmit ido a l heredero desde e l f a l lec imien to de l causan te . Lo c ier to es que , t an tou n o s co mo o t r o s , s e h an p u es to d e acu e r d o en q u e p r imer o d eb e t en e r se encue nta lo que h ubie ran pa c ta do las par te s en e l con t ra to de ces ió n (au tonomía dela voluntad ).

Ef ec t o s ent re l a s p a r t es . -Co m o d i j imos an ter io rm ente , la ces ión de derech os hered i ta r ios p ro duc e efec

tos entre las par tes desde su celebración (contrato consensual) .

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E L CEDENTE DEBE:

- entregar al cesionario los bienes de la herencia que se enc uentren en su poder;- responder por evicción en cuanto al t í tulo de heredero, es decir , el cedente

no garantiza el contenido de la herencia sino sólo su cahdad de heredero (ej: síel cesionario fuera vencido en una acción de petición de herencia por no tener el ce-dente derecho a ella, este último deberá responder por evicción).

Excepciones: el cedente no responderá por evicción:a) cuando los derechos cedidos fuesen litigiosos o dudosos:  ej: si el cesio nario contrata con el cedente que hubiese sido demandado por indignidad.Ah ora bien, s i el cedente real iza la cesión sabien do que no tenía derec hossobre la herencia debe rá devolver al cesionar io lo pag ado m ás los daños yper juicios ocasionados.b) cuando la garantía de evicción se hubiese excluido expresamente entre

cedente y cesionario:  en este caso , el ces iona rio podrá repetir lo que pa góal cedente y éste queda liberado de pagar daños y perjuicios.

- pagar las deudas y cobrar los créditos que tuviera con el causante: con lacesión se extingue la confusión de patrimonios, por ello, el cedente deberápaga r y cobrar directamen te al cesiona r io . Con la cesión tamb ién se e xt inguenlos derechos reales con que estaban gravados los bienes del heredero cedenteen favor del difunto y viceversa.

E L  CESIONARIO DEBE:

- cumplir con la contraprestación, ya sea un precio cier to en dinero u otra

cosa (cesión onerosa);- responder por las deudas del causante y por las cargas generales de la herencia pero solamente hasta el valor de los bienes que recibe;

E f ec to s r e sp ec to d e t e r ce r o s . -¿Desde que momento produce efectos la cesión con respecto a terceros?

Desde que se agrega al ju icio sucesor io el tes t imonio de la escr i tura p ública.Sin embargo, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civi l determinó enfallo plenario que  "para que la cesión de derechos hereditarios que comprende cosas inmuebles sea oponible a terceros interesados, debe ser anotada en

el Registro de la Propiedad".En la doctrina se discute si el cesionario tiene los mismos derechos que el

resto de los cohe rederos. La jur isprud enc ia d eterm inó que :- si la cesión fuera total, el cesionario tendría los mismos derechos que el

heredero cedente, o sea actuaría como un heredero más (incluso podría intervenir en el juicio sucesorio como parte); en cambio,

- si la cesión fuera parcial, se lo considerará como un simple acreedor delheredero cedente, no pudiendo intervenir como par te en el ju icio sucesor io .Sólo podrá sol ici tar medidas de segur idad sobre los bienes o supl ir las negl igencia s de ios legi t imados en el ju ic io suceso r io .

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Sumarios  de Jurisprudencia

DECLARATORIA, DE HEREDEROS

Acreditación del vínculo hereditario.Quien se presenta invocando derechos sucesorios,  debe acreditar  su propia voca

ción hereditaria, y no tiene porqué justificar el vínculo de otros parientes ni demos

trar la falta de ellos, ya que la declaratoria de herederos se dicta sin perjuicio de los

derechos de terceros, por lo cual no producirá efectos de cosa juzgada material.

Resulta suficiente para acreditar el vinculo hereditario la inscripción de nacimien

to como hija legitima realizada ante el oficial piiblico, ya que se presume que ante

dicho funcionario se acreditó el matrimonio de sus padres.

Tribunal: C.N.Civ., Sala B, 08/11/1999

Carátula: C0MAZZAN1, Adalgisa s/ sucesión ab-inteslato

DECLARATORIA DE HEREDEROS

Efectos de ia inscripción de la declaratoria de herederos.La inscripción de la declaratoria de herederos en el Registro de la Propiedad no

produce el cese de la indivisión hereditaria, el que sólo ocurre mediante la partición

de los bienes debidamente inscripta.

Tribunal: C.S.J.N., 26/04/2005. Mayoría: Petracchi, Fayl, Boggiano, Maqueda,Highton de Nolasco. Abstención: Belluscio, Zaffaroni, Lorenzetti, Argibay

Carátula: VICETTO, Gustavo Alberto y oUo c/ MARIZZO, Leandro N. sí daños y

perjuicios

DECLARATORIA DE HEREDEROS

Incomparecencia del cónyuge. Declaratoria a favor de parientes colaterales.El hecho de no haberse acreditado respecto de la cónyuge del causante su falleci

miento o una causal de exclusión de la vocación hereditaria, no impide que se pueda

dictar la declaratoria de herederos en favor de los hermanos de este último si .te

publicaron edictos y aquélla no compareció. Es que, la falta de presentación del here

dero,  cualquiera que fueren los motivos de su incomparecencia, permite el reconoci

miento de los que le siguen en orden hereditario y que acreditaron vínculos.

Tribunal: C.N.Civ., Sala G, 29/12/1999Carátula: ACHER, Jaime s/ sucesión ab-intestato

ACCIÓN  DE PETICIÓN DK HERE^CIA. ACCIÓN DE NULIDAD

Fuero de atracción. Simulación de una donación otorgada por el causante.La acción de petición de herencia es atraída por el juicio sucesorio, porque si bien

puede no ser una arción entre coherederos, la sentencia que ordena entregar los bie

nes del difunto al peticionante es un acto de jurisdicción sobre la sucesión.

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Las acciones de nulidad de adquisición de un inmueble por esconder una donación

que afecta la legitima, y de nulidad de la hipoteca constituida por el donatario simu

lado,  deben tram itar ante el juzgado del sucesorio del donante, pues tienden a recomponer la legitima de los herederos forzosos y el acervo hereditario a través de la

incorporación de bienes a la masa hereditaria.

Tribunal: CCiv. y Com. San Isidro, Sala  1" 29-12-99

Carátula: N., K.  c/ O., C.

CESIÓN DE DERECHOS HEREDITARIOS

Oponibilidad a terceros. Publicidad .El plenario de la Cámara Civil en autos "Discoli, Alberto T. s/sucesión" en virtud

del cual se exigía la inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble para que la

cesión de derechos hereditarios que comprenden inmuebles sea oponible a terceros

interesados ha quedado sin sustento normativo al ser derogada la ley 7417por la ley

22231.

El único procedimiento válido para otorgar publicidad al acto de cesión de dere

chos hereditarios, y tornarlos oponibles a los terceros, es la presentación en el suce

sorio del respectivo instrumento.

Tribunal:  C.N.Civ., Sala M, 21/05/2004

Carátula: ARV AS, Femando c/ TRABADO, Rufma s/ sucesión

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i<O

SÍNTESIS GRÁFICA: DERECHOS Y OBLIGACIOÍNTES  DEL HEREDERO  85

Derechos del heredero Obligaciones del heredero

Vi

O

1) aceptar • repudiar la herencia2) acogerse al beneficio de inventario3) interponer la acción de petición de herencia4) ejercer los derechos que derivan del estado de

indivisión

5) hacer cesión de derechos y acciones hereditarias6) derecho a la 'legítima' y a las acciones protectoras de la 'legítima'

7) derecho a pedir y obtener la posesión hereditaria

1) cumplir con obligaciones del causante en casode renunciar o perder el benef de invent.

2) cumplir con las obligaciones de a transmisióndel patrimonio

3) cumplir con la colación

4) cumplir con ¡os legados y las cargas instituidaspor e¡ causante mientras no afecten la 'legítima'5) garantizar a los otros coherederos por evicción

sobre los objetos que les han correspondido

Concepto — es el título en virtud del cual el heredero puede ejercer todos los dchos inlierentes a su calidad

IFAi.i.FxiMiF.NTo  PEÍ. CAUSANTFn—el heredero adquiere la propiedad de los bienes

¡POSESIÓN HEUF.DiTARiAj—el  heredero puede ejercer sus derechos sobre esos bienes

Modos de adq uirir la posesión hered itariaa)  De  p l e n o d e u e c h o

.  cónyuge - ascendientes

•  descendientes.

el heredero puede ejercer sus derechossobre los bs desde el momento en quelos recibe en propiedad

coincide en c¡ tiempo la adquisición de ia propiedad sobre losbs y la posesión hereditaria

b)  Por  declaración  j i id ic ia i .

T  cualquierptm heredero;.

el heredero no puede ejercer sus derechos sobre los bs desde el momento enque los recibe en propiedad, deberá esperar la declaración judicial

no coincide en el tiempo la adquisición de la propiedad sobrelos bs y ¡a posesión hereditaria

<

í

a

tía

o

1^

o

Efectos  — se intenta auc los 3° tomen conocimiento sobre la

calidad de neredero de una determinada persona

el heredero puede comenzar a ejercer todos los derechos inherente a su calidad de tai

el heredero debe cumplir con las obligaciones inherentes a su calidad de ta

Posesión hereditaria en la prácticaE jercicio  e x t r a j u d i c i a l  de  derechosactos que no requieren inscripción en un registro ac to íque requieren inscripción:en un registro.

todos ios herederos pueden realizar dichos actosdesde el fallecimiento del causante sin importarsi tienen la posesión hereditaria de pleno derecho0 si está sujeta a declaración judicial

todos los herederos necesitarán de una declaración judicial ('deelaraioria de herederos' o 'aprobación del testamenso') para realizar estos actos, porque para disponer de bs inmuebles o mueblesregistrables, antes hay que inscribir la declaración judicial en el Registro con'espondiente

E jercicio  j u d i c i a l  pk  d e r e c h o ssólo quien haya obtenido la posesión hereditaria podrá ejercer las acciones judiciales que dependan de la sucesión

Declaratoria d e hered eros: •- A probación del testamento'auto de declaratoria de herederos'

otorga la posesión hereditaria  y  permite disponer de los bs imnuclbcs y muebles registrables

mediante la inscripción efe auto en e RegistroTrámites previos:-  probar el fallecimiento del causante-  probar su parentesco con el difunto-  notificar a otros herederos-  publicar edictos

'auto de aprobación del testamento'

otorga la posesión hereditaria y permite disponer de los bs ¡mnucíbes y muebles registrables

mediante la inscripción del auto en el RegistroTrámites previos:-  probar el fallecimiento del causante-  presentar el testamento-  notificar a otros herederos conocidos

ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIAes la acción por la cuaí, la persona que tiene derechos sucesorios reclamaa quien detenta los bienes de la sucesión alegando ser heredero, la entrega de los bienes por tener un derecho sucesorio mejor o igua que él

> Naturaleza juríd ica a) acción real

b) acción personalc) acción mixtad) acción en dos tiempos

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86  SÍNTESIS GRÁFICA: DERECHOS  Y  OBUGACIONES DEL HEREDERO

ACCIÓN DE PETICIÓN DE  HERENCIA

Diferencias entre acción de petición d e herencia y acción reivindicatoria

'  Juez competente

juez  del  sucesorio

contra quien detenta  los bs alegando dchos sucesorios sobreellos. El actor deberá probar quetiene mejores o iguales derechossucesorios que el otro

contra quien detenta los bs alegando un dchode propiedad no derivado de la sucesión. Elactor deberá probar  que el  causante  era edueño de dichos  bs y que, al ser él heredero,dichos bs le  corresponden

+ Quién puede ejercer la acción —  todo el que invoque un dcho sucesorio mejoro igualai  que  tiene  la  persona  que  detenta  la  herencia

+ Contra quién se dirige la acción —contra  la persona  que detenta los bs siempre y  cuando alegue tenerdchos sucesorios sobre ellos y desconozca ei dcho sucesorio del actor

•  Efectos de la acción—  ia restitución de los bs que componen la herencia+ Prescripción  (ver  gráfico  en el capítulo)

a) Tesis de la  prescriptibidadb)  Tesis  de la  prescriptibidad

entre  los coherederosc) Tesis de la  imprescriptibidad

HEREDERO APARENTE

Concepto ^-se  l l ama  'heredero aparente' a quien go^a de la posesión hereditaria  sin tener derecho  a ella^e l heredero 'aparente' podrá  ser desplazado de  la posesión hereditaria:

-  por voluntad propia

- por la acción  de petición  de herencia

Efectos de los actos d e administración y d isposición del heredero aparente  (ver  gráfico  en el capítulo)

CESIÓN  DE D ERECH OS HEREDITARIOSConcepto  —es.  aquél  por el  cual  un  heredero (cedente) transmite  a  otro heredero  o a un

tercero (cesionario),  los derechos  y obligaciones sobre  su parte  de la herencia^ M O M E N T O  EN QUE PUEDE  rELEBRARSE: desde  a apertura  de la  sucesión hasta  la  partición

'  Naturalezajurídica^ 1) cesión  de créditosV2) cesión de cada uno de los objetos  que componen  la herencia^3) cesión de una universalidad

' Calidad del cesionario ^  sucesor universal  del heredero cedente^sucesor particular  del heredero cedente

• Caracteres    l)  ConsensualForma— ia  cesión  de  derechos hereditarios  V 2 )  Formal

debe hacerse  por  escritura pública  VS) Oneroso o gratuito

^4) AleatorioContenido de  la cesión — comprende  la universalidad de bs que corresponden al cedente por su carácter de heredero, La cesión  no transmite  al  cesionario  la calidad  de heredero

Efectos entre las partes|- EL CEDENTE DEBE - entregar  al cesionario los bs de la herencia que se encuentren  en su poder

- responder  por evicción  en cuanto  al  titulo de herederoExcepciones:  el cedente no responderá  por evicción:a) cuando los derechos cedidos fuesen litigiosos o dudososb) cuando la garanda de evicción se hubiese excluido expresamente entre cedente y cesionario

-  pagar  las deudas y cobrar  los créditos que tuviera  con el  causante

L El. CESIONARIO DEBE -  Cumplir con la contraprestación-  responder por las deudas del causante y p or las cargas generales de la herencia

pero solamente hasta el valor de los bs que recibe

Efectos respecto de 3"— desde que se agrega al juicio sucesorio el  testimonio de la escritura públicaRespecto  de Inmuebles:  d e s d e que la cesión  de  derechos herederitarios seaanotada  en el Registro  de la Propiedad

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C A P I T U L O V I I

I N D I V I S I Ó N H E R E D I T A R I A

C O M U N I D A D H E R E D I T A R I A .I n t r o d u c c i ó n . -

En una sucesión puede que haya uno o var ios herederos. Si exis te sólo unheredero, és te será el dueño de todos los bienes. Pero s i hubiera var ios , los

bienes no per tenecerán a ningún heredero en par t icular hasta que se l leve acabo ia par t ición. Los bienes per tenecerán a todos en común formando la denominada 'comunidad heredi tar ia ' . Mientras dure la 'comunidad heredi tar ia 'los herederos no tendrán derecho sobre ningún bien determinado s ino sobreuna porción ideal de el los .

Existen casos en que la 'comunidad hereditaria' se prolonga d urante varios años.

C o n c e p t o . -Es el es tado de indivis ión de la heren cia que se conf igura cuan do hay m ás de

un heredero, s iempre que exis tan bienes.

LA MASA HEREDITARIA:  es el conjunto de bienes dejados por el causante y quepasan a sus herederos. Es importante destacar que no todo el patr imonio delcausante pasa a sus herederos.

¿Cómo está conformada la masa heredi tar ia? Está formada por todos losbiene s y derech os suscep t ibles de t ransm isión m ort is causa, excepto los créditos.  Los crédi tos se dividen de plen o derecho desde la mu er te del causan te, esdecir , cada hered ero tendrá de recho a cobrar su par te sobre cada crédi to desdeel fallecimiento del causante, sin tener que esperar a la partición.

También integran la masa heredi tar ia: los f rutos y productos devengados

luego del fallecimiento y hasta la partición; y los bienes que ingresan a la masaen su bro ga ció n de otros (ej: el dinero obtenido de la venta de un bien de la masa).

DIF ER ENC IA  ENTRE 'MASA HEREDITARIA' Y 'MASA FORMADA PARA LA PARTICIÓN':

deb em os d i ferenciar la m asa he red i ta r ia de la ma sa que se fo rma para de ter m inar la porc ió n que cor respon de a cada heredero . La pr imera es tá fo rmadapor todos los b ienes y derechos suscep t ib les de t r ansmis ión mor t i s causa -excepto los crédi tos- , en cambio, a la segunda deberán agregársele además delos crédi tos , todos los bienes que los herederos hayan recibido del causanteen vi da (donaciones).

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Naturaleza juríd ica . -Tanto la doctrina com o la jurisp rude ncia discuten ace rca de si la com unid ad

hereditaria  es  una 'persona jurídica' o si se trata de un 'condominio'.TEORÍA   DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA:  de acuerdo a esta teoría, la comunidad

sería un sujeto de derechos y obligaciones diferente de los herederos. Paraafirmar e llo se basan en que:

. se permite solicitar el concurso  d e una sucesión;

. se permite a los coherederos alquilar un inmueble de la sucesión;

. los frutos e intereses produc idos p or los bie nes ac recen la ma sa hered itaria;

. las sucesiones indivisas son contribuyentes f iscales, etc.Cuestiones que se le critican a esta teoría:. toda persona jur ídica debe tener un patr im onio p ropio y la comunidad here

ditaria no lo tiene. Tampoco persigue un interés propio.. toda perso na jurídic a tiene un órgano de administració n en el cual los inte

grantes delegan ia facultad de decidir; en la comunidad hereditaria las decisiones  se toman por unanimidad y sólo podrá delegarse en un adminis trador larealización de actos que no importen alterar el conjunto de bienes indivisos.

TEORÍA  DEL CONDOMINIO: para sostener  esta  teoría se basan en que;. el hered ero -como el condómino- es due ño d e una po rció n idea l de los bie nes

d e  la sucesión;Cuestiones que se le critican:

. el condominio es únicamente sobre cosas , en cambio la comu nidad hereditaria existe también sobre otros bienes (ej: derechos hereditarios);, en el condominio prevalece la decisión de la mayoría, en cambio, en la

comu nidad heredi tar ia no ;. la comunidad hereditaria es forzosa y transitoria; en cambio el condominio

cuando es forzoso es indivisible y cuando es voluntario es transitorio.

D I V I S I Ó N D E L O S C R É D I T O S .Introducción. -

Co m o dijimos a nteriorme nte, los créditos no forman p arte de la ma sa hered itaria; ellos  se  dividen  d e pleno derecho d esde la muer te del causan te.

¿Por qué los créditos no integran la masa hereditaria? Porque pueden dividirse entre los her ede ros m uy fácilm ente (ej: si existe un crédito por S 625 y haydos herederos, cada uno podrá cobrar S  312,50); en cambio, frente a cualquier otrobien  se  toma im posible una divis ión in me diata.

Consecuencias d e la d iv is ión d e p leno dere cho . -1)  DERECHO DE PERSECUCIÓN:  desde la m uerte del causante y sin nec esidad  d e

esperar a la partición, cada heredero podrá exigir el pago ai deudor hasta laconcurrencia de su parte hereditaria (ej: si el causante hubiese dejado dos hijos ytres créditos por S 1000 cada uno, cada hijo deberá reclamarle $ 500 a cada deudor).

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D I V I S I Ó N D E L A S D E U D A S .I n t r o d u c c i ó n . -

Las deudas de causante, al igual que sus crédi tos , se dividen de pleno derecho.  La doctr ina discute en qué m om en to se prod uce la divis ión de las deu das .Exis ten dos pos turas :

a) La división de las deudas se produce desde la muerte del causante': dice elar t . 3491 C.C:  "Cada uno de los herederos puede librarse de toda obligación

pagando su parte en la deuda".  Al no fijarse un periodo, los seguidores de estapostura consideran que no hay impedimento alguno para que los herederos paguen desde la muerte del causante. Entre otros, el Dr Azpiri sostiene esta teoría.

b) 'La divis ión de las deudas se produce luego de la par t ición ' : d ice el ar t .3 4 90 C . C :  "Si los acreedores no hubieren sido pagados, por cualquiera causa que sea, antes de la entrega a los herederos de sus partes hereditarias, lasdeudas del difunto se dividen y fraccionan en tantas deudas separada s cuantos herederos dejó, en la proporción de la parte de cada uno...".  Es ta normaes tab lece ex presa me nte que la d iv is ión de la deudas se p rodu ce a l mo me nto dela par t ición. Sost ienen esta teor ía el Dr . Borda y el Dr Maff ía, entre otros .

2 )  PAGO PARCIAL:  e l deudor que le paga a un heredero la par te que a és te leco r r e sp o n d e d e l c r éd i to , q u ed a l i b e r ad o d e su o b l ig ac ió n co n r e sp ec to aese heredero , aunque la deuda to ta l no se haya cancelado (e j : s i e l causan tehubiese dejado dos hijos y un crédito por $   1000,  si el deudor le hubiese pagado $500  a uno de los hijos, este no pue de rec lam arle el pago de los otros $ 50 0 , sólopodrá hacerlo el otro hijo).

3) CESIÓN:  todo heredero puede ceder su par te en cada uno de los crédi tos dela herencia desde la mu er te de l causan te . Al mom ento de la par t ic ión se con t -putará en la hi juela del cedente el crédi to cedido.

4 )  ACREEDORES PERSONALES DE LOS HEREDEROS: desde la mu er te de l causan te ,los acreedores per sonales de los herederos pueden embargar la par te de aquél los en cada uno de los crédi tos heredi tar ios , y pedir que los deudores de esoscrédi tos sean obl igados a pagar les a el los hasta la concurrencia de esa par te.

5 )  INCONVENIENTE CON LA COLACIÓN:  la colación es la obligación del herederoforzoso de traer a la masa h ereditaria el valor de los bienes qu e le fueron donados porel causante en vida. La colación se lleva a cabo en el mo men to de la partición y reciénuna vez que los herederos hayan colacionado se sabrá cuanto le corresponde a cadauno de la herencia.

El problema con los crédi tos se debe a que, s i el heredero los cobra antes deten er que colac ionar , pue de ocu rr ir que a f in d e cuentas recib a m ás de lo que lecor responde. En es te caso , los coherederos que conozcan es ta s i tuac ión podrán so l ic i ta r un emb argo prev en t iv o no t i f icando a l deudor que se abs tenga depagar le a ese heredero .

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C o nsecuenc ia s d e l a d iv i s ió n d e p l eno d erecho . -1) Cad a uno   d e  los hered eros se lib ra de su ob l igac ión p ag and o su par te  en

la deuda.

2) Si los heredero s fueran c ond enad os con jun tam ente p or  la deuda , cada unode e l los será cons ide rado so lamen te com o conde nado en propo rc ión a su par teheredi tar ia .

3) La interpelación real izada por los acreedores de la sucesión a uno de losherederos por el pago de la deuda, no inter rumpe la prescr ipción con relacióna los otros . Es decir , deberá interpelarse a cada heredero individualmente.

4 )  La  insolvencia de un heredero no per judica a los otros , es decir que losso lven tes no pueden ser per seg uidos por la inso lvencia de  sus  co h e r ed e r o s .

Situación de los legatarios . -LEGATARIOS  PARTICULARES:  d ice e l a r t . 3501 C.C:  "Los legatarios de objetos

particidares o de sumas determinadas de dinero, sólo son responsables de lasdeudas de la herencia, cuando los bienes de ésta no alcanzasen; y lo seránentonces por todo el valor que recibieren, contribuyendo entre ellos en proporción de cada legado ".

LEGATARIOS  DE CUOTA:  di ce el a rt . 3 4 9 9 C C :  "Los legatarios de una partedeterminada de la sucesión están obligados al pago de las deudas en proporción a lo que recibieron. Los acreedores pueden también exigirles lo que lescorresponde en el crédito, o dirigirse sólo contra los herederos. Estos tendrán

recurso contra los legatarios por la parte en razón de la cual están obligadosa contribuir al pago de las deudas".

Como puede observar se , l a s i tuac ión de ambas ca tegor ías de legatar ios esdiferente, mientras que lo legatar ios de cuota s iempre están obl igados al pagode las deu das , los legatar ios par t icula res sólo lo estarán c uan do los bie nes  d e  lasuces ión  no  a lcancen para pagar las deudas .

Der echo d e los acreedo res a oponerse a la part ición y a la entrega d e bienes. -Los acreedores de  la herencia pueden oponerse a la par t ición s i en la cuenta

par t icionar ia no se hubiesen separado bienes suf icientes para responder a lasdeudas y cargas de la sucesión.

Las cargas son obligaciones que nacen luego de la mue rte del causante como consecuencia de la apertura de la sucesión (ej: gastosfunerarios, gastos de los profesionales intervinientes, etc).

En caso de que la cuenta par t icionar ia ya estuviese aprobada, los acreedorespodrán opone rse a la en t rega de b ienes .  A sí  lo es tab lece e l a r t. 3475 C .C :  "Losacreedores de la herencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no seentreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios suslegados, hasta no quedar ellos pagados de sus créditos".

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D E R E C H O S D E L O S C O M U N E R O S S O B R E L A S C O S A S I N D I V I S A S .I n t r o d u c c i ó n . -

A continuación nos refer iremos a la posesión de la herencia (como derechorea l ) ,  a l a r e i v i n d i c a c i ó n d e i n m u e b l e s d e l a h e r e n c i a , a l a s a c c i o n e s

conse rvator ias so bre los b ie nes , a l caso de l cohe redero loc a tar io de un b ien dela heren cia y a la adm in is t r ac ió n de la masa hered i ta r ia .

P o ses ió n d e l a herenc ia . -D i c e e l a r t . 3 4 4 9 C . C :  "Si hay varios herederos de una sucesión, la po

sesión de la herencia por alguno de ellos, aprovecha a los otros".  Es dec i r ,co n q u e u n só lo h e r ed e r o p o sea ma te r i a lmen te l o s b i en es d e l a h e r en c i a ,d ic ha p os es ió n b en ef i c ia rá a todos ( e j : in ter rupción de la p rescr ipc ión , percepción de frutos, etc.).

A cc ió n re iv ind l ca t o r ia . -D ice e l a r t . 3 4 5 0 C . C :  "Cada heredero, en el estado de indivisión, puede

reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la herencia...".E n n u es t r o d e r ech o s e h a d i s cu t id o mu ch o ace r ca d e s i l a r e iv in d i cac ió n

deb ía l imi tar se a la po rc ió n idea l de l de m an da nte o s i deb ía r efer i r se a tod o e li n m u eb le . L a j u r i sp r u d e n c i a h a r e su e l to q u e e l d em an d an te d e b e r á r e iv in d i car e l to ta l de l inmueble logrando que en t re a la masa hered i ta r ia para sup o s t e r io r p a r t i c ió n .

A c c i o n e s c o n s e r v a t o r i a s . -Luego de refer i r se a la acc ión re iv ind ica tor ia , e l a r t . 3450 C.C cont inúa

d i c i e n d o :  "Cada heredero, puede... ejercer hasta la concurrencia de su parte,todas las acciones que tengan por fin conservar sus derechos en los bieneshereditarios, sujeto todo al resultado de la partición  ".  Quedan inc lu idas en t red ichas acc iones las tend ien te s a ob tener me didas p recau to r ias sobre los b ienes ,la inter rupción de la prescr ipción, etc.

C o hered ero lo ca t a r io d e un b i en d e l a herenc ia . -El supues to ser ía e l s igu ien te : el h i jo, loca tar io de un depar tam ento per te ne

c ien te a su padre , a l f a l lecer és te r ec ibe como heredero una porc ión idea l deese depar tamento . S i e l con t ra to de locac ión con t inúa , e l h i jo ser ía a l mismot iempo loca tar io y locador de d icho inmueble .

La ju r i sp rude ncia no ha s ido un i forme en es ta cues t ión , mien t ra s que en laCapi ta l Federa l se ha admi t ido la con t inuación de es te t ipo de con t ra tos , en laprov incia de Buenos Aires se han inc l inado por cons iderar ex t ingu ido e l contrato por confusión.

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A D M I N I S T R A C I Ó N D E L A M A S A H E R E D I T A R I A .P r inc ip io s g enera les . -

Si bien nuestro Código omit ió reglamentar sobre la adminis tración de la masa

hered i ta r ia , en e l a r t 3451 es tab lec ió t res p r inc ip ios fundam enta les :1°)   "Ninguno de los herederos tiene derecho a administrar la sucesión".2°) "Las decisiones de la mayoría no obligan a los herederos":  esto se deb e

a que , como la comunidad hered i ta r ia es invo lun tar ia , no ser ía cor rec to queuno de los herederos resul te obl igado por la decis ión de los otros .

3 ^)  "Las divergencias suscitadas por los herederos deben ser resueltaspor el juez  .

N o m b r a m i e n t o d e l a d m i n i s t r a d o r . -E l ad m in i s t r a d o r s e r á n o m b r a d o co n ca r ác t e r p r o v i so r io o d e f in i t i v o d e

p e n d ien d o d e l a e t ap a en q u e s e en c u en t r e e l j u i c io su ce so r io . E l ad m in i s t r ad o r d es ig n ad o an t e s d e l a d ec l a r a to r i a d e h e r ed e r o s o d e l a ap r o b ac ió nf o r ma l d e l t e s t amen to s e r á p r o v i so r io , y e l d es ig n ad o lu eg o t en d r á ca r ác t e rde def in i t ivo .

¿C ÓM O SE ELIGE AL ADMINISTRADOR?

- si  los hered eros e l ig ieran un adm in is t r ador por una n im idad , e l jue z deb erádes igna r a la per so na e leg ida ;

- si la e lecc ión no fuera uná n im e, e l jue z des igna rá un admin is t r ad or ten ien do en cuenta el s iguiente orden de preferencia:

1°) el  có ny u g e sup érs t i t e .  Esto se just i f ica porque t iene un doble interés enla herencia de l f a l lec ido , como heredero y como socio de la soc iedad conyuga l .  S in emb ar g o ,  si  ex is t iesen causas g raves y deb idamente comprobadas (haber ocultado bienes de la herencia, que se esté tramitando su insania, etc), el juezpod r ía exclu i r lo . S i no hubiese có nyu ge, es tuv iere impos ib i l i t ado o no qu is ieraaceptar el cargo,

2°) el  p ro p ues t o p o r l a m a y o r ía .  Sin emb argo , s i e l ju ez tuv iera r azo nespara exclu i r lo podr ía des ignar a o t r a per sona .

3°) Sólo s i exis t iera un grave conñicto entre los herederos, la designación

podr ía r ecaer en  un tercero.¿ Q U É   PASA  SI UN HEREDERO ASUME DE HECHO LA ADMINISTRACIÓN, SIN SER DE

SIGNADO  POR EL JUEZ Y SIN UN PODER DE SUS COHEREDEROS? S i l o s c o h c r ed e r o st en í an co n o c imien to d e t a l s i t u ac ió n y l a t o l e r ab an , e l ad min i s t r ad o r s e r ác o n s i d e r a d o c o m o u n m a n d a t a r i o c o n m a n d a t o t á c i t o . S i l o s c o h e r e d e r o sig n o r ab an t a l s i t u ac ió n , e l ad min i s t r ad o r s e r á co n s id e r ad o co mo u n g es to rd e n eg o c io s .

¿ P OR QUÉ  ES NECESARIO NOM BRAR UN ADMINISTRADOR?  Porque es p refer ib le quedeterm inado s ac tos sean l levados a cab o por una só lo per son a  (ej: pagar impues

tos,  cobrar alquileres, etc).

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94  SÍNTESIS  G R Á F I C A : INDIVISIÓN HEREDITARIA

O  2<  oí

5  c«

Conceoto  í* ^ ^^t^^" indivisión de  la herencia que  se configuraj (cuando hay más de un heredero, siempre que existan bienes

MASA HEREDITARIA: es el conjunto de bs dejados por el causante y que pasan a sus herederos

^ f o r m a d a por todos los bs y dchos susceptibles de transmisión mortis causa, excepto los créditos

se dividen de pleno derecho desde ¡a muerle del causante ~¡

MASA roRMADA PARA LA PARTICIÓN deberán agregársele los créditos y  t o d o s  los  bienes que losherederos hayan recibido del causante en vida (donaciones)

Naturaleza/  TEORÍA DE LA PERSONALSDAD JURÍBICA la comunidad sería un sujeto de derechosjurídica \  y obligaciones diferente de los herederos

TEORÍA DEL CONDOMINIO — el heredero es dueño de una porción ideal de los bs de la sucesión

Créditos Consecuencias de la división de pleno derecho1) dcho de persecución 4) acreedores personales de los herederos

se dividen de pleno 2) pago parcial 5) inconveniente con la colaciónde re ch o de sd e la 3) cesiónmuerte del causante

Deudas  se dividen  de pleno de re ch o - rfoí posturas <::Ct\ ^^^^  T'"^'^^-^?-'^   ^ b ) luego de la partición

Consecuencias de la división de pleno dereclio1) cada heredero se libra de su obligación pagando su pane en la deuda2) si los herederos fueran condenados conjuntamente por la deuda, cada uno será considerado como

condenado en proporción a su parte hereditaria3) la interpelación real izada por los acreedores de a sucesión  a uno de los herederos  por el  pago de la

deuda, no interrumpe la prescripción con relación  a  los otros4) la insolvencia de un heredero no perjudica a los otros

PARTICULARES — sólo lo cstán oblígados a pago de las deudas cuando

los bienes  de  la sucesión no alcancen para pagarlas

DE CUOTA —  siempre están obligados al pago de las deudas

Derecho de los acreedores a oponerse a la partición y a la entrega de bienespueden oponerse a la partición si en la cuenta particionaria no se hubiesen separado bs suficientespara responder a las deudas y cargas de la sucesiónsi la cuenta particionaria ya estuviese aprobada, los acreedores podrán oponerse a la entrega de bs

D E R E C H O S D E L O S C O M U N E R O S

S O B R E L A S C O S A S I N D I V I S A S

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• Posesión de la herencia — ta posesión de la  herencia por alguno de ellos, aprovecha a  los otros' Acción reiviniiícatoria  el demandante deberá reivindicar  el  total del inmueble

> Acciones conservatorias—cada  heredero puede ejercer hasta  la concurrencia de su parte,todas las acciones que tengan por fm conservar sus derechosen los bs hereditarios, sujeto todo al resultado de la partición

R) Ninguno de los herederos tiene derecho a administrar la sucesión2°) Las decisiones de la mayoría no obligan a los herederos3°) Las divergencias suscitadas por  los herederos deben ser resueltas por el juez

Nombramiento  del ad ministrad or Facultades del ad ministrad or¿COMO SÍÍ r.i.i«r AI. ADMINISTRADOR? - ACTOS CONSERVATORIOS: puede realizarlos incluso si

-  si los herederos lo eligieran por unanimidad, se opusiera la mayoría (pero no la unanimidad) deel juez deberá designar a la persona elegida; los herederos . , , . . .

-  si la elección no fuera unánime, el jue¿ lo de- ' -^" f» I>E ADMINISTRACIÓN: necesitara a aprobaciónsignará teniendo en cuenta el siguiente orden: f<= utiannindad de los herederos o, a falta de ello .

N  el cónvu,e supérstite ,  ^^^^^JZ  necesitará la aprobación de la2 el propuesto,por la mayoría unanimidad de ¡os herederos, sin que pueda ser su-J ) un tercero piida por la aprobación del juez

Obligaciones del ad ministrador  rendir cuentas cada tres meses y realizar una rendición final

Derechos  d e administrador—   remuneración

Fin de las funciones del adm inistrador  finalizan con  la partición. Podrá ser removido de su

cargo, con anterioridad a la partición, cuando el juei; asi lo determine, y existan causas graves para etio

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C A P I T U L O V I H

P A R T I C I Ó N

P A R T I C I Ó N .C o n c e p t o . -

El Dr . B ord a def ine a la par t ic ión de la s iguien te ma ne ra: "es el acto m edia nte el cual los herederos mater ial izan la porción ideal que en la herencia lestocaba , t r ansformándola en b ienes concre tos sobre los cuales t i enen un derecho exclus ivo" .

V idal Taqu ini la def ine dicie ndo : " la par t ic ión es la opera ción técnica, jur ídi ca y contable que pone Fm al es tado de indivis ión heredi tar ia" .

C a ra ct eres . -1) Es in tegra l : sa lvo casos excepc ionale s , debe abarca r todos los b ien es ind i

v isos para dar f in a la com unid ad hered i ta r ia .2) Es obl iga tor ia: nues tro Cód igo so st iene el pr inc ipio de la 'd ivis ión forzosa

de la herencia ' .3) Es declarativa de derechos (no atr ibutiva de derechos): se considera que los

bienes que se le as ignan a cada heredero en la par t ición, han s ido propiedadexclusiva de cada uno desde el fal lecimiento del causante. O sea que, los bienes son rec ib idos d i rec tamente de l causan te , no de los coherederos .

4) Tiene efecto retroact ivo: al momento del fal lecimiento del causante.5 ) Puede ser ped ida por los in teresados en cualqu ier momento .6) Es imprescriptible el derecho a pedirla (con excepción de lo dispuesto en el

art. 3460 C.C. que se desarrollará luego).

Princip io de la d iv is ión forzosa de la herencia .Nues t ro Código es tab lece que tan to los herederos , como sus acreedores y

todos los que tengan algt in derecho en la sucesión, pueden pedir en cualquiermomento la par t ic ión de la herencia , no obs tan te cualqu ier p roh ib ic ión de ltestador , o convenciones en contrar io (ar t . 3452 C.C) .

Este pr incipio de la 'par t ición obl igator ia ' , apl icado r igurosamente l levaba aque algunos herederos se abusaran del derecho a pedir la par t ición (ej : cuandouna herencia estaba conformada por bienes que de dividirlos perdían su valor económico,  como ser  u n  fondo de comercio, una fábrica, etc, solían aparecer coherederosque amenazaban al resto con pedir la partición si no le 'compraban' su parte de laherencia por un precio alto).

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Debido a esto fueron dictándose leyes que establecieron casos de " indivisión temporaria" sobre los bienes hereditarios. De esta manera se logró prolongar la indivis ión heredi tar ia temp orar iam ente.

Casos de ind iv is ión hered i taria t emporaria   (leyes 14.394 y 20.798).-La indivisión hereditaria se prolongará en los siguientes casos:1)   CUANDO EL CAUSANTE ASÍ LO DISPONGA  (art. 5 L Ley 14.394):  el causante podrá

imp one r la indivisión forzosa por un plazo m áxim o de 10 año s. Y si se tratase deun bien determ inado, o de un establecimiento com ercial, industria , agrícola, ganade ro, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econó mica, el lapsode la indivisión podrá extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayoría de edad, aun cuando ese tiempo exceda los diez aíios. Sí el causante estableciera un plazo superior al má ximo p erm itido, se entenderá redu cido a éste.

De todos modos, el juez podrá autorizar la división de la herencia, a pedidode parte interesada, por causas graves o de manifiesta utilidad o interés legitimo de tercero.

2 )  CUANDO LOS HEREDEROS LO ACUERDEN (art. 52. Ley 14.394): los  herederos  p o

drán acordar que la indivisión entre ellos perdure por un plazo máximo de 10atros.  Si es tablecieran un plazo super ior al máximo permit ido, se entenderáreducido a éste. Los acuerdos podrán renovarse al término del plazo establecido .  Si hubiera incapaces, los acuerdos deberán ser homologados por el juez.Cualquier heredero podrá pedir la divis ión, antes del vencimiento del plazo,siempre que existieran causas que lo justif iquen.

3) A PEDIDO DEL CÓNYUGE SUPÉRSTITE SOBRE DETERMINADOS BIENES (art. 53. Ley14.394) :  el cónyuge supérstite podrá oponerse a la división del bien por un plazo máximo de 10 años cuando se tratare de:

a)  un establecimiento c om ercial , industr ial , agr ícola, gan ade ro, minero, ode otra índole tal que constituya una unidad económica adquirida o formada entodo o en parte por él.

El cónyuge supérst i te t iene que haber adquir ido o formado en todo o enpar te el es tablec imien to. De esta m anera se intenta protege r al cón yug e que haestado v inculado con el es tablecim iento. Si no ha tenido ningu na par t icipaciónen é l, el bien po dr á se r div id id o. Lj: una fábrica adquirida con bienes de a sociedadconyugal (bien ganan cial); un campo del fallecido (bien propio) en el cual el supérstitetrabajaba y había realizado inversiones, etc.

Mientras dure la indivisión, la administración del bien competerá al cónyuge sobreviviente.

b) la casa habitación construida o adquirida con fondos de la sociedadconyugal -si fuese la residencia habitual de los esposos-.

Esta norma intenta impedir que el cónyuge supérstite se vea perjudicadoal particionarse un bien que lo involucraba como socio de la sociedad conyugal .  Ej: el departamento en el que convivían adquirido con bienes gananciales.

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El jue z podrá autorizar la división, a pedido de cualquiera de los herederos,por causas graves o de manifiesta utilidad económica que justificasen la decisión.

4) A   P t D I Ü O  DEL CÓNYUGE  SUPbRSTlTE SOBRE  EL HOGAR CONYUGAL  (Ley 20.798):

DERECHO  REAL  DE   HABITACIÓN  DE L  CÓNYUGE  SÜPÉRSTITE  (art. 3573 bis C.C.  Agregado por Ley 20.798):

Antecedentes y fiíndamentos: a partir de la ley 14.394, el cónyuge supérs-tite pod ía opo ners e -por el plazo de  S años- a la partición del inmueble siempreque se tratare de la 'casa habitación construida o adquirida con fijndos de lasociedad conyugal ' . Sin embargo, esa protección tenía restr icciones que nopermitían resguardar completamente ei hogar conyugal (plazo limite de   10 años,construida o adquirida con fondos de la sociedad cotiyugal, etc.). Debido a elto, eneJ año 1974 se dictó la ley 20.798 que agregó al Código Civil el art. 3573 bisotorgand o al cóny uge sup érstite el derecho de habitación vitalicio y gratuito.

Concepto: fallecido el causante, su cónyuge tiene derecho a seguir habitando el 'hogar conyugal ' hasta su muerte. Este derecho real de habitación esvitalicio y gratuito,  pero para gozar de él deberán cum plirse ciertos requisitos.

Requ isitos: - que en dicho inm ueble estuviera constituido el hogar conyugal al momento del fallecimiento del causante; - que el causante no hubieradejado un inmue ble de meno r valor en el que pudiera vivir el cónyu ge sup érstite;  - que el valor del inmueble no supere el establecido para que una viviendapueda ser afectada como 'bien de familia'; - que el supérstite no contraiga nuevo matr imon io.

Naturale za jurídica: la doctrina se encuentra dividida entre quienes co nsi

deran que se trata de: - un derecho propio que nace en cabeza del cónyugesupérstite independientemente de que mantenga o no la calidad de heredero(Azpiri); - un derecho sucesorio que como tal sólo se mantendrá si no se pierdela condición de heredero; - una carga comiin de la herencia (Zannoni).

Oponibilidad a terceros: el derecho real de habitación del cónyuge supérstitedeberá ser inscripto en el Registro coixespondiente para su oposición a terceros.

5 ) CUANDO EL BIEN ESTÉ AFECTADO COMO  'BIE;N DE FAMILIA': en este ca so , el bienqueda indivisible hasta que fallezcan todos los beneficiarios. Sin embargo, procederá la desafectación del 'bien de familia' a pedido de la mayoría de losherederos, salvo que medie disconformidad del cónyuge supérstite o existanincapac es, caso en el cual el jue z de la sucesión o la autoridad com petenteresolverá lo que sea m ás conveniente pa ra el interés familiar .

¿ D E S D E  QUE M OMENTO PUEDE OPONERSE A TERCEROS LA INDIV ISIÓN HEREDITARIA

TEMPORARIA?  El art . 54 de la ley 14.394 establece:  "la indivisión hereditaria no podrá oponerse a terceros sino a partir de su inscripción en el registro respectivo".  Por lo tanto , si la indiv isión recae sobre inm ue ble s, lainscr ipción deberá hacerse en el Registro de la Propiedad; en cambio, s ir ecae sobre es tab lec im ien tos come rc ia les o fondos de comerc io , se r ea l izará en el Registro Pviblico de Comercio.

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B i e n e s e x c l u i d o s d e l a p a r t i c i ó n . -L a r eg l a i n d i ca q u e 't o d o s l o s b i en es d e j ad o s p o r e l cau san t e d eb e n in c lu i r s e

en la par t ic ión ' .S in emb ar g o h ay b i en es q u e so n ex c lu id o s d e l a p a r t i c ió n , s a lv o q u e t o d o s

lo s h e r ed e r o s d ec id an q u e s ean i n c lu id o s en e l l a . E s to s so n :1) Los t í tu los honor íf icos y otros recuerdos (correspondencia, manuscr i tos s in

valor económico, fotos , etc) : por lo general , es tos objetos suelen repar t i rse "aco n c i en c i a" en t r e l o s h e r ed e r o s .

2 ) L o s s e p u l c r o s : e x c e p c i o n a i m e n t e s e p e r m i t e s u d i v i s i ó n c u a n d o e l s e p u l c r o s e en cu en t r a d eso cu p ad o o e s ma te r i a lmen te d iv i s ib l e s i n q u e s e p r o d u zcau n a d e s v a l o r i z a c i ó n e c o n ó m i c a i m p o r t a n t e .

C u a n d o u n b i en e s f ác i lmen te d iv i s ib l e ( ej : d in e ro ) n o h ab r á m ay o r i n c o n v e n i en t e p a r a d iv id i r l o , p e r o ¿ q u é p asa co n lo s b i en es q u e p o r su n a tu r a l eza so nind ivi s ib les (ej : un auto, un televisor , una lancha, etc)? Es to s bie ne s d eb en ig ua lmente inc lu i r se en la par t ic ión y se fo rmarán con e l los las d i f eren tes h i jue lassin ne ce si d ad de d iv id irl os (ej: a uno le tocará el auto y a otro le tocará la lancha), ob i en s e v en d e r án y e l d in e r o s e r á d iv id id o .

O p o r t u n i d a d d e s o l ic i ta r la p a r t i c i ó n . -L a p a r ti c ió n p u ed e so l i c i t a r s e y l l ev a r se a cab o d esd e l a m u e r t e d e l cau s an t e .

S i ex i s t i e s en b i en es c t i y a d iv i s ió n r e su l t a s e más co mp l i cad a q u e o t r o s , l o s b i e n es cu y a d iv i s ió n r e su l t a s e más s en c i l l a , p o d r án p a r t i c io n a r se med ian t e u n ap a r t i c ió n p a r c i a l s i n n eces id ad d e t en e r q u e e sp e r a r u n a p a r t i c ió n t o t a l .

P r e s c r i p c i ó n d e l a a c c i ó n d e p a r t i c i ó n . -L a a c c i ó n d e p a r t i c i ó n e s i m p r e s c r i p t i b l e . S i n e m b a r g o , h a y u n s u p u e s t o

e n q u e la p a r t i c i ó n p r e s c r i b e y e s c u a n d o a l g u n o d e l o s h e r e d e r o s c o m i e n z aa p o s e e r l o s b i e n e s p e r o n o c o m o c o h e r e d e r o s i no c o m o d u e ñ o e x c l u s i v od e d i c h o s b i e n e s . E s t a s i t u a c i ó n h a c e c e s a r e l e s t a d o d e i n d i v i s i ó n y a p a r t i rd e e s e m o m e n t o c o m e n z a r á a c o n t a r s e e p l a z o d e p r e s c r i p c i ó n q u e d u r a r á2 0  años ( ar t . 3460 C.C) .

¿ Q u i é n e s p u e d e n p e d i r l a p a r t i c i ó n ? -Pu ed e p ed i r l a cu a lq u i e r p e r so n a q u e t en g a u n i n t e r é s l eg í t imo en q u e l a p a r

t ic ión se r ea l ice .E N U M E R A C I Ó N :

1 ) H er ed e r o s : s i ex i s t i e s en co h e r ed e r o s au sen t e s co n p r esu n c ió n d e f a l l ec i mien to , l a acc ió n d e p a r t i c ió n co r r e sp o n d e a l o s h e r ed e r o s d e l au sen t e q u e s eles haya dado la poses ión de los b ienes ( ar t . 3457 C.C) .

2 ) L e g a t a r i o s d e c u o t a : e n c a m b i o , n o t i e n e n e s t e d e r e c h o l o s l e g a t a r i o sc o m u n e s .

3 ) A c r ee d o r es d e l o s h e r e d e r o s : en cam b io , n o t i en en e s t e d e r e ch o lo s ac r ee d o r es d e l cau san t e .

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4 ) H e r ed e r o s d e l o s h e r e d e r o s : si an t e s d e h ace r se l a p a r t i c ió n , mu er e u n o d elo s co h e r ed e r o s , d e j an d o v a r io s h e r ed e r o s , cu a lq u i e r a d e e l l o s p o d r á p ed i r l apar t ic ión , pero s i todos lo h ic ieran , o qu is iesen in terven i r en la d iv is ión de lah e r en c i a , d eb e r án o b r a r b a jo u n a so l a r ep r esen t ac ió n .

5 ) Ces io n a r io s

6 )  Ben e f i c i a r io s d e u n ca r g o imp u es to p o r e l t e s t ad o r a u n h e r ed e r o : p o d r ánp ed i r l a cu an d o su d e r ech o d ep en d a d e l a p a r t i c ió n .

Si hub iese incapaces con in terés en la par t ic ión , su r epresen tan te legal ( tu to ro curador ) deberá ped i r la a nombre de l incapaz . En es te caso , l a par t ic ión prec i sará de la in ter ven ció n ju d ic ia l (part ic ión jud ic ia l) y de l M in is ter io de M en or es .

¿Qué pasa s i e l r epresen tan te legal t ambién tuv iera in terés en la par t ic ión?Se n o m b r a r á a l i n cap az u n r ep r es en t an t e e sp ec i a l a l só lo e f ec to d e l a p a r t i c ió n .

M o d o d e r e a l i z a r l a p a r t i c i ó n . -La reg la es tab lec ida en e l a r t . 3475 b is ind ica que la d iv is ión y ad jud icac ión

d e b i en es d eb e h ace r se en e sp ec i e . L o s b i en es h e r ed i t a r i o s d eb en s e r d iv id id o sen h i j u e l a s cu y o s v a lo r es t o t a l e s d eb en s e r eq u iv a l en t e s a l a p o r c ió n i d ea l q u el e co r r e sp o n d ía a cad a co h e r ed e r o . S i l o s v a lo r es d e l o s b i en es a s ig n ad o s a u nco h e r ed e r o n o s e a ju s t a r an ex ac t amen te a su p o r c ió n i d ea l , d eb e r á co mp en sa r se la d i f erencia , es tab lec iendo un créd i to a su f avor o una deuda en su con t ra ,r e sp ec to d e l o s o t r o s co h e r ed e r o s .

Po r l o t an to , ú n i c am en te s e p r o c ed e r á a l a v en t a d e b i en e s p a r a l u eg o d iv id i re l d in e r o o b t e n id o , cu an d o l a ad ju d i ca c ió n en e sp ec i e n o s ea p o s ib l e y su p a r

t i c ió n f ísica co n v ie r t a a l b i en en a n t i e co n ó m ico .

F O R M A S D E L A P A R T I C I Ó N .I n t r o d u c c i ó n . -

L a p a r t i c ió n p u ed e l l ev a r se a cab o d e tr e s f o r mas d i f e r en t e s ;  partición privada, partición judicial  y partición mixta.

P a r t i c i ó n p r i v a d a . -Es aqué l la qu e se r ea l iza s in la in te rve nci ón de l ju ez . Para qu e la par t ic ión

p u ed a l l ev a r se a cab o en f o r ma p r iv ad a e s n ecesa r io q u e s e cu mp lan c i e r to sr eq u i s i t o s :

1 )  q u e t o d o s l o s h e r ed e r o s s e en cu en t r en p r e sen t e s y e s t én d e acu e r d o enr ea l i za r l a p a r t i c ió n en f o r ma p r iv ad a ;

2 )  que no haya incapaces (aquí quedan incluidos los menores) ;3 ) qu e no hay a opos ic ió n de te rce ros fundán dos e en un in terés ju r íd i co (e j :

acreedores de los herederos, acreedores de la sucesión).

FORMA DE LA PARTICIÓN PRIVADA  -ar t . 1184 inc. 2- : debe ser hecha en escr i tura

p ú b l i ca o en i n s t r u m en to p r iv ad o p a r a p r e se n t a r lo l u eg o a l j u e z d e l a su ces ió npara su aprobación (en este último caso se la considera una 'partición mixta') .

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Part ic ión jud ic ia l . -Es aquel la que se real iza con la intervención del juez y s iguiendo el procedi

miento fijado por la ley.

Hay c ier tos casos en que ob l iga tor iamente la par t ic ión deberá r ea l izar se ju d ic ia lmente :- cuando a lgún heredero no se encuent re p resen te o no es té de acuerdo en

real izar la par t ición en forma pr ivada;- cuando haya terceros que se opongan a que la par t ición se haga en forma

pr ivada y s iempre q ue tengan pa ra e l lo un in terés ju r íd i co ;- cuando haya incapaces in teresados ;- cuando haya menores (aunque estén emancipados): si bien la regía indica que

cuando hay menores la par t ic ión debe hacer se jud ic ia lmente , s in embargo haycasos en que la par t ición se real iza en forma pr ivada pese a haber menores:

• cuando el ascendiente hace par t ición de sus propios bienes -ya sea pordonación o por testamento- (art. 3514 C.C);

• cuand o se t rate de una par t ición en la que intervien en tutore s des igna dospor los ascendientes , a quienes les han autor izado a par t i r los bienesp r iv ad amen te .

Es te t ipo de par t ic iones ne ces i ta rán la aprobación de l ju ez , por lo tan to ,se t rata de 'par t iciones mixtas ' .

PROCEDIMIENTO   DE LA PARTICIÓN JUDICIAL :  en este t ipo de par t ición deben cumplirse ciertas etapas f ijadas por la ley. Estas son: T) Inventario; 2°) Tasación

(retasa y licitación); 3") Pa rtic ión ,r )  Inven tar io :

A t r avés de l inven tar io se es tab lece cómo es tá compues ta la herencia .

¿C óm o se r ea l iza e l inven tar io? Si todos los in teresados son ma yores deedad y se pone n de acuerdo , a lcanzará con que los cohere deros d enun cien losb ienes ex is ten tes . En cambio , deberá r ea l izar se por escr ibano des ignado jud i cialmente s i algi in interesado lo sol ici ta o s i exis t iesen incapaces.

¿C óm o se e l ige al escr ibano? E l jue z debe rá nom brar a la per sona propuesta por la mayor ía de los herederos; s i por alguna razón no fuera posible, lo

designará de of icio .¿Cuándo debe rea l izar se e l inven tar io? E l inven tar io puede ser :- Provisional:  cua ndo se l leva a cab o antes de la decla rator ia de hered e

ros o de la aprobación del testamento -si fuese una sucesión testamentaria-.- D efinitivo:  cuan do se l l eva a cabo despué s de la dec lara to r ia de herede

ros o de la aprobación de l t es tam ento . Inc luso podr ía as ign ar se carác ter def in it ivo al inventar io provis ional .

2°)  Tasación (o avalúo):A través de la tasación se establece el valor de los bienes que integran el

patr im onio del caus ante. Esta operación es fundame ntal para formar las hi juelasde los herederos de manera equitat iva.

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¿ C óm o se e l ige a l pe r i to t a sa dor ? E l jue z de be r á nom br a r a l a pe r sonapr opue s ta e n de c i s ión uná n im e por lo s c ohe r e de r os m a yor e s ; s i no log r a r a nponerse todos de acuerdo, des ign; rá a l propues to por la mayor ía ; y en su defecto lo designará de of ic io.

¿ Qué m om e nto de be t e ne r se e n c ue n ta pa r a t a sa r lo s b i e ne s? De be t e ne r se en cuenta e l momento en que se l leva a cabo la ta sac ión , no e l momento de lfa l lec imiento de l causante .

Luego de rea l iza r e l inventa r io  y  la ta sac ió n de los b ien es , y de agre gar lo sa l expediente , se not i f ica rá sobre ambos a la s pa r tes mediante cédula por 5d ías .  F ina l i z a do e s t e p l a z o , s i no se p r e se n ta r a n im pugna c ione s , s e r á n a p r oba dos de inmediato (ar t . 724 C.P.C.C.).

¿Por qué puede impugnarse una tasac ión? La tasac ión puede se r a tacadapor pose er errores o po r ref lejar valo res fa lsos. Para estos caso s, e l Có dig o o torgóla posibilidad de la retasa y la licitación (actualmente suprimida por ley 17.711).

• R e ta sa : d i c e e l a r t. 3466 C . C :  "El juez puede ordenar una retasaparticular o general, cuando alguno de los herederos demuestre que la tasación no es conforme al valor q ue tienen los bienes ".

En l a p r á c t i c a , l a r e t a sa se u t i l i z a m uy e xc e pc iona lm e n te de b ido a queim pl i c a un ga s to m á s que de be r á se r a f r on ta do por to s he r e de r os .

• Li ci ta ció n (actualmente suprimida); es e l de rec ho que f ienen los coh ere dero s de ped i r a l ju ez qu e se le adju diqu e u n de te rm ina do b ien de la su ces ión ,o f r e c ie ndo un p r e c io m a yor a l e s t a b le c ido e n l a t a sa c ión . An te e s t a s i tua c ión ,

e l ju ez no t i f icaba a l res to de los co he red ero s la pro pu es t a dánd oles la pos ib i l i dad de ofe r ta r por d icho b ien; quien ofe r taba más se quedaba con é l .

3°) Par t ic ión:C ons ta de dos e t a pa s :a)  Determinación de la  masa a  dividir:  se form ará con los b ie nes de jado s

por el c a usa n te , m á s lo s b i e ne s que de ba n c o la c io na r lo s he r e de r os  (ver colación

en este mismo capítulo).  Lu e go de be r á se pa r a r se la m i t a d de lo s b i e ne s ga na n c ia l e spara ent regárse le a l cónyuge supérs t i te debido a que le pe r tenecen a t í tu lo propio y no com o suces or de l caus ante . Por ú l t im o, se apar ta rá el d inero suf ic iente

para pagar las deudas ( 'obligaciones contraídas en vida por el causante ') y las cargas ('obligaciones surgidas como consecuencia de la muerte del causante' -gastos funerar ios, honorar ios, e le-) de la sucesión. Si e l dinero en efectivo no a lcanzarapara pagar la s deudas y la s ca rgas , deberá formarse la denominada ' h i jue la deb a j a s '  c on b ie ne s su f i c i e n te s pa r a sa lda r t a n to una s c om o o t r a s . R e c or de m osq u e ,  de todos modos , e l a r t . 3475 C.C. es tablece que ;  "Los acreedores de laherencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a losherederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta noquedar ellos pagados de sus créditos".

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B i ene s j I B i ene s ^de jad os LJ. j que deb an

por e l ¡ ¡ co la cio na r

i 1 o s h e r e d e r o scausante

I B i enes

B i enesGa nací ales

p a r a p a g a r; d e u d a s

y c a r g a s

M A SA A D I V i D I R

b) División de los bienes:  el partidor dividirá los bienes formando lashijuelas teniendo en cuenta las siguientes reglas:

- División en especie: siempre que sea posible, la división se hará enespe cie. Si la división no pudiera realizarse en e spe cie, se proced erá a la ventade los bien es para distr ibuir en cada h ijuela el dinero ob tenido , o se incluirá unbien en una hijuela (ej; una lancha) y se compensarán las otras hijuelas conbienes de igual valor (ej: un auto).

- Créditos: se dividen entre los herederos de acuerdo a la porción quea cada uno le corresponda de la herencia.

¿Qué pasa si el crédito fuera contra algún heredero? El supuesto sería el siguiente: Juan le debe a Ricardo S 10.000, al fallecer este último nom braherederos a Juan y a Martín. En este supuesto, Juan tiene respecto de la sucesión una deuda y un crédito. Este crédito no se dividirá entre Juan y Martín,sino que se incluirá en la hijuela de Juan debiendo compensar a Martín conbienes de igual valor

- Adjudicación de las hijuelas: si todas tuvieran el mismo valor, seadjudicarán por sorteo. En cambio, si por alguna razón no tuvieran todas elmismo valor (ej: si algún heredero debiera colacionar, o fuera deudor de la sucesión,etc.) se adjudicarán teniendo en cuenta la razón que las diferencia.

E L  PARTIDOR;

/ .Cómo se elige al partidor?: el juez deberá nombrar a la persona propuesta p or la mayo ría de los here dero s; si por alguna razón no fuera p osible , lodesignará de oficio. El partidor debe ser abogado.

Funciones del partidor:- es el encargado de formar las hijuelas de cada heredero;- para formar las hijuelas deberá previamente realizar ciertas activida

des: dialogar con los hered eros para con ocer sus prefere ncia s, verif icar el esta

do de los bienes hereditarios, etc;- el partidor no tiene obligación de realizar la partición com o quieran los

herederos, e incluso podrá formar las hijuelas en oposición a lo querido porel los .  En este caso, los herederos podrán impugnar la par t ición. Finalmente,siempre será el juez quien decida como quedarán formadas las hijuelas, ya seaaprobando la partición propuesta por el partidor, o formando nuevas hijuelashaciendo lugar a la impug nación.

/ .En qué casos puede prescindirsc del partidor?: cuando los bienes puedan dividirse mediante una cuenta sencilla (ej: cuando el único bien a dividir fuera

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dinero o créd i tos , e tc .) . E n es te c aso , los here de ros deb erán pre sen tar a n te e l ju ezun escr i to de ta l lando la d i s t r ibución de fondos para que és te lo apruebe .

CUENTA PARTICIONARIA:  una vez conclu ido su t r abajo , e l par t idor p resen taa l j u ez l a cu en t a p a r t i c io n a r i a . L a m i sm a c o n s t a d e s e i s p a r t e s :

1°) Pre no tad os : en e l los se r es um e e l ju i c io su ces or io . Al l í f igurará tod ala  información relativa a la sucesión  (fecha de inicio del sucesorio, indicació n delos herederos, transcripción de las declaratorias de herederos, porción que le corresponde a cada uno, inscripciones en los Registros, etc.).

2° )  Cu er p o g en e r a l d e b i e n e s : aq u í s e acu mu la r á to d a l a  informaciónrelativa a los bienes  (ej: con relación a los inm ueb les: superficie, fecha de adquisic ión , ub icac ión , etc .) . D eb er á t r an scr ib i r se e l inve n tar i o y la tasa c ión .

3° )  Bajas comunes (o bajas generales) : aquí se detal la el pasivo de la sucesión  (deudas y cargas) y los le ga do s que de ba n sat is fac erse .

4") Saldo par t ible (o l iquido par t ible) : aquí se establece el   resultado delactivo menos el pasivo.  Es dec i r , e l ' sa ldo par t ib le ' es e l ' cuerpo gen era l deb i en es ' men o s l a s ' b a j a s co mu n es ' .

5° ) Div is ión : aqu í se de termina la  porción de la herencia que le corresponde a cada heredero   y e l  valor monetario  de d icha porc ión .

6° )  A d ju d icac ió n : p r im er o e l p a r t i d o r f o r mar á l a s h i j u e la s d e t a l l an d o lo sb i en es q u e i n c lu i r á cad a u n a y su s r e sp e c t iv o s v a lo r es d e acu e r d o a la p o r c ió nq u e cad a h e r ed e r o t i en e en l a h e r en c i a .

C o m o r e su l t a cas i imp o s ib l e q u e e l v a lo r d e lo s b i en es p e r m i t a u n a d iv i

s ió n ex ac t a en t r e l o s h e r ed e r o s , e l p a r t i d o r p o d r á e s t ab l ece r co mp en sac io n esd inerar ias r ec íprocas en t re e l los para hacer co inc id i r e l va lor de cada h i jue la ,co n lo q u e l e co r r e sp o n d e a cad a h e r ed e r o .

U n a v ez q u e e l p a r t i d o r l e p r e se n t a la cu en t a p a r t i c io n a r i a , e l j u ez d e b e rá agregar la en e l exped ien te y no t i f icar de e l la -median te cédula- a los herederos hac iéndoles saber que t ienen 10 d ías para aprobar la o impugnar la . S i loshere der os n o la im pu gn are n , e l ju ez la apro bará - sa lvo que v io lare normas sobrela división de la herencia o hubiera incapaces que pudieran resultar perjudicados-.A c to s eg u id o e l j u e z en t r eg a r á a cad a h e r ed e r o su h i j u e la r eco n o c i en d o en

cada uno e l domin io exclus ivo sobre los b ienes que in tegran la h i jue la .¿ Q u é p asa s i u n h e r ed e r o im p u g n a l a cu en t a p a r t i c io n a r i a? E l j u ez c i t a r á

a las par tes y a l par t idor a una aud iencia para in ten tar a r reg lar las d i f erencias .S i l o s i n t e r e sad o s n o s e p u s i e r an d e a cu e r d o , e l j u e z d eb e r á r e s o lv e r d en t r o d elos 10 d ías de ce lebrada d icha aud iencia . S i qu ien impugna la cuen ta no concur re a la aud iencia , se lo t i ene por des i s t ido deb iendo pagar las cos tas .

P a r t i c i ó n m i x f a . -E s aq u é l l a q u e s e r ea l i za en i n s t r u men to p r iv ad o y l u eg o e s p r e sen t ad a a l

j u ez d e l a su ces ió n p a r a su co n t r a lo r y ap r o b ac ió n .

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Según nues t ro Código , l a par t ic ión neces i ta rá ¿e la aprobación jud ic ia l pesea l levar se a cabo en fo rma pr ivada , cuando:

a) el ascendiente l leve a cabo la par t ición de sus propios bienes en formaantic ipad a -ya sea por donación o por testamento- y entre los here de ros ha ya m e

nores o incapaces ;b ) e l a s cen d ien t e h ay a n o mb r ad o tu to r e s p a r a su s d escen d ien t e s men o r es

au tor izá ndolo s para que haga n los inven tar ios , t asac ion es y par t ic io nes en for ma pr ivada;

c) uno de los here deros fuera m en or ema ncipa do , y su cóny uge tam bién fuera me nor o s iendo m ayor , no o torga su conse n t imie n to . Es to se debe a que , si e lcónyuge fuera mayor y o torgara su consen t imien to para la par t ic ión , l a mismano neces i ta rá de la aprobación jud ic ia l .

El sup ues t o d e l a r t . 3 4 70 d e l C ó d ig o C iv i l . -ART.  3 4 7 0 C . C :  "En el caso de división de una misma sucesión entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estosúltimos tomarán de los bienes situados en la República, una porción igual alvalor de los bienes situados en país extranjero de que ellos fuesen excluidospor cualquier título que sea, en virtud de leyes o costumbres locales".

Este supues to que dará má s c laro con un e jemplo : sup ong am os q ue e l fa l lec ido mviera bienes en Argentina por $ 15.000 y en otro país por $ 9 .000. Si unheredero argen t ino tuv iera derecho a la te rcera par te de la herencia , l e cor res pon der ían b ienes s i tua dos en Arg en t ina po r un va lor de $ 5000 y b iene s s i tua

dos en el otro país por un valor de $ 3 .000. Ahora bien, ¿qué pasa s i la ley delpa ís ex t ran jero excluye a l a rgen t ino de los b ienes s i tuados en ese pa ís? ¿e lhere dero argen t ino es tá ob l igad o a r espeta r la porc ió n que le tocar ía a l ex t ranjero so bre los b iene s s i tuados en la Arge n t ina?   N o ,  e l a rgen t ino pod rá toma r delos b ienes s i tuados en nues t ro pa ís , lo que le hub iese cor respondido de losb ienes s i tuados en e l ex t ran jero y que le fueron negados . De acuerdo a l e jemp l o ,  le cor responder ían $ 8 .000 .

E F E C T O S D E L A P A R T I C I Ó N .

E n u m e r a c i ó n . -Como di j imos anter iormente, la par t ición produce dos efectos fundamentales:- t r ansforma la porc ión idea l que a cada here dero le cor resp ond e de la he ren

c ia en b ienes concre tos sobre los cuales tendrá un derecho exclus ivo ; y- pone f in al es tado de indivis ión heredi tar ia .

Ef ec t o d ec la ra t iv o d e l a p a r t i c ió n . -La par t ic ión puede conceb i r se de dos maneras :I ) co mo  acto traslativo  (derecho romano): se con side ra que des de el fal leci

mien to de l causan te los b ienes per tenecen a todos los herederos en condomin i o .  A t r avés de la par t ic ión y a l ad jud icar se ma ter ia lm ente los b ien es , se con -

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s idera que cada heredero rec ib ió un derecho exclus ivo sobre e l b ien que se lead jud ica median te una ces ión de derechos de l r es to de los coherederos . Esdecir , a t ravés de la par t ición los herederos se t ransmiten en exclusividad la

prop iedad de los b ienes de la herencia .2 ) co mo  acto declarativo  (nuestro régimen): se co ns ide ra que los bie ne s quese ad jud ican a los hered eros m edia n te la par t ic ión h an s ido prop ieda d de c adauno desde e l f a l lec imien to de l causan te . Cada heredero rec ibe los derechossobre el bien que se le adjudicó directamente del causante. Por el lo se dice que,la par t ición t iene efectos retroact ivos ai momento de la aper tura de la sucesión.

D ice e l a r t . 3 5 0 3 C . C :  "Se juzga que cada heredero ha sucedido solo einmediatamente en los objetos hereditarios que le han correspondido en lapartición, y que no ha tenido nun ca ningún derecho en los que han correspondido a sus coherederos; como también que el derecho a los bienes que le han

correspondido por la partición, lo tiene exclusiva e inmediatamente del difunto y no de sus coherederos".

Sin t e t i z an d o , en n u e s t r o d e r ec h o l a p a r t i c ió n t i en e e f ec to d ec l a r a t i v o yr e t r o ac t i v o a l mo men to d e l a ap e r tu r a d e l a su ces ió n , e s d ec i r a l f a l l ec i m i e n t o d e l c a u s a n t e .

C o nsecuenc ia s d e l e f ec t o d ec la ra t iv o d e l a p a r t i c ió n . -1) los b ienes ad jud icados a cada herederos se cons ideran rec ib idos d i rec ta

mente de l causan te en e l momento de su f a l lec imien to ;

2) las r e lac iones ju r íd icas l l evadas a cabo por los coherederos sobre b ienesde la suces ión d uran te e l es tado de ind iv is ión es tán condic io nad as a l r esu l tadode la par t ic ión . As í es que , los coh erede ros en n ingú n mo m ent o l legan a goz arde derechos sobre los b ienes que se ad jud ican a o t ro coheredero median te lapar t ición. A tal punto que, los derechos const i tuidos (ej : h ipoteca -ar t . 3504- ,prenda, etc. ) por uno de los coherederos sobre un bien que se ha adjudicado ao t ro ,  se ex t inguen .

Sin embargo , cualqu ier coheredero podrá h ipo tecar la porc ión idea l que lecor responde de la herencia . S i luego , es ad jud icado a l h ipo tecan te un b iensu je to a h ipo teca , deberá r espetar e l g ravamen.

3) si un acree dor personal de un hered ero t rabara un embargo sobre un bien queluego no le fuera adjudicado al heredero-deudor , el mismo caducará. ¿Qué pasasi los coherede ros se pone n de ac uerdo para real izar la par t ición en per juicio delos a cre ed ore s -ej: a propósito adjudican el bien embargado a un coheredero no deudor-? En este caso, el acreedor per judicado podrá impu gnar la par t ición.

Ga ra nt ía s d eb id a s ent re l o s co hered ero s : ev i cc ió n   y  v ic io s r ed h ib i t o r io s .-

Ga ra nt ía d e ev i cc ió n . -Tod os los co he red ero s en tre s i son gara ntes po r evicció n (o 'turbación de dere

cho ') de todos los bienes de la herencia s iempre que la causa de la evicción seaanter ior a la par t ición.

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D ice e l a r t . 3 5 0 5 C . C :  "Los coherederos son garantes, los unos hacia losotros, de toda evicción de los objetos que les han correspondido por la partición,  y de toda turbación de derecho en el goce pacífico de los objetos mismos,  o de las servidumbres activas, cuando la causa de la evicción o turba

ción es de una época anterior a la partición ".Crítica: ¿si cada coheredero recibe los bienes directamente del causante -efecto

declarativo de  la  partición- por  qué  los restantes coherederos deberán responderp o r  la evicción  d e bien es que nunc a les per tenec ieron? Si bien la doctr ina aceptaque es ilógico admitir la garantía de evicción cuando se sostiene el efecto declarativo de la partición, considera que aiín así dicha norma debe sostenerse ya queasegura a todos los coherederos la igualdad frente a la herencia.

R EQ UIS ITOS PARA QUE PROCEDA LA GARANTÍA DE EVICCIÓN:

1)  que la causa de la evicción sea anterior a la partición: ej: si a un coherederose le adjudica en la partición un crédito cuyo deudor era insolvente, la garantía procede (art. 3509 C C ) ; en cam bio, si el deudor cae en insolvencia luego de la partición, lagarantía no procede.

2) qu e el her ed ero no fue ra c ulp ab le d e la ev icc ión : ej: si en un juicio el heredero defendiera negligentemente los derechos sobre la cosa -mala producción de laprueba, no alegar la prescripción, etc- podría considerárselo culpable de la evicción yno procedería la garantía.

3 ) que en e l ac to de par t ic ión no se haya renunciado expresamente a la garantía de evicción (art. 3511  CC) : la r enuncia só lo puede refer i r se a casos de

termin ados ; es nu la la c láusu la qu e es tab lezca la r enu ncia g enera l a  la  ga ran t íade ev icc ión .

EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD:  la garan t ía de ev icc ión impl ica que todoslos coherederos deban responder f rente a quien sufr ió la evicción, por el valordel b ien . Ahora b ien , e l va lor de l b ien , ¿debe computar se a l momento de lapar t ic ión o cuándo se p roduce la ev icc ión? La garan t ía es deb ida por e l va lorque  tuviera el bien al m om en to de ¡a evic ción (art . 3506 C C ) .

Si  a  los coherede ros no les convin iese sa t i s facer es te va lor , pue den ex ig i rque  se haga de nuevo la par t ic ión por  el  va lor ac tua l de los b ienes , aunque

algunos de e l los es tuv iesen ya enajenados .¿Cóm o d ebe responder cada coheredero frente a la evicción?  C a d a u n o

- inc luyendo a qu ien suf rió la ev icc ión- deb erá r es po nd er p rop or c i on al m en te asu p o r c ió n h e r e d i t a r i a .

PRESCRIPCIÓN:  la acción de garant ía de evicción prescr ibe a los diez años,contados desde el día en que la evicción tuvo lugar (ar t . 3513 C.C) .

V ic io s red h ib i t o r io s . -Los coh erederos se deben garant ía de los  defectos ocultos  de los objetos que les

han correspondido, s iempre que por el los disminuya considerablemente su valor

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REQUISITOS   PARA QUE PROCEDA LA GARANTÍA POR V ICIOS REDHIBITORIOS:

1) que el defecto ocu l to no fuera co noc ido por el co he red ero ad judicatar io almomento de la par t ic ión ;

2) que el defecto disminuya el valor del bien  una cuarta parte  del precio dela tasación (art. 3510  C.C).

PRESCRIPCIÓN:  la acción de garantía por vicios redhibitorios prescribe a los tresmeses, contados desde el día en que el defecto fue descubierto o se hizo visible.

R E F O R M A Y N U L I D A D D E L A P A R T I C I Ó N .R ef o rm a d e l a p a r t i c ió n . -

La reforma de la par t ició n t iene co m o objet ivo evi tar que se l legue a la nul idad. ¿En qué casos podr ía reformarse la par t ición? Si la cuenta par t icionar iatuviera defectos subsanables; s i debido a una acción de garant ía (evicción ovicios redhibitorios) los coherederos no ofrecieran satisfacer el perjuicio ocasionado a l demandante ; e tc .

N ul id a d d e l a p a r t i c ió n . -Al ser la par t ición un acto jur íd ico se apl icará n las regla s genera les refer idas

a las nul i dad es de los actos jur ídicos, ya sea que  se t r a te de una par t ic ión pr ivada, judicial o mixta.

C AS OS :

N ul id ad po r de fec to de form a: ej: cuando la partición se realiza en forma privadasin estar todos los herederos presentes o habiendo terceros interesados que se opongana la partición privada; etc.

N uli da d po r inc ap ac ida d: ej: habiendo incapaces, la partición debe hacerse judicialmente, si se hiciere en fomia privada o mixta, será nula.

Nulidad por vicios de la voluntad: error, dolo o violencia.N ul id ad po r lesi ón sub jeti va : ej: si un coheredero se aprovechara de la necesidad,

inexperiencia o ligereza de otro para verse favorecido en la partición, el perjudicadopodrá demandar la nulidad de la partición o su reajuste equitativo. Si el perjudicadodemandara la nulidad, los demandados podrán ofrecer el reajuste equhativo para salvar la partición.

Es impor tan te agregar que tan to en la par t ic ión jud ic ia l como en la par t i c ión mix ta , l a nu l idad también puede or ig inar se por un v ic io comet ido en laet ap a pr oc es al de la p art ició n (inventario, tasación, designación de peritos, homologación, etc).

ACCIÓN REVOCATORIA:  cuando a t ravés de la par t ición se produce un f raude aun acreedor personal de un heredero, és te t iene la acción revocator ia establecida en el art . 961   C . C .  (ej: si hay dos herederos y uno de ellos es insolvente, podríanacordar disminuir la hijuela del insolvente para evitar que los acreedores puedan cobrar sus deudas).

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C O L A C I Ó N .C o n c e p t c -

"Es la obligación que tiene el heredero Forzoso que ha recibido una donacióndel causante en vida, de traer a la masa de partición el valor de dicha donación",

A mo m ento de l levar se a cabo la par t ic ión , si a lgún herede ro fo rzosohubiese r ec ib ido una donación de l causan te , l a misma deberá computar seen   S U   hi juela y compensar con bienes al res to de ios herederos por el valorde d icha donación .

¿Cuál es la f inalidad de la colación? Lograr la igualdad entre los herederosforzosos al momento de llevar a cabo la partición.

Ej: Esteban tenía dos hijos Marcos y Leandro. A Marcos le había donado en vida $

10.000 y a Leandro $ 5.000. Al fallecer deja un patrimonio de $ 85.000. ¿Cuánto le

corresponde a cada hijo? A Marcos ¡e corresponden $ 40.000y a Leandro $ 45.000.

¿Por qué? Porque ¡a masa de partición es de $ 100.000 (debe sumarse el patrimonio

dejado p or el causante y las donaciones dadas en  vida),  dividido 2 (cantidad de here

deros) da $ 50.000 p ara cada uno. De este importe, Marcos ya recibió $ 10.000. por

lo tanto su hijuela será de S 40.000 y Leandiv ya recibió S 5.000, por lo tanto

hijuela será de 45.000.

O sea, la donación que efectúa el causante en vida a un heredero forzosodebe ser considerada c om o un ant icipo de la porción hered i tar ia que le corresponderá (art  3 4 7 6 C . C ) .

¿Por qué se ent iende que las donac iones actúan com o ant icipos de la herencia? Porque en nuestra legislación existe la presunción de que el causante noha quer ido, mediante la donación, benef iciar a algún heredero por sobre losdem ás. Sin emb argo, es to no es mas que una presunción , o sea que pued e qu edar sin efecto si existiera una dispensa expresa de la obligación de colacionar,hecha p or el causante   {ej: Esteban establece en su testamento que la donación dada

a Marcos no debe ser colacionada debido a que tuvo intenciones de mejorar su por

ción hereditaria por sobre la de Leandro).

LA DISPENSA EXPRESA  DE LA OBLIGACIÓN DE COLACIONAR: com o sabem os, en nuestralegislación nadie puede disponer de la totalidad de sus bienes para luego de sumuerte teniendo herederos forzosos. Asi es que, la herencia estará conformadapor una porción destina da obliga toriam ente a los hered eros forzosos ("la legítima de los herederos forzosos") y una porción disponible. Cuando el causantedispensara expresamente a algún heredero de la obl igación de colacionar , elmonto de la donación deberá imputarse a la 'porción disponible' , en cambio, deno existir una dispensa expresa el monto de la donación se imputará a la por

ción dest inada obl igator iamente al heredero.

Competencia . -El jue z com peten te para enten der en la nulidad y reforma de la partición es el

juez de la sucesión, es decir , el del último domicilio del causante.

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Po r l o t an to , e l cau s an t e só lo p o d r á d i sp en sa r d e la o b l ig a c ió n d e co l ac io n a rhas ta e l l ími te de la porc ión d isponib le . S i d icho l ími te fuera superado , e i exced en t e d eb e r á co mp u ta r s e a l a p o r c ió n h e r ed i t a r i a d e l h e r ed e r o . L a d i sp en sadebe es tar expresada en e l t es tamento de l donante ( ar t . 3484 C.C) .

V e a m o s u n e j e m p l o ;Esteban había dejado un patrimonio de $ 85.000, ademá s le había d onado en vidaa Marcos $ 10.000 y a Leandro $ 5.000. C on la intención de mejorar la porciónhereditaria de Marcos lo había dispensado de la obligación de colacionar, por lotanto,  si el limite de la porción disponible de Esteban fuera la quinta parte de laherencia ($ 20.000) no habría problemas, a Ma rcos le corresponderían $ 45.000 y aLeandro $ 40.000. ¿P or qué? Porque la masa de partición es de S 90.000 (porque losS 10.000 donados a Ma rcos no ingresan a la masa de partición por la dispensa)dividido 2 da $ 45.000 para cada uno. De este importe, Marcos no recibió nada, porlo tanto su hijuela será de $ 45.000 y Leandro ya recibió $ 5.000 por lo tanto  su

hijuela será de $ 40.000.Diferente sería la situación si Esteban hubiera dejado un patrimonio de $ 65.000 y

en lugar de $ 10.000 le hubiese donado a Marcos $ 30.000, y a Leandro $ 5.000. AMarco s le corresponderían $ 30.000 y a Leandro $ 35.000. ¿P or qué? Porque alhaber superado la donación dispensada a Marco s el límite de $ 20.000. de los $30.000 donados se consideran S 20.000 como donación dispensada y los otros $ 10.000como donación no dispensada. Por lo tanto, de la masa partible de $ 80.000, Marcosdebería recibir la mitad,  o sea $ 40.000 menos los $ 10.000 da $ 30.000, y Leandrodebería recibir la otra  mitad,  o sea $ 40.000 menos los $ 5.000 da $ 35.000.

A C C I Ó N   DE COLACIÓN Y ACCIÓN DE REDUCCIÓN: p o r el m o m e n t o n o s l i m i t a r e m o sa dife ren cia r la f inalidad de ca da ac ció n.La acc ión de co lac ión t iene por f ina l idad lograr la igualdad en t re los herede

ros fo rzosos a l momento de l levar a cabo la par t ic ión .La acc ió n de r ed uc ció n t iene po r f inalidad pro teg er la po rc i ón de s t ina da

obl iga tor iamente a los herederos fo rzosos , es dec i r ' l a l eg í t ima ' .

C U E S T I Ó N   P R O C E S A L :  l a c o l a c i ó n n o o p e r a d e p l e n o d e r e c h o , e s d e c i r , q u ep a r a q u e e l h e r e d e r o f o r z o s o q u e r e c i b i ó l a d o n a c i ó n d e b a c o l a c i o n a r , o t r oh e r e d e r o f o r z o s o d e b e r á p e t i c i o n a r l a c o l a c i ó n y o b t e n e r u n a c o n d e n a j u d i

c i a l e n c o n t r a d e l d o n a t a r i o . L a a c c i ó n d e c o l a c i ó n f a v o r e c e ú n i c a m e n t e aq u i e n l a i n t e r p o n e , a s í e s q u e , q u i e n q u i e r a v e r s e f a v o r e c i d o p o r l a c o l a c i ó n d e b e r á i n t e r p o n e r l a a c c i ó n .

R E Q U I S I T O S  PARA QUE PROCEDA LA COLACIÓN:

a ) q u e u n h e r ed e r o f o r zo so acc io n e p o r co l ac ió n ;b ) q u e ex i s t a u n a co n d en a j u d i c i a l en co n t r a d e l d o n a t a r io ;c ) q u e e l h e r ed e r o f o r zo so co n t r a q u i en s e acc io n a h u b ie r a acep t ad o l a h e

ren cia (si renunc ió no está obligado a colacionar);d ) q u e e l cau san t e n o h ay a d i sp en sad o ex p r esamen te en t e s t amen to a l d o n a

tar io de la ob l igac ión de co lac ionar .

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F o rm a s d e co la c io na r . -Exis ten dos fo rmas de co lac ionar :a) s i s tema de co lac ió n rea l :  traer  a la ma sa de par t ic ión  el bien  r ec ib ido por

donación ; ob) s is tema de colación de valor :  traer  a la masa de par t ición  el valor  del bienrecibido por donación y comp utar dicho valor en la hi juela del herede ro que recibió la donación. Nuestro Código acepta únicamente esta forma de colacionar

E j :  Esteban tenia dos hijos Marcos y Leandro. A Marcos le había donado en vida

un Chevrolet Corsa ($ 13.000). Al fallecer todo lo que deja son dos autos, un Fiat Uno

($  7.000)  y un Renault 9 ($ 6.000). Al realizar la partición, a Marcos no se le entrega

rá nada porque deberá computarse en su hijuela el valor del Corsa donado en vida,

en cambio, Leandro recibirá el Fiat Uno y el Renault 9 para compensar la donación

que había recibido Marcos.

Por lo tan to , qu ien rec ib ió una donación en v ida no deberá devolver e l b iendonado ni su equivalente en dinero, s ino computar en su hi juela el valor de ladonación ya r ec ib ida . S in embargo , es ta r eg la t i ene una excepción : s i a lgúncoheredero hubiese r ec ib ido una donación que supere e l va lor de su porc iónheredi tar ia deberá devolver el excedente a la masa (ej : Pablo tenía  6  hijos; aFrancisco le había donado envida $ 1.100 y al resto nada; al fallecer deja un patrimonio de $ 4.900. En este caso Francisco deberá devolver a la masa $ 100 porque a cadauno de los 6 le corresponderían $ 1.000).

Es ta fo rma de co lac ionar generó un in ter rogan te : ¿e l va lor de l b ien donado

debe cons iderar se a l momento de la donación , a l momento de la aper tu ra de lasuces ión , o a l momento de r ea l izar la par t ic ión? En respues ta a e l lo , l a ley17.711 agregó en el ar t . 3477:  "los valores dados en vida por el difunto debencomputarse al tiempo de la apertura de la sucesión, sea que existan o no enpoder del heredero. Tratándose de créditos o sumas de dinero, los jueces pueden detenninar un equitativo reajuste segiin las circunstancias del caso".

Por lo tanto:- Si se ttatara de biene s que no sea n créditos o dine ro se tendrá en cuen ta el valor

del bien al momento de la apertura de la sucesión (suele considerarse el índice de

precio mayorista elaborado por el Instituto Nacional de Estadística y Censos -INDEC-);- S i se tr a tara de créd i tos o d inero los jue ce s podrán rea jus tar equ i ta t ivam en

te los valores .

¿ Q U É   PASA CON LOS FRUTOS DE LOS BIENES COLACIONABLES?  Tanto los frutos comolos intereses que dejaren los bienes que deban colacionarse per tenecen exclusivamente al heredero que recibió la donación y no debe nada a sus coherederos.

Quiénes d eben co la e io na r . -Unicamente los herederos fo rzosos . Las donaciones hechas en v ida a here

deros no forzosos no están sujetas a colación, por lo tanto, se presume que elcausante a quer ido mejorar su s i tuación f rente al res to de los coherederos.

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SITUACIÓN DEL CÓNYUGE:  la doctrina discute si el cónyu ge tiene la obligación decolacionar.

Q uienes sostienen que no tiene dicha obligación se basan en que:- el art . 3477 C.C. se refiere únicamente a los ascendientes y descendientes

al referirse a la obligación de colacionar;

- durante el matr imonio los esposos no pueden donarse entre s í , por ende,ser ía imposible colacionar ;

- s i b ien exis ten las 'donaciones prenupciales ' , las mismas no deber íancolacionarse porq ue en el m om ento de l levarse a cabo no eran herederos forzosos porque todavía no eran cónyuges.

Q uienes sost ienen que el cónyuge t iene la obl igación de colacionar se basanen que:

- el art. 347 6 C.C . se refiere a los 'hered eros forzoso s' sin descartar al có nyu ge;- las 'donacione s prenupc iales ' deben colacionarse porqu e están c ondiciona

das a la celebrac ión d el ma trim on io, es decir , qu e tienen valide z a partir que seconvier ten en cónyuges.

Actua lmen te la corr iente que predom ina es esta úl t ima, o sea que el cóny ugetiene la obligación de colacionar.

SUCESIÓN  LEGÍTIMA Y  SUCESIÓN TESTAMENTARIA: ya dijimos que existe la presun ción de que el causante al realizar una donación a un coheredero no ha queridobeneficiarlo por sobre el resto y que dicha presunción quedará sin efecto si através del tes tamento el causante dispensa al heredero-donatar io de la obhga-ción de colacionar. Este tema generó un intenogante: si el causante se limita enel testamento a confirmar el orden sucesorio que correspondería por ley, ¿debe

considerarse que dispensó de la obl igación de colacionar a quien otorgó unadonación en vida?  Ej: Esteban tenia cónyug e y dos lujos. A mayor le liabia he

cho una donación en vida y al otro no. Al fallecer deja un testamento que dice

"dejo mi herencia a mis herederos forzosos en el orden y las proporciones que

establece la ley". En este caso, el mayor de los hijos deberá colacionar la dona

ción porque del testamento no surge claramen te que el causante ha tenido la in

tención de destruir la presunción.

Por lo tanto, el hecho de que la sucesión sea testamentaria no dispensaautomáticamente de ia obl igación de colacionar las donaciones, la dispensadebe estar expresada claramente en el tes tamento.

HEREDERO RENUNCIANTE:  s i el heredero renuncia a la herencia no t ieneobligación de colacionar lo que en vida hubiera recibido del causante, s iempre que la donación no exceda la porción disponible. Dice el ar t . 3355C . C :  "El heredero que renuncia a la sucesión puede retener la donaciónentre vivos que el testador le hubiere hecho...si no excediere la porcióndisponible...   ". As im ism o e l a r t . 3353 C. C agrega :  "Se juzga al renunciante como n o habiendo sido nunca heredero; y la sucesión se defiere como siel renunciante no hubiese existido".

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H E R E D E R O   ACEPTANTE PURO Y SIMPLE O CON BENEFICIO DE INVENTARIO:  a m b o st ienen la ob l igac ión de co lac ionar s in impor tar como ha s ido la acep tac ión .

INDIGNOS  Y  DESHEREDADOS:  no t ienen ob l igac ión de co lac ionar lo que en v idah u b ie r an r ec ib id o d e l cau san t e p o r q u e n o so n co n s id e r ad o s h e r ed e r o s .

COLACIÓN  POR OTRO:  el heredero forzoso no debe colacionar lo recibido por suhi jo o su cónyuge por donación del causante. Dice el ar t . 3481 C.C:  "Lospadresno están obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes, lo donado aun hijo por a quéllos; ni el esposo o la esposa, lo donado a su consorte por elsuegro o suegra, aunque el donante disponga expresamente lo contrario".

H E R E D E R O S  POR REPRESENTACIÓN: d i ce e l a r t . 3 4 8 2 C . C :  "Cuando los nietossucedan al abuelo en representación del padre, concurriendo con sus tíos yprimos, deben traer a colación todo lo que debía traer el padre si viviera,

aunque no lo hubiese heredado ".El n ie to puede suceder a l abuelo en represen tac ión de l padre por dos mot i

v o s :  que e l padre haya fa l lec ido , o que haya s ido desheredado o dec laradoind igno . En ambos casos , e l n ie to deberá co lac ionar lo que rec ib ió su padrep o r d o n ac ió n d e l ab u e lo .

¿ Q u é p asa s i e l n i e to r en u n c ió a la h e r en c i a d e su p ad r e? I g u a lmen te d eb e r áco lac ionar lo r ec ib ido por e l padre por donación de l abuelo .

M O M E N T O  EN QUE DEBE  SER HEREDERO  FORZOSO  EL  DONATARIO:  ¿qu ién rec ibe lad o n a c ió n d e b e s e r h e r e d e r o f o r zo so a l e fec tu a r se l a d o n ac ió n o a l m o m en to d ela aper tu ra de la suces ión? Para que la co lac ión proceda es necesar io que e ldonatar io sea heredero fo rzoso cuando se efec túa la donación , de lo con t rar io ,no podr ía ser cons iderada como un an t ic ipo de la herencia ( e j : Marcos dona auna amiga $ 25.000 y años mas tarde contraen matrimonio. Dicho valor no escolacionable porque la amiga de Marcos no era su heredera forzosa al momento de ladonación. Otro supuesto sería el de quien dona a un niño dinero y luego lo adopta).

Q u i é n e s p u e d e n p e d i r l a c o l a c i ó n . -C óm o d i j imos an te r io rm ente , la final idad de la co lac ión es lograr la iguald ad

en t r e l o s h e r ed e r o s f o r zo so s . P o r lo t an to , só lo e l l o s p o d r án d e ma n d a r l a co l a ción (art. 3478 C.C).

Para demandar la co lac ión hay que ser heredero fo rzoso a l momento de laaper tu ra de la suces ión , no impor ta s i a l momento de efec tuar se la donación e ldemandante no era heredero forzoso (ej : el padre dona a su único hi jo un inmueble.  Años más tarde tiene otro hijo con otta mujer Al fallecer el padre podría presentarse su segundo hijo demandando la colación del primero a pesar no haber sido heredero forzoso al momento de la donación).

A t r avés de la acc ión subrogator ia , y an te la inacc ión de l heredero que acep

tó la herencia en fo rma pura y s imple , podrán ped i r l a co lac ión los acreedoreshered i ta r ios y los legatar ios .

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GUÍA  DE ESTUDIO: SUCESIONES  113

Donac iones su je tas a colac íón . -Unicamente las donaciones entre vivos están sujetas a colación (art. 3479

C.C). En cambio, el legado dejado a un heredero forzoso debe imputarse a laporción disponible del causante y considerarse que tuvo ¡a intención de mejorar la situación de ese heredero.

DONACIONES SIMULADAS:  como dijimos anteriormente, las donaciones debencolacionarse porque se presume que el causante no ha querido mejorar a unheredero forzoso por sobre el resto. Ahora bien, a veces suele suceder que elpadre simula vender a un hijo una propiedad y en realidad se la está donando.En supuestos como éste en que cae ia presunción por ser notoria la intenciónde beneficiar a un heredero forzoso por sobre el resto ¿el beneficiado también

está obligado a colaciona r? Si, porq ue hay qu e regirse po r lo establecido en elart. 3484 C.C que dice:  "la dispensa de ¡a colación sólo puede ser acordadapor el testamento del donante  .

RENTA V ITALICIA Y RESERVA USUFRUCTO {ART.  3604 C C ) : con respec to a estos dos supues tos, el Có digo establec e una solución diferente. D ice ei art. 36 04C . C :  "Si el causante ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunosbienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una rentavitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes será imputado sobre la porción disponible del causante, y el excedente será traído a la masa de

la sucesión. Esta imputación y esta colación no podrán ser demanadas por losherederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenación, y en ningúncaso por los que no tengan designada por la ley una porción legitima".

De este artículo se deduce lo siguiente:í") el valor de los bienes entregados no deberá colacionarse sino imputarse

a la porción disponible: por un lado, el legislador reconoce en dicha transmisión una liberalidad a favor de un heredero forzoso ("presunción de gratui-d ad " ) , pero sin emba rgo a impu ta a la porc ión dispo nible del cau sant e ("pre sunción de me jora") . Mu cho se ha discutido acerca de si dichas p resun cion esadmiten prueba en contrario (iuris tantum) o no (iuris et de iure), aunque final

me nte , en nuestro país la doctr ina se inclinó por considerar amba s p resuncio nes 'iuris et de iure'.

2") si el valor de los bienes excediera ia porción disponible, el monto excedente deberá ser colacionado por ei heredero beneficiado.

3") Legitimados para accionar: los herederos forzosos que hubiesen reconocido el carácter oneroso del contrato -ya sea renta vitalicia o venta con reserva deusufructo- no podrán hacer valer la "presunción de gratuidad", es decir, no podrán exigir ni la imputación sobre la porción disponible ni la colación sobre elexcedente. Por ello se dice que, ese consentimiento actiia como un "pacto   d er e c onoc im ie n to de one r os ida d" .

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Liberalidades no sujetas  a colación.-No deben colacionarse:1.  Las liberalidades enumeradas en el art. 1791 C.C:

a) la renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunqueel deudor esté insolvente;

b) el dejar de cumplir una condición a que esté subordinado un derechoeventual, aunque en la omisión se tenga la mira de beneficiar a alguno;

c) la omisión voluntaria para dejar perder una servidumbre por el nouso de ella;

d) el dejar de interrumpir una prescripción para favorecer al propietario;e) el servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir

un precio;f) todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gra

tuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas (ej:

si el causante entrega a un heredero forzoso un inmueble en comodato, no podráexigírsele que colacione el importe equivalente a los meses de alquiler que se privó depercibir el causante).

2 .  Los gastos de alimentos y curación por extraordinarios que sean;3. Los gastos de educación de los hijos: quedan incluidos aquí los gastos que

los padres hagan en dar estudios a sus hijos, o para prepararlos a ejercer unaprofesión o el ejercicio de algún arte.

4 . Los regalos de costumbre, uso y amistad: para que no deban colacionarse,los regalos deben ser objetos muebles, estar relacionados con una situación

determinada y no implicar un gasto exagerado para el causante (ej: si un millonario le regala a su hija para el casamiento un barco, podría considerarse un regalo nocolacionable; en cambio si el mismo regalo lo hace una persona de clase media, la hijadeberá colacionarlo).

6. El pago de las deudas de los ascendientes y descendientes: al tratarse deun Ítem tan amplio, la jurisprudencia se encargo de reducirlo sólo al pago delas pequeñas deudas de los ascendientes y descendientes en concepto de gastosordinarios de la familia.

7.  El seguro de vida: no deberá colacionarse la indemnización recibida porel seguro de vida del causante. Pero sí estarán sujetas a colación las primas delseguro de vida pagadas por el causante (ej: Esteban, padre de dos hijos -Marcos yLeandro- hace un seguro de vida por $ 1.000.000 a favor de Marcos. Luego de pagar ladécima cuota de $ 1.000 fallece. En este caso, Marcos no deberá colacionar $  1.000.000

pero sí $ 10.000 que es el valor de las diez cuotas pagadas por el causante).

Colación  de deudas.-"Es la obligación que tiene el heredero forzoso que contrajo una deuda con

el causante en vida, de traer a la masa de partición el valor de dicha deuda".La 'colación de deudas' ha sido muy discutida en nuestra doctrina porque su

aplicación podría implicar resultados injustos, como en el caso del 'herederodeudor insolvente' o de las 'deudas prescriptas'.

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P A R T I C I Ó N P O R A S C E N D I E N T E S .C o n c e p t o . -

Si b ien lo normal es  que  la par t ic ión de los b ienes de una per sona se  l leve  acab o lu eg o d e su mu er t e y s in su p a r t i c ip ac ió n , p u ed e o cu r r i r t amb ién q u e l o sascen d ien t e s r ea l i cen en v id a l a p a r t i c ió n   d e  su s b i en es .

F o r m a s . -

H ay d o s man er as d e l l ev a r a cab o l a p a r t i c ió n p o r a scen d ien t e s : p o r d o n a c ió n o p o r t e s t amen to .

P a r t i c i ó n p o r d o n a c i ó n . -E n es t e t ip o d e p a r t i c ió n , e l a s cen d ie n t e en t r eg a su s b i en e s a su s d esce n d ie n

t e s h e r ed e r o s f o r zo so s a t r av és d e d o n ac io n es . D e e s t e mo d o , l o s h e r ed e r o sad q u ie r en l o s b i en es an t e s d e l f a l l ec imien to d e l a s cen d ien t e .

Ej:  el pad re, dueño de dos propie dad es, le dona a un hijo una casa en V illa Gese ll yal otro una casa en Mar del Plata.

En la práct ica: s i b ien en otros países -por  ej .  Francia- la par t ic ión po r d ona ciónha ten ido mucha ap l icac ión , en nues t ro s i s tema su ap l icac ión ha s ido cas i nu la .

HEREDERO DEUDOR INSOLVENTE: v ea m os u n e je m plo : Es teban, padre de Marcos yLean dro le presta a M arcos $ 20.00 0. Al fallecer E steban, se prese nta el proble ma de siMarcos -deudor insolvente- tiene obligación de colacionar la deuda.

Si no colacio na, el valor de la deuda n o se com puta en la masa de partición y M arco spodría exigir que se le entregue la mitad de la herencia. Sin perjuicio de ello, Leandro

podría exigirle luego a Marcos el pago de la deuda pero en igualdad de condicionesque cualquier otro acreedor.

Si colaciona, el valor de la deuda se computa en la masa de partición y Marcosrecibirá la mitad de la herencia menos los $ 20.000 de la deuda. Por lo tanto, losacreedores personales de Marcos tendrán menos patrimonio de donde cobrarse.

E n s ín t e s i s , a l s e r Mar co s i n so lv en t e , s i co l ac io n a s e f av o r ece L ean d r o , encamb io s i n o co l ac io n a s e f av o r ecen lo s ac r eed o r es p e r so n a l e s d e Mar co s .

A h o r a b i en , en n u es t r o p a í s ¿ l a s d eu d as d eb en co l ac io n a r se? A l n o h ab e r enn u es t r o C ó d ig o n in g u n a n o r m a q u e r e su e lv a e s t a cu e s t i ó n , la j u r i sp r u d en c i a y

l a d o c t r i n a d i s c r ep an ace r ca d e e l l o ; m ien t r a s q u e u n a co r r i en t e co n s id e r a q u elas de ud as no de ben c o la c io na rse (Borda , Azpi r i) , o t r a c ree que las de ud as d eb en co l ac io n a r se .

Por su par te , e l Dr . Zannoni op ina que cuando se t r a te de r e lac iones in ternasde la comunidad hered i ta r ia ( es dec i r , en t re coherederos) las deudas debenco lac ion arse ; m ien t ras que en las r e la c io nes ex te m as (por e j .: coherederos conacreedores del heredero deudor insolvente) las deudas no deben colacionarse yt an to l o s co h e r ed e r o s co mo lo s ac r eed o r es d e l d eu d o r i n so lv en t e d eb e r án co brar sus deudas a p ror ra ta .

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REQUISITOS FORMALES DE LA PARTICIÓN POR DONACIÓN; para par t ic ionar po r donación deben cumpl i r se las mismas fo rmal idades que ex ige cualqu ier donación. Si se t rata de inmuebles , será necesar ia la escr i tura pública; en cambio, s i

se t rata de muebles bastará con la entrega de la cosa, aunque en este úl t imocaso para p robar la par t ic ión será necesar ia la p resen tac ión de l ins t rumentopúbl ico o p r ivado o la confes ión jud ic ia l de l do nan te .

La pardción por donación debe ser acep tada por todos los herederos . S i hubiera herederos incapaces (por ej . menores) la par t ición deberá ser aprobadajud icia lm en te, con inte rvenc ión del M inis te r io de M en ore s (part ición mixta) . Eneste caso, se le designará al incapaz un tutor especial para que lo represente.

¿ Q U I E N E S  PUEDEN PARTICIONAR POR DONACIÓN?  Ún icam ente los ascendien tes(ej:  el padre con respec to a sus hijos; el abu elo con respecto a sus nietos).

¿Puede a lgu ien l levar a cabo la par t ic ión por donación es tando su cónyugevivo? No. ¿Por qué? Porque en la par t ic ión deber ía inc lu i r se a l cónyuge -porser heredero forzoso- y entre el los no pu ed e ha ber do na cio ne s.

¿Pueden ambos cónyuges -en forma conjunta- par t icionar por donación? Estacues t ión s igue s iendo mo t ivo de d iscus ión tan to en doct r ina com o en ju r i spru dencia, por la af i rmativa se pronuncian los Dres . Borda y Maff ía, entre otros;por la negat iva e l D r Zan non i .

¿ Q U I É N E S  DEBEN ESTAR INCLUIDOS EN LA PARTICIÓN-DONACIÓN? Todos los d escendientes herederos forzosos exis tentes al momento de la par t ición bajo pena de

nulidad. E xcep ciones: no se anulará la par t ición a unqu e falte algún desc endie nteheredero forzoso: 1) si el omitido fallece antes que el donante, sin dejar másherederos que sus hermanos comprendidos en la par t ición del ascendiente   -acla

ración:  si el omitido tuviera descendien tes podrían heredar al abuelo por representación-; 2) si el omitido hubiese sido desheredado o declarado indigno, y carece dedescendientes que puedan representar lo en la sucesión del ascendiente.

Si luego de efectuar la par t ición naciera otro hi jo , la misma quedará anulada(art. 3529 C.C).

FORMACIÓN  DE LAS HIJUELAS:  siguiendo el principio genera , la partición deberá

hacerse en especie. El ascendiente deberá respetar las proporciones heredi tar iasestablecidas por la ley para los herederos forzosos. En las hijuelas deberán contabilizarse las donaciones dadas en vida a los herederos forzosos (colación),

¿LA PARTICIÓN-DONACIÓN  DEBE ABARCAR OBLIGATORIAMENTE TODO EL PATRIMONIO?

No ,  pue de abarcar todo e l pa t r im onio o so lam ente una par te , pero si com prend iera só lo una par te de l pa t r imonio , sobre d icha par te deberán ca lcu lar se yrespetarse las proporciones que exige la ley como si se t ratara de la total idaddel pa t r imonio .

La pardción por donación só lo puede inc lu i r los b ienes p resen tes de l ascen

d ien te , en n ingún c aso podrá com pren der los b ienes que ha fu turo o b tuv iera e lascendien te .

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¿PUEDE EL ASCENDIENTE MEJORAR LA PORCIÓN DE UN HEREDERO FORZOSO EN ESTE

TIPO DE PARTICIÓN?  Esta cuest ión se discutió mucho debido a la fa l ta de c lar idaddel art.  3524 C .C.  La pr imera par te del ar t ículo parece aceptar la mejora a ldec i r :  "Sea la partición por donación entre vivos, o por testamento, el ascen

diente puede dar a uno o a algunos de sus hijos, la parte de los bienes de quela ley le permite disponer";  pe ro la ú l t im a par te de l m ism o a r t ícu lo la proh ibe :"En la partición por donación no puede haber cláusula de mejora".  Lu ego dem uc ho deb a te , la jur isp rud enc ia y la doc t r ina may or i ta r ia se inc l ina ron p oracepta r la mejora a un heredero forzoso con la porc ión d isponible .

CONDICIONES PROHIBIDAS:  dice el art.  3 5 1 7  C . C :  "La partición por donaciónentre vivos no puede ser hecha bajo condiciones que dependan de la solavoluntad del disponente, ni con el cargo de pagar otras deudas que las que elascendiente tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de disponer más

tarde de las cosas com prendidas en la partición ".Si e l donante es tablec ie ra a lguna de es tas condic iones , podrá anula rse la

par t ic ión .

E F E C T O S :  debemos d i fe renc ia r los e fec tos de la pa r t ic ión por donac ión antesy después de l fa l lec imiento de l a scendiente .

EFECTOS PRODUCIDOS HASTA EL FALLECIMIENTO DEL ASCENDIENTE:

Relac ión ent re e l a scendiente y los benef ic ia r ios de las donac iones :- l o s be ne f í c i a r ios son t r a t a dos po r l a l e y c om o dona ta r ios , no c om o

h e r e d e r o s ;- la partición es irrevocable (excepto que el beneficiario no cumpla las cargas

o condiciones impuestas o por causas de ingratitud);- s i la par t ic ión incluyera todos los bienes actuales del ascendiente (par t i

c ión tota l) , los benefic iar ios deberán pagarle las deudas existentes. Sin per juic io de e l lo , los ac reedores p odrá n co nservar su acc ión contra e l a scend iente . S ila par t ic ión no incluyera todos los bienes actuales del ascendiente (par t ic iónparcia l) , los benefíc iar ios no deberán pagarle las deudas, sa lvo que así se hayaestablecido en la par t ic ión.

Re lac ión ent re los benef ic ia r ios : se deben rec íprocamente garant ía de

evicc ión  y  v i c ios r e d h ib i to r ios .EFECTOS PRODUCIDOS DESPUÉS DEL FALLECIMIENTO DEL ASCENDIENTE:

- los benef ic ia r ios son t ra tados por la ley com o herede ros de l cau sante ;- los benef ic ia r ios deberán acepta r o renunc ia r a la he renc ia ;

a) s i aceptan la herencia en forma 'pura y simple ' : responderán por lasdeudas de l causante debido a la confus ión de pa t r imonios ;

b) s i aceptan la herencia con benefic io de inventar io y la par t ic ión pordonac ión f i íe pa rc ia l : n i los ac reedores de l causante , n i los lega ta r ios podráncobra rse de los b ienes ya rec ib idos , pe ro podrán i r cont ra los b ienes de jados

po r el ca us an te tras su fall eci m ien to -ya sea que se trate de bienes que no entraronen la partición por donación o que el causante los haya adquirido luego de ella-;

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c) si aceptan la herenc ia con beneficio de inventario y la partición pordonación fue total:

. los  acreedores anteriores a la partición  podrán cobrarse de los bie

nes ya recibidos por los beneficiarios;. los  acreedores posteriores a la partición  y los  legatarios  sólo podrán cobrarse de los bienes adquiridos luego de la partición;

d) si renuncian a la herencia: podrán conse rvar los bienes recibidos por lapartición -siempre que no superen la porción disponible-. En cuanto a las deudas ylegados: si la partición fue parcial, no responderán por ellas; y si la partición fuetotal, sólo respond erán por las deuda s existentes al mo me nto de ia partición.

P a r t i c i ó n p o r t e s t a m e n t c -En este tipo de partición, el ascendiente determina en el testamento como

quedarán conforma das las hijuelas de sus hered eros. Es decir , el ascen diente através de su testamen to se encarga de repartir sus bienes entre los heredero s.A diferencia de la partición por donación , cuando la partición es por testam en

to ,  los herede ros recién reciben los bienes luego del fallecimiento del causa nte.La tjníca forma que tiene el ascendiente de lograr que la partición se realice

despu és de su muerte y conforme a su voluntad es a través de un testamento (ej:si el causante dejara una e scritura pública o un instrumento privado detallando comoquiere que se haga la partición no tendrá ninguna validez si no respetara las formalidades que exige el testamento) .

En genera l, todo lo que h em os dicho acerca de la partición comú n será apli

cable a la partición por testamento.¿ Q UIENES PUEDEN P.ARTICIONAR POR TESTAMENTO? Únicame nte los ascendientes .

¿ Q UIÉNES  DEBEN ESTAR m c i.u iDos  EN LA PARTICIÓN POR TESTAMENTO?  Todos losdescendientes herederos forzosos bajo pena de nulidad. Excepciones: no seanulará la partición aunque falte algún descendiente heredero forzoso: 1) si elomitido fallece antes que el ascendiente, sin dejar más herederos que sus hermanos comprendidos en la partición del ascendiente;  2 ) si el omitido hubiesesido desheredado o declarado indigno, y carece de descendientes que puedanrepresentarlo en la sucesión del ascendiente.

Si naciera un hijo de l ascendiente luego de otorgado el testamento o luego desu fallecimiento -hijo postumo-, la partición quedará anulada (art. 3529 C.C).¿Pue de alguien llevar a cabo la partición por testame nto estando su cóny uge

vivo? En principio no. ¿Por qué? Porque de ser así, el testador estaría disponiendo de bienes gana nciales q ue no le corresponden en su totalidad, ya que lamitad de los gana nciales son del otro cónyug e. ¿Y qué ocurre si el ma trimo niono tuviera bienes ga nanc iales? En este cas ó, el testador podrá rea lizar la partición por testamento pero deberá incluir al cónyuge en la partición, o sea que,en la partición estarán incluidos los descendientes herederos forzosos y también el cónyuge.

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GUÍA  DE ESTUDIO: SUCESIONES  119

¿LA PARTICIÓN DEBE ABARCAR OBLIGATORIAMENTE TODO EL PATRIMONIO? En prin

cipio sí, porqu e a través de ella se dividirá definitivamente la herencia. ¿Q uépasa si se omite algún bien? La omisión de bienes no anula la parfición; losbienes omitidos y aquéllos que se incorporaren al patrimonio del ascendienteluego de confeccionado el testamento deberán particionarse según las reglasgenerales de partición.

FORMACIÓN  D E   LAS H I J U E L A S : se procede igual que en la partición por donació n.

¿PUEDE EL ASCENDIENTE MEJORAR LA PORCIÓN DE UN HEREDERO FORZOSO EN ESTE

TIPO  DE PARTICIÓN?  Si, para ello deberá incluir en el testamento una cláusula demejora aclarando expresamente su intención de otorgar su porción disponible

a determinado heredero.E F E C T O S ;  la partición po r testamento sólo tiene efectos despu és de la muerte

del ascendiente.- la partición puede ser revocada por el testador:

. si confecciona otro testamento de fecha posterior;

. si vende los bienes incluidos en la partición afectando la legítima de algúnheredero.

Relación entre los beneficiarios: se deben recíprocamente garantía deevicción y vicios redhibitorios.

Acc iones en la pa r t ic ión por ascendiente . -EI Código hace mención de dos tipos de acciones en la partición por ascen

diente: la acción de rescisión y la acción de reducción.Si bien ambas acciones se encargan de proteger la porción legítima de los

herederos forzosos, los efectos que producen son diferentes.

ACCIÓN DE RESCISIÓN:  dice e l ar t . 3536 C.C:  "La partición por donación otestamento, puede ser rescindida cuando no salva la legítima de alguno de ¡osherederos".

La acción de rescisión anula la partición obligan do a realizarla nu evam ente.

Dicha acción prescribe a los 10 años contad os desde la apertura de la sucesión .ACCIÓN DE REDUCCIÓN; dice el art. 353 7 C .C ;  "Los herederos pueden pedirla

reducción de la porción asignada a uno de los participes, cuando residte queéste hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador".

La acción de reducción no anula la partición, sólo obliga al heredero quei-ecibió  de más afectando la legítima de otro coheredero, a devolver el exce-d  inte recibido . Dicha acción presc ribe a los 4 años contado s desde la aperturadi la sucesión.

¿HN QUÉ MOMENTO PUEDEN INTERPONERSE DICHAS ACCIONES?  Luego del fallecimiento del ascendiente. ¿Por qué? Porque recién ahí podrá calcularse si se

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Sum arios de Jurisprudencia

DERECHO  REAL DE HABITACIÓN DEL CÓNYUGE SUPÉRSTITE

Límites.Del  voto de la mayoría: es excesivo el derecho que pretende ejercer la cónyuge

supérstite  si con la porción hereditaria que le corresponde puede a dquirir una vivien

da  acorde a sus necesidades personales dado que el derecho a la habitación no es

ilimitado.  Además la voluntad del causante de asegurar a suesposa la contimddad enel  inmueble no constituye o no se erige en una situación jurídica inmodificable por la

sola  voluntad de aquél, toda vez que el derecho de habitación deriva exclusivamente

de  su origen legal. Ampliación de fundamentos de la Dra. Lozano: Si bien la ley le

acuerda  al cónyuge supérstite el derecho real de habitación conforme el art. 3573 bis

CCiv.,  debe entenderse que limita el goce de la cosa a las necesidades que alude el

art. 2948 CCiv., para ello cabe observar si las características del inmueble exceden

sustancialmente  los requerimientos de la peticionante. Disidencia del Dr. Burnichón:

Si  el causante demostró claramente su propósito  de  favorecer  a su viuda, más allá d e

ignorar  que pudo haber establecido el derecho de habitación por contrato oneroso, o

gratidto,  o por acto de última voluntad, no puede soslayarse la aplicación del derechoque  le reconoce el art. 3573 bis CCiv. al cónyuge supérstite, quebrando así una volun-

afectó la legí t ima. Es decir , para calcular la legí t ima hay que tener en cuentalos bienes entregados en la par t ición y los bienes dejados por el causante alfal lecer . Por lo tanto, dif íci lmen te p odr ía sab erse s i la legí t ima se vio afectada

antes de saber que bienes dejó el ascendiente al fal lecer .

L o s  VALORES DE LOS BIENES DE LA PARTICIÓN:  en la par t ición por donación, elvalor de los bienes donados se t iene en cuenta al momento de la donación. Enla par t ición po r tes tam ento , el valo r de los biene s se t iene en cuenta al m om en to de la aper tura de la sucesión, es decir cuando fal lece el ascendiente.

CONFIRMACIÓN DE LA PARTICIÓN:  la conf i rm ación expresa o tác i ta de la par t i c ión por e l descendien te a l cua l no se le hub iese l lenado su leg í t ima, no impor ta una renuncia de la acc ión de r educción . Por lo tan to , por más que e l

descendien te per jud icado conf i rme la par t ic ión podrá luego in terponer la acc ión de r educción .

ACCIÓN  DE NULIDAD:  esta acción procederá en aquél los supuestos en que lapar t ición pueda inval idarse s in que el motivo de el lo fuera la afectación de lalegítima (ej: que la partición por donación no cumpla con los requisitos formalesexigidos; que en la partición por donación se hubiese omitido algún descendiente heredero forzoso e xistente al mom ento de la muerte del asc endiente; si luego de efectuarla partición, o luego del fallecimiento del ascendiente naciera otro hijo; si el ascendiente estableciera condiciones prohibidas; etc.).

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tad claramente manifestada. Máxime cuando en la gran mayoría de los juicios

sucesorios, el bien raíz en que se vive constituye el más valioso del activo sucesorio y

la indisponibilidadpara los restantes herederos o legatarios incide igualmente, cual

quiera sea la tasación del inmueble.Tribunal:  C.N.Civ., Sala L, 22/05/2002

Carátula: APO LINAR CAST ILLO DE DE SOLDA TI, María c/ DE SOLDATI, LeónJuan s/ incidente civil

ACCIÓN DE COLACIÓN

Mom ento a tener en cuenta para com putar el valor de los bienes a colacionar.Los valores entregados en vida del difunto por tratarse de una deuda de valor del

heredero que los recibió deben ser colacionados al valor que ellos tenían a la fecha

del fallecimiento del causante, o sea el de la apertura de la sucesión porque es ése el

mom ento en que se transmiten los derechos (art. 3410 Código Civil).

Tribunal: C.S.J.N., 06/03/2001. Mayoría: Nazareno, M oliné O'Con nor, Fayt, Belluscio,Boggiano, López . Abstención: Petracchi, Bossert, V ázquez

Carátula:  BACA, Laura Mercedes c/ BACA, Osvaldo Marcelo

ACCIÓN DE COLACIÓN

Dispensa d e la obligación d e colacionar. Sucesión testamentaria.

Toda vez que conforme con el art. 3476 CCiv. se impone la obligación de colacionar a los que concurren a la sucesión legitima del donante, de acuerdo al art. 3280

CCiv. no podría extenderse a la sucesión testamentaria, por el principio restrictivo de

toda disposición que crea obligaciones. Y si bien el art. 3484 CCiv. sólo autoriza la

dispensa de colación en el testamento del donante, cuando éste nada dice, debe pre

valecer el art. 3476 CCiv.

Quien instituye herederos en el testamento a quienes recibirían sus bienes en la

misma forma que si se les difiriera la sucesión legitima, y sin decir na da de las

donaciones hechas en vida, está indirectamente demostrando la voluntad de que los

bienes que queden a su muerte se distribuyan por igual, salvo las mejoras en la po r

ción disponible, de lo que se colige que en nuestro derecho positivo sólo existe la

obligación de colacionar en la sucesión ab- intestato, debiendo entenderse limitado

el legado de parte alícuota en principio de lo que quedó a la época del fallecimiento

del causante.

Tribunal:  C.N.Civ., Sala J, 16/05/2002Carátula:  D'Elia  d e Gallo, Matilde Raquel  s / sucesión

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122 S Í N T E S I S GRÁFICA:  PARUCION

zo

HOí

t/5<

O

Concepto es e l  acto mediante el cual los herederos materializan  la porción ideal que en la herencia lestocaba, transformándola  en bienes concretos sobre  los cuales tienen  un derecho exclusivo

REGLA-

E x c E P C I O N -

Caracteres1) integral2) obligatoria3) declarativa  de derechos4 )

  efecto retroactivo5)  puede pedirse  en  cualquier momento6)  mnprescriptible  el derecho  a  pedirla

¿Quiénes pueden pedir la partición?1 Herederos2) Legatarios  de cuota3) Acreedores  de los herederos4) Herederos  de  los herederos5)  Cesionarios6) Beneficiarios  de un cargo

> División forzosa de la herencia• Casos de indivisión hereditaria temporaria

1 )   cuando el causante  así lo disponga2) cuando los herederos  lo acuerden3) a  pedido del cónyuge supérstite sobre determinados b s4) a pedido del cónyuge supérstite sobre el hogar conyugal5) cuando  el bien esté afectado como 'bien de familia'

Bienes excluidos de la partición1) Los títulos honoríficos  y otros recuerdos

2) Los sepulcros

Modo de realizar la partición—*en  especie

(A

OHU

i

Privadal—sin  la  intervención del juez|— R i i Q u i s n o s I -   I ) que todos los herederos se encuentren presentes y estén

de acuerdo  en realizar  la partición  en  f o r m a  privada2) que no haya incapaces3) que no haya oposición  de terceros con interés jurídico

'— FORMA DE LA PARTICIÓN PRIVADA—en escritura pública o en instrumento privado -para presentarlo luego aljuez de la sucesión para su aprobación-

i M i x t a l

Tse realiza  en  instrumentoprivado y luego es presentada al jue z de la sucesión parasu contralor  y  aprobación

\ -  CASOS DE PARTICIÓN JUDICIAL OBLIGATORIAJudiciall—  con  la  intervención del juez  y  siguiendo  el proce dimiento fijado por la ley

• PROCEDIMinNTO DE LA PARTICIÓN JUDICIALI") inventario2°) Tasación (retasa  y  licitación)

3°)  Partición• ' g j  Determinación  de la masa  a  dividir

cuando algún heredero  no se  encuentre presente o noV esté de acuerdo en realizar la partición en forma privaday cuando haya terceros  -con un  interés jurídico-  que se

&  opongan  a que  la partición  se haga en  forma privaday   cuando haya incapaces interesados\ cuando haya menores (salvo excepciones)

Bienesdejadospor el

causante

Bienesque debancolacionar

los hereden»

Bienespara pagar

deudasy car^s

M A S A  A DIVIDIR

* b) División  de los  bienes

• CUENTA PARTICIONARIA—partes-1  °) Prenotados2°) Cuerpo general de bs3°)  Bajas comunes

4°) Saldo partible5°) División6°) Adjudicación

Enumeración   -transforma  la  porción ideal  de  cada heredero  en bsconcretos sobre ios cuales tendrá  un dcho exclusivo

^pone fin al estado de  indivisión hereditaria

Efecto declarativode la partición

• la  particiónpuede concebirse

1) como  acto traslativo  (derecho romano) : a través  dela partición  los  herederos  se transmiten  en exclusividad  la propiedad  de los bs de la herencia

2) como  acto declarativo  (nuestro régimen):  se con¬sidera  que los bienes  que se adjudican  a los herederos mediante  la partición  ha n sido propiedad decada uno desde  el fallecimiento de causante

Garantías debidas entre los coherederos  <  ° ™ D H m ™ '

Concepto  —* tiene como objetivo evitar que se llegue  a  la nulidad

Nulidad  —•  CASOSNulidad  por defecto  de  formaNulidad  por  incapacidadNulidad  por vicios de la  voluntadNulidad  por lesión subjetiva

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SÍNTESIS G R Á F I C A :  PARTICIÓN 123

O

ü

O

ü

"•nncpnto í^ obligación que ti.oncepto  {del causante en v?da,d.

FLNALIDAO DE LA COLACIÓN K

tiene el heredero forzoso que ha recibido una donación"•e traer a la masa de partición el valor de dicha donación

•  lograr la igualdad entre los herederos forzosos a momento de llevar a cabo la partición

^ es un anticipo de ¡a porción tieredilaria que le corresponderá

DISPENSA EXPRESA  DE íA OBLIGACIÓN DE COLACIONAR —• la dispensa debe constar en el testamento del donanteACCJÓN DE ROLARIÓN ARCIÓN DE REDURRIQK

tiene por finalidadlograr la Igualdadéntrelos herederosforzosos al momento de llevar acabo la partición

tiene por finalidadproteger la porcióndestinada obligatoriamente a los herederos forzosos, esdecir 'la legítima'

REQTJISITOS PARA  QUE PROCEDA LA COT ACIÓN

a) que un heredero forzoso accione por colaciónb) que exista una condena judicial en contra del donatarioc) que e I heredero forzoso contra quien se acciona hubiera acep

tado la herencia (SI renunció no está obligado a colacionar)d) que el causante no haya dispensado expresamente de co

lacionar al donatario

Formasde colacionarZ

a) sistema de colación real: traer a la masa de partición  el bien  recibido por donaciónb) sistenia de colación de valor (nuestro régimen): traer  a la masa de partición  el valor

del bien recibido por donación y computar dicho valor en a hijuela del herederoque recibió la donación

Quienes deben  colacionar—»  los herederos forzosos

-  HEREDERO RENUNCIANTE: si el heredero renuncia a la herencia no tiene obl igación de colacionar-  INDIGNOS Y DESHEREDADOS: no tienen obligación de colacionar

-  COLACIÓN POR OTRO: no debe colacionarse lo recibido por un hijo o por el cónyuge por don. del causante.

L  MOMENTO EN QUE DEBE SER HEREDERO FORZOSO EL DONATARIO: cuando se efectúa la donación

Quienes pueden pedir la colación—>   los herederos forzosos

Liberalidades no sujetas a colación1.  Las liberalidades enumeradas en el art. 1791 C.C.2.  Los gastos de alimentos y curación por extraordinarios que sean3 .  Los gastos de educación de los hijos4.  Los regalos de costumbre, uso y amistad6. El pago de las deudas de los ascendientes y descendientes7.  E seguro de vida

Colación de deudas_l

es la obligación que tiene eiheredero forzoso que contrajouna deuda con el causante envida, de traer a la masa de partición el valor de dicha deuda

Formas -POR DONACIÓN POR  TESTAMENTO

entrega sus bs a sus descendientes herederos forzosos a través dedonaciones

e] ascendiente determina en el testamento como quedarán conformadas las hijuelas de sus herederos

los herederos adquieren los bs antes del fallecimiento del ascendiente

e] ascendiente determina en el testamento como quedarán conformadas las hijuelas de sus herederos

los herederos adquieren los bs antes del fallecimiento del ascendientelos herederos recién reciben iosbs luego del fallecimiento delcausante

En la práctica: en nuestro sistema su aplicación ha sido casi nulalos herederos recién reciben iosbs luego del fallecimiento delcausanteREQUISITOS  PORMALES DE LA PARTICIÓN POR DONACIÓN; las mismas for

malidades que exige cualquier donación. La partición por donación debe ser aceptada por todos los herederos

los herederos recién reciben iosbs luego del fallecimiento delcausanteREQUISITOS  PORMALES DE LA PARTICIÓN POR DONACIÓN; las mismas for

malidades que exige cualquier donación. La partición por donación debe ser aceptada por todos los herederos

¿QUIENES PUEDEN PARTICÍONAR POR1 ESTAMENTO? los ascendientes

¿QUIENES PUEDEN PARTICÍONAR POR DONACIÓN? los ascendientes ¿QUIÉNES DEBEN ESTAR INCLUIDOS EN

LA PARTICIÓN POR TESTAMENTO? TO¬dos los descendientes herederosforzosos bajo pena de nulidad(salvo excepciones)

¿QUIÉNES DEBEN ESTAR INCLUIDOS EN LA PARTICIÓN-DONACIÓN? todoslos descendientes herederos forzosos existentes al momento de lapartición (salvo excepciones)

¿QUIÉNES DEBEN ESTAR INCLUIDOS EN

LA PARTICIÓN POR TESTAMENTO? TO¬dos los descendientes herederosforzosos bajo pena de nulidad(salvo excepciones)

¿L A  LARTICLÓN-NONACIÓN DEBE ABARCAR OHLIOAIORAMKMTK TODO LÍ¡,PAIRIMONIO? No

¿LA PARTICIÓN DEBE ABARCAR OBLIGATORIAMENTE TODO EL PATRIMONIO?En principio síPUEDE   EL ASCENDIENTE MEJORAR LA PORCIÓN DE UN HEREDERO FORZO

SO EN ESTE TIPO DE PARTICIÓN? Si

¿LA PARTICIÓN DEBE ABARCAR OBLIGATORIAMENTE TODO EL PATRIMONIO?En principio síPUEDE   EL ASCENDIENTE MEJORAR LA PORCIÓN DE UN HEREDERO FORZO

SO EN ESTE TIPO DE PARTICIÓN? Si ¿PUEDE  EL ASCENDIENTE MEJORAR LAPORCIÓN DE UN HEREDERO FORZOSOEN ESTE TIPO DE PARTICIÓN? SÍ

FECTOS r-HASTA EL FALLECIMIENTO DEL ASCENDIENTE:

DESPULÍS DEL FALLÍICIMÍÍINTÜ DEL ASCENDIENILÍ:

¿PUEDE  EL ASCENDIENTE MEJORAR LAPORCIÓN DE UN HEREDERO FORZOSOEN ESTE TIPO DE PARTICIÓN? SÍ

FECTOS r-HASTA EL FALLECIMIENTO DEL ASCENDIENTE:

DESPULÍS DEL FALLÍICIMÍÍINTÜ DEL ASCENDIENILÍ:EFECTOS:  sólo tiene efectos después de la muerte del ascendienteEFECTOS:  sólo tiene efectos después de la muerte del ascendiente

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^   ACCIÓN DE  RESCISIÓNAcciones en la partición por ascendiente ^  ACCIÓN DE REDUCCIÓN

^   ACCIÓN DE NULIDAD

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C A P I T U L O I X

S U C E S I Ó N L E G I T I M A( A B - I N T E S T A T O  o I N T E S T A D A )

I N T R O D U C C I Ó N .Suces ión leg í t ima y suces ión tes tamentaria- -

Recordemos que, la sucesión puede ser legí t ima o tes tamentar ia de acuerdo aquien realice el l lam am iento a los sucesore s para recibir ía here ncia  (art.  3280 C.C ).

a) Suces ión leg í t ima: cuando  'la ley  l lama a los sucesores para recibir la

herencia ' . Es dec i r , cuando muere una per sona la ley ind ica qu ienes son sussucesores . Los sucesores que son l lamados por la ley para recibir la herenciagozan de  'vocación legítima'.

b) Suces ión tes tamentar ia : cuando  'el testador  l lama a los suc eso res pararecibir la herencia ' . Es decir , el causante antes de morir deja un testamento enel que ind ica qu ienes serán sus suce sores . Los sucesores que son l lama dos po rtes tamento para r ec ib i r l a herencia gozan de   'vocación testamentaria'.

En nues tra legislación se admiten am ba s clases de sucesiones, la legítima y la testame ntaria, incluso pue de ocurrir que en la m ism a sucesión los sucesores estén indica

dos en parte por la ley y en parte por testamento -sucesión mixta- (art. 3280 C.C).V o ca c ió n l eg í t im a y v o ca c ió n t e s t a m ent a r ia . -

V o c A C i Ó N   LEGÍTIMA:  los sucesores que son l lamados por la ley para recibir laherencia deben d i ferenciar se en t re qu ienes gozan de 'vocación leg í t ima imperat iva ' (o legi timaria) y quien es g oza n de 'voc ació n legi t im a supletor ia ' .

• V ocación legí t ima im pera t iva (o legi timaria) : goz an de esta voc ación aqu éllos qu e tie nen de rec ho a ' la legí tim a' (porción del patrimonio del causante que lecorresponde a los herederos forzosos y de la cual no pueden ser privados sin justacausa de desheredación o indignidad). La 'vocación legítima imperativa' subsisteante la exis tencia de un testamento. Es decir , que quienes tengan derecho a ' la

legí t ima' -herederos forzosos- gozarán de dicha vocación aunque haya un testamento que ins t i tuya a o t ros herederos .

• V ocación leg í t ima sup le to r ia : gozan de es ta vocac ión todos aque l los quet iene voca ción leg í t ima pe ro que su vocac ión no es impe ra t iva . Es dec i r , aquél los que son l lamados por la ley para recibir la herencia s in ser herederos forzosos .  Los sucesores con 'vocación leg í t ima sup le to r ia ' , como su nombre loind ica , gozarán de d icha voca ción t ín icam ente an te la ausencia de un tes tamen to que inst i tuya a otros herederos.

VOCACIÓN  TESTAMENTARIA: goza n de es ta vocación los sucesores que son l la

mados por el tes tador para recibir la herencia.

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De todo esto se deduce que en una mism a sucesión, los sucesores puede n ser

llamados en parte por la ley y en parte por testamento -sucesión mixta-.Para facilitar la comprensión del tema es conveniente establecer el modo enque debe precederse:

j c r o j  Ver si hay herederos forzosos. Si hay herederos forzosos -y  n o  existencausales de desheredación o indignidad-, goz ará n de la  VOCACIÓN I.ECÍÍTIMA IMPERA

TIV A -LEGITIMARIA-  aunquc exista testamento instituyendo heredercs. El testamento, en este caso, sólo podrá referirse a la porción disponible del causante,es decir, a través del testam ento po drá m ejorarse la porción d e algún here dero,otorgarse legados, etc., pero siempre sobre la porción disponible;

2"'") Si no hay herederos forzosos y existiera un testamento instituyendo herederos, estos gozarán de la  VOCACIÓN TESTAMENTARIA;

3 ' )  Si tampoco hubiera testamento instituyendo herederos, finalmente recibirán ia herencia aquéllos con   VOCACIÓN LEGÍTIMA SUPLETORIA.

Fun d amen to d e la sucesión legít ima.-En ía sucesión legítima es la ley la que determ ina qu ienes recibirán la heren

cia del causante . Ahora bien , ¿en que se basa par a establec er el orden de preferencias para recibir ia herencia? Actualmente se considera que el orden depreferencias tiene su ftindamento en   e interés familiar y la mejor distribuciónde  la  riqueza,  y en  el afecto presunto del causante.

Principios generales que  r igen  la sucesión legítima  (ab-intestato).-En la sucesión legítima hay que tener presentes tres principios fundamentales:1)  Orden de preferencia por líneas: la ley establece un orden con respecto a

los parientes con derecho a la herencia. En virtud de este orden, determinadosparientes desplazarán a otros y así sucesivamente, importando la línea y no elgrado de parentesco con el causante (ej: el nieto del causante desplaza at padreporque el nieto es descendiente, sin importar que sea pariente en segundo grado mien-tra.s que el padre es pariente en primer grado).

Excepción: la nuera viuda sin hijos concurre con todos los ordenes sucesorios sin desplazar a los herederos del siguiente orden.

De acuerdo a nuestro Código, el orden para heredar es el siguiente:l^'") D esc en die nte s, có nyu ge y nuera viud a sin hijos : ej; si el causante tuvie

ra padres, hijos  y cónyuge, los hijos y el cónyuge heredan y desplazan a Sos padres;2^°) Ascendientes, cónyuge y nuera viuda sin hijos: ej: si ei causante tuviera

hemiarios, padres y cónyuge, los padres y el cónyuge heredan y desplazan a los hermanos;3'™) Cónyuge y nuera viuda sin hijos: cj: si el causante tuviera hermanos y

cónyuge, el cónyuge hereda y desplaza a los hem ianos;4'") Co laterales en segun do grado (hermanos) y nuera viuda sin hijos;5'") Co laterales restante s hasta el cuarto grado (sobrino tío  - 3 ° - ,  sobrino

nieto  -4°-, primo  -4"-, tio abuelo  -4''-)  y nuera viuda sin hijos;6"')  Nuera viuda sin hijos;7"») Fisco.

2 ) P referencia por grad os: dentro de una m ism a línea -descendente, ascendente , colateral- hereda el pariente de grado má s cercan o al causante , excluy end o al

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• P ;  [ M |

G

más lejano (ej: si el causante tuviera hijos y nietos, heredan los hijos -1er grado-excluyendo a los nietos -2do grado- pese a pertenecer ambos a la línea descendente).Ex ce pc ión : e de rec ho de represe nta ció n (sobre este tema profundizaremos luego).

3) Bienes: el ar t . 3547 C.C. establece que:  "En las sucesiones no se atiendeal origen de los bienes que componen la herencia".  Pero es te p r inc ip io p resen

ta dos excepciones :a) cua ndo se t rate de la sucesió n de una person a casa da deb en dis t inguirse

los bien es p rop ios de los bie ne s ga na nc iale s (este tema se desarrollará luego);b) cuando se t rate de la sucesión de una persona adoptada en adopción

s imple d ebe tener se en cuen ta lo es tab lec ido en e l a r t. 333 C .C :  "Eladoptantehereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condicionesque los padres biológicos; pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptadohubiera recibido a título gratuito de su familia biológica ni ésta hereda los bienesque el adoptado hubiera recibido a título gratinto de su familia de adopción. Enlos demás bienes los adoptantes excluyen a los padres biológicos".

D E R E C H O D E R E P R E S E N T A C I Ó N .I n t r o d u c c i ó n . -

Entre ios pr incipios generales de la sucesión legí t ima hemos mencionado lapreferencia por grados. Según este pr incipio dentro de una misma l ínea (descendente, ascendente, colateral) hereda el pariente de grado más cercano al causan te , exc luyendo a l más le jano . S in embargo también hemos d icho que laexcepción a este pr incipio es el 'derecho de representación ' .

C o n c e p t o . -

Es el derecho que t ienen los hi jos de un heredero prefal lecido de ocupar ellugar que hubiere oc upado su padre o madre en una suces ión .El derecho de representación t iene por objet ivo evi tar que los hi jos de un

heredero prefa l lec ido sean pr ivados de heredar a qu ien su padre o madre habr ían h eredad o . Dice e l a r t. 3549 C .C :  "L a representación es el derecho por elcual los hijos  ( d e b i ó d e c i r " d e s c e n d i e n t e s " )  de un grado ulterior son colocados enel grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin desuceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padreo la madre habrían sucedido".

Ej: Francisco tenía dos hijos, Pablo -que a su vez era padre de Gabriel- y Mauro. En

2002,  Pablo fallece y un año después muere Francisco. Si no existiera el 'derecho derepresentación ', y en virtud del principio de preferencia por grados , la herencia de Francisco correspondería a Mauro. Sin embargo, Gabriel no será excluido por Mauro de laherencia de Francisco pese a tener un grado de parentesco más lejano que aquél. ¿Porqué? Porque G abriel heredará a Francisco en representación de Pablo, su padre premuerto.

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C uá nd o p ro ced e e l d erecho d e rep resent a c ió n . -Los descendien tes gozarán de l derecho de r epresen tac ión :1) cuando el representado hubiese fal lecido;

2) cuando el representado hubiese s ido declarado 'ausente con presunción defal lecimiento ' ;

3 ) cuand o e l r epresen tado hubiese r enunciado a la herencia ;4 )  cuand o e l r epresen tado hu biese s ido exclu ido de la herencia de su ascen

d ien te por deshereda ción o ind ign idad .

¿ P ued e ha ber rep resent a c ió n en la suces ió n t e s t a m ent a r ia ? -N o,  el derecho de representación sólo procede en la sucesión legi t ima (ar t .

3548 y 3743 C.C ) , salvo que el tes tam ento se limite a conf in nar el orden suc esorio que indica la ley. Ej: Sergio, quien carece de herederos forzosos, hace untestamento dejándole todos sus bienes a su mejor amigo Fabián. Un año después Fabiánfallece, y al año siguiente fallece Sergio, En este caso, no podrá presentarse a la sucesión el hijo de Fabián alegando el derecho de representación. D iferente seria si Sergiodejara un testamento instituyendo heredero a su hijo Patricio. Si Patricio fallecieraantes que Sergio, el hijo de Patricio podria presentarse por derecho de representacióna la sucesión de Sergio debido a que el testamento no hace m as que confirmar el ordensucesorio correspondiente de acuerdo a la ley.

¿Cuál es el f t indamento para que no prospere la representación en la sucesión testam entar ia? La razón es que si el tes tador hub iera que r ido benef iciar alhi jo de su heredero podr ía haber lo benef iciado en un nuevo testamento luegode la muer te de su heredero.

¿ Quiénes g o za n d e l d erecho d e rep resent a c ió n? -a)  LOS DESCENDIENTES:  la representación es admit ida s in término en la l ínea

recta descendente -ej: nietos, bisnietos, etc.- (arL 3557 C.C).En cuanto a los casos de adopción, el Código reconoce el derecho de repre

sentación al adoptado y sus descendientes en la sucesión de los ascendientesdel adoptante (ej: Si fallece Francisco -padre adoptivo de Esteban- y luego falleceRicardo -padre de Francisco-, Esteban en representación de Francisco podrá heredar aRicardo a pesar de ser adoptado).

b ) LOS COLATERALES:  la represe ntació n sólo es adm it ida a los des cen dien tes de

los he rm an os h asta el 4to grado , es decir , a los sobr inos y a los sobr inos nieto s .Por lo tanto, no gozan del derecho de representación:- los ascendientes (ej; si fallece el hijo, dejando madre y abuelo paterno -padre del

padre prefallecido-, he reda la madre exc luyend o al abuelo; si el causan te tiene cónyuge y hermanos, estos últimos no podrán heredarlo alegando la representación del padre o la madre prefallecídos);

- el có ny ug e (ej; Juan se casa con Mariana -madre de Florencia de un m atrimonioanterior-. Al año fallecen primero M ariana y luego Juan. Florencia no podría rep resentar a Mariana para heredar en la sucesión de Juan);

- el resto de los colaterales (ej: no heredan por representación los descendientesdel tio prefallecido).

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J

R e q u i s i t o s e n e l r e p r e s e n t a n t e . -a)  "Ser hábil para suceder a aquél de cuya sucesión se trata"  (art. 3551 C.C):

para ser háb i l para suceder a l causan te , hay que tener vocación hered i ta r ia conre lac ión a é l y no haber s ido desheredado o dec larado ind igno en su suces ión ;

b) No haber sido desheredado o declarado indigno en la sucesión del representado.

E f e c t o s d e l a r e p r e s e n t a c i ó n . -Par a en t en d e r l o s e f ec to s d e l a r ep r esen t ac ió n h ay q u e t en e r p r e sen t e q u e :

"E L  REPRESENTAN TE OCUPA EL LUGAR QUE HU BIERA OCUPADO EL REPRESENTA DO EN LA

SUCESIÓN   DEL DIF UNTO " .

E l r ep r e sen t a n t e t ien e l o s m i sm o s d e r ech o y o b l ig ac io n es q u e h u b ie se t en id oe l r ep r esen t ad o , h e r ed a j u n to co n l a s p e r so n as q u e h u b ie se h e r ed ad o e l r ep r e s en t a d o y ex c lu y e a la s q u e é l h u b ie se ex c lu id o .

Por lo tan to , los e fec tos que produce la r epresen tac ión son :a ) D iv i s ió n p o r e s t i r p e : cu an d o s e p r e sen t a u n caso d e r ep r esen t ac ió n h ay

d o s s i s t emas p a r a d iv id i r l a h e r en c i a , p o r cab eza o p o r e s t i r p e .  En nuestralegislación, la división es por estirpe.

Pen sem os en el siguiente supuesto: Francisco tenía dos hijos, Pablo  -que era padrede Gabriel y Alejandro- y Ma uro . Falle ce Pab lo y poste riorm ente fallece Fra ncis co.

División por estirpe:  la  1/2 la recibe Ma uro y la otra  1/2 la reciben entre Gab r iely Ale jandro , o sea que G abr ie l r ec ibe  1/4 y Ale jandro rec ibe  1/4  de la he rencia .

División por cabeza:  M au r o , G ab r i e l y A le j a n d r o r ec ib i r í an lo m i sm o , osea, 1/3 de la he re nc ia c ad a un o.

b ) Se su ce d e d i r ec t am en te a l cau san t e , n o s e su ce d e a l r ep r es en t a d o : h ay u n a

so la t r ansmis ión hered i ta r ia : de l causan te a l r epresen tan te ( ar t . 3550 C.C) .c ) O b l ig a c ió n d e co l ac io n a r : e l r ep r esen t an t e d e b e r á co l ac io n a r a l a h e r en c i a

lo que el difunto haya dado en vida al representado,  a u n q u e é s t e ú l t i m o h u b i e se r enunciado a la herencia de l d i fun to ( ar t . 3564 C.C) . E l r epresen tan te nodeberá co lac ionar lo que e l d i fun to le hub iese dado a é l en v ida - sa lvo que a lmomento de la donación fuera heredero forzoso del causante-.

d ) L eg í t ima : s i e l r ep r esen t ad o e r a h e r ed e r o f o r zo so d e l cau san t e , e l r ep r e s en t an t e t i en e d e r ech o a l a l eg í t ima q u e l e co r r e sp o n d er í a a aq u é l .

e) Divis ión de las deudas: las deudas se dividen de acuerdo a lo que a cada unole toc aría de la he re nc ia -se sigue el mism o razonamiento de la división por estirpe-.

L a r e p r e s e n t a c i ó n c u a n d o t o d o s l o s r e p r e s e n t a n t e s s e e n c u e n t r a n e n i g u a lg r a d o h a b i e n d o p r e f a l l e c i d o l o s a s c e n d i e n t e s c o n v o c a c i ó n d i r e c t a . -

EN LÍNEA RECTA DESCENDENTE;  cl supuesto scría el siguiente: Francisco tenía dos hijos,Pablo -que a su vez era padre de Gabriel- y Mauro -que a su vez era padre de José-. En1999  fallecen Pa blo y Mauro y un año después muere Francisco.

Tp;L  :

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EN  LÍNEA COLATERAL:  el supuesto seria el siguiente: Francisco tenía dos hermanos,Pablo -que a su vez era padre de Gabriel- y Mauro -que a su vez era padre de José-. En1999 fallecen Pablo y Mauro y un año después muere Francisco.

" p ^ h -  F  h - J  M' .

Si bien no caben dudas sobre el derecho de Gabr iel y José a recibir la herencia de Francisco, mucho se ha discut ido acerca de s i deber ían heredar por 'derecho prop io ' o por ' r epresen tac ión ' de sus padres p rem uer tos .

La mayor ía de la doct r ina op ina que , en es tos casos en que hab iendoprefal lecido los ascendientes con vocación directa sólo quedan herederos del

mism o grad o , todos heredan por r epresen tac ión , t an to en la línea r ec ta desce ndente como en la colateral .En a m bos caso s al hereda r por 'representación' la herencia se dividirá por e stirpe.

La representación cuando los representantes se encuentran en d i f erenteg ra d o ha b iend o p re f a l l ec id o l o s a scend ient es co n v o ca c ió n d i rec t a . -

EN LÍNEA RECTA DESCENDENTE:  el supuesto sería el siguiente: Francisco tenía dos hijos,  Pablo -padre de Gabriel y Alejandro- y Mauro -padre de José-. Gabriel, a su vezera padre de Leandro y de Esteban. En 1999 fallecen Pablo, Mau ro y Gabriel y un añodespués muere Francisco.

EN  LÍNEA COLATERAL:  el supuesto seria el siguiente: Francisco tenía dos hermanos,

Pablo -padre de Gabriel y Alejandro- y Mauro -padre de José-. Gabriel, a su vez erapadre de Leandro y de Esteban. En 1999 fallecen Pablo, Mauro y Gabriel y un añodespués muere Francisco.

En ambos casos heredarán por ' representación ' y la herencia se dividirá porestirpe: José recibirá 1/2 (que es lo que le correspondería a Mauro); Alejandro

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O R D E N E S S U C E S O R I O S .Int ro d ucc ió n . -

De acuerdo  a  nues t ro C ódigo  el  orden para heredar es el  s iguiente:1 " )  Descendien tes , cónyuge y  nuera viuda  sin  hijos2* ")  Ascendien tes , cónyuge y  nuera viuda  sin  hijos3 ''*) Có n y u g e y nuera v iuda  sin  hijos4^°) Colaterales  en  segundo grado (hermanos) y nuera v iuda sin  hijos5' )  Colaterales restantes hasta el  cuar to grado y  nuera viuda  sin  hijos6'°) Nuera v iuda sin  hijos7"'' ) FiscoA cont inuación desar ro l la remos  los  diferentes o rdene s.

D E S C E N D I E N T E S .Ext ens ió n y  co ncurrenc la . -

Los descendien tes excluyen de la herencia a los ascendien tes , a los colaterales y al  fisco;  y concur ren con el  có n y u g e y con la nuera v iuda  sin hijos.

¿Quépasa  si el descendiente  es adoptado?  En ese caso habrá que  distinguirsi  la  adopción  fue  p l en a  o  s imp le .  Si la  adopción  fue  p lena ,  el  adoptado  no

t iene vocación heredi tar ia sobre  sus padres b io lóg icos ;  en  camb io , si la  ad o p ción fue s imple conserva am bas vocaciones hered i ta r ias , es decir heredará tan

to en la sucesión de sus padres b io lóg icos com o en la de sus pad res a doptivos.Los descendien tes son  herederos forzosos, por lo tanto, no pueden  ser p r ivad o s de heredar  al  causan te  sin jus ta causa de desheredación  o  indignidad.

Porción hered i taria . -Los descendien tes heredan  'por  cabeza ' ,  es  decir  que la  herencia  se  divide

entre ellos por par tes igu ales sin impor tar si se trata de descendien tes m at r imon ia les o  ex t ramat r imonia les . E l lo s iempre que no  deba apl icarse el derecho de

r epresen tac ión , donde ya  hemos v is to que la divis ión es 'por estirpe '.

recibirá  1/4 (que es la mitad de lo que le correspondería a Pablo); Le an dro y  Estebanrecib irían 1/8 cada  uno (o sea que se reparten lo que debería rec ibir Ga briel).

R e n u n c i a  a la herenc ia  del rep resent ad o y  poster ior representación. -El supuesto ser ía el s igu ien te : Francisco al  fallecer deja un  patr imonio l leno

de deudas , deb ido a esto su h ijo M auro renuncia  a la  herencia. Poster iormentefallece Ricardo -padre  de Francisco  y abuelo de Mauro-.  El  in ter rogan te  que se

plan tea  es  ¿podrá Mauro rec lamar  la  herencia  de  Ricardo?  o  d icho  de  otromodo ¿puede represen tar se  al  ascendien te cuya herencia  se hubiese r enunciad o ? Sí, se p u ed e r ec l amar una herencia r epresen tando a aquél cuya suces ión se

hubiese r enunciado  (art. 3552 C.C),

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Ej:  si el causante tuviera cuatro hijos y no tuviera cónyuge, cada hijo recibirá lacuarta parte de la herencia.

¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUÁNDO CONCURREN DESCENDIENTES Y CÓNYUGE?

Con respecto a los bs . ganancia les , e l cónyuge tomará la mi tad que le cor res ponde como socio de la sociedad conyugal ( 'gananciales del cónyuge supérstite ') ;en cuanto a la otra mitad de los bs. gananciales ( 'gananciales del causante') , losdescendien tes excluyen a l cónyuge, por lo tan to , és te ú l t imo no rec ibe nada .

Lo s bs . p rop io s de l causa n te se d iv iden co m o s i e l cóny uge ñ ie ra un desc end ien te más .

Ej: si el causante tuviera cuatro hijos y cónyuge, los bs. se dividirán de la siguiente forma:De los bs. propios  del causan te cada uno recibirá la quinta parte, o sea que se repar

ten por partes igua les.De los bs. gananciales,  el cónyuge recibirá su mitad -recordemos que a cada cónyu

ge le corresponde la mitad de los bs. gananciales como socio de la sociedad co nyugal-y la mitad correspondiente al causante se divide entre los 4 hijos.   O  sea que de losgananciales de causante, el cónyuge no recibe nada.

Bs. Propios Bs. Gananciales

¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUANDO CONCURREN DESCENDIENTES Y LA NUERA

VIUDA  SIN  Huos? A la nuera viuda s in hi jos le corresponde la cuar ta par te de loque le hubiera correspondido a su cónyuge s i es tuviera vivo (ar t . 3576 bis) .

Evolución legislativa sobre los derechos hereditarios de los hijos extramatrimoniales.-Código Civil: sólo reconoce derechos hereditarios a los 'hijos extramatrimoniales

naturales'. En caso de concurrir hijos m atrimoniales e hijos extramatrimoniales n aturales,  estos últimos recibían 1/4 de lo recibido por aquéllos.

Ley de JN/taUrmonio Civil: e liminó la categoría de 'hijos ex tramatrim oniales sacrilego s'.Por lo tanto, se reconocieron derechos hereditarios al hijo nacido de padre clérigo o depersona ligada a voto de castidad.

Ley   14.367: eliminó las diferentes categorías de hijos extramatrimoniales recono

ciendo derechos hereditarios a todos los hijos extramatrimoniales por igual. En caso

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¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUANDO CONCURREN ASCENDIENTES Y CÓNYUGE?

Los bs . propíos del causante se dividen a la mitad. Una mitad corresponde alcónyuge y la otra mitad se divide 'por cabeza ' entre los ascendientes .

Con resp ecto a los bs . gananc iales , el cón yug e tomará la mitad que le corres po nd e c om o so cio de la soci eda d c ony uga l ( 'gananciales del cónyuge supérstite ') ;

en cuanto a la otra mitad de los bs, gananciales ( 'gananciales del causante') sedivide igual qu e los bs . propio s del causan te, la mitad c orresp ond erá al cónjoi-ge y la otra mitad se divide 'por cabeza ' entre los ascendientes .

Ej: si el causante tuviera los dos abuelos paternos, el abuelo materno y có nyug e, losbs. se dividirán de la siguiente forma:

De los bs. propios  del causa nte, el cónyuge recibirá la mitad y la otra mitad la recibirán los tres abuelos por partes iguales, o sea que cada abuelo recibirá la sexta partede los bs. propios del causante.

De los bs. gananciales,  el cónyuge recibirá su mitad -recordemos que a cada cónyuge lecorresponde la mitad de los bs . gananciales como socio de la sociedad conyugal- y la mitad

de concurrir hijos matrimoniales e hijos extramatrimoniales, estos últimos recibían la1/2 de lo recibido por aquéllos.

Ley 23.264 (actual): iguala los derechos hereditarios entre hijos matrimoniales   yextramatrimoniales. Tanto unos como otros reciben por partes iguales.

A S C E N D I E N T E S .

Ext ens ió n y co ncurrenc ia . -Los ascen dientes son exc luidos de la herencia por los descendientes, exc luyen a

los colaterales y al fisco; y concurren con el cón yug e y con la nu era viu da sin hijos.Los ascendientes son herederos forzosos. Es decir , que no pueden ser pr iva

dos de hereda r s in jus ta cau sa de deshe redación o in dignida d.

Porción l iered i tar ia . -Los asce ndie ntes de igual grado hereda n por par tes igua les . Al no funcionar

en l ínea recta ascendente el derecho de representación, la divis ión se l leva a

cabo 'por cabe za ' , por lo tanto , s i sobreviven al caus ante los dos ab uelos patern o s  y  el abuelo materno, cada uno recibirá la tercera par te de la herencia.

Ej 1: si el causante no tuv iera hijos ni cónyu ge, el padre y la madre recibirán la m itadcada uno.

Ej 2: si el causante sólo tuviera am bos abuelos paternos y el abuelo m aterno, los tresheredaran por partes iguales.

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correspondiente al causante se divide en dos, la mitad corresponderá al cóny uge y la otramitad a los tres abuelos por partes iguales, o sea que cada abuelo recibirá la doceava p artedel total de los bs. gananciales y el cónyuge las tres cuartas partes.

Bs.  Propios Bs. Gananciales

g a n a n c i a l e s

d e l c a u s a n t e

g a n a n c i a l e s

d e l c ó n y u g e

s u p é r s t i t e

1/12

1 /12

¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUANDO CONCURREN ASCENDIENTES Y LA NUERA

VIUDA SIN HIJOS?  A la nuera viuda s in hi jos le corresponde la cuar ta par te de loque le hubiera correspondido a su cónyuge s i es tuviera vivo (ar t . 3576 bis) .

P a d r e s a d o p t i v o s . -Si el causante fuera adoptado habrá que diferenciar s i la adopción fue plena

o s imple .a) Cuando se t r a te de la suces ión de una per sona adoptada en adopción p le

na, el padre adoptivo t iene derecho a recibir la total idad de los bienes heredi tar io s .  Por e l con t rar io , e l padre b io lóg ico p ierde todos los derechos sobre losbienes del hi jo s in importar el or igen de los mismos.

b) Cuan do se tr a te de la suces ión de una per sona adoptad a en adopció n s imp le debe tener se en cuen ta lo es tab lec ido en e l a r t . 333 C.C:   "El adoptantehereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condicionesque los padres biológicos; p ero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptadohubiera recibido a título gratuito de su amilia biológica ni ésta hereda los bienesque el adoptado hubiera recibido a título gratuito de su familia de adopción. Enlos demás bienes los adoptantes excluyen a los padres biológicos".

P a d res q ue no reco no c iero n a su h i j o o q ue lo a ba nd o na ro n . -Dice el ar t . 3296 bis C.C:  "Es indigno de suceder al hijo, el padre o la madre

que no lo hubiera reconocido voluntariamente durante la menor edad o que no lehaya prestado alimentos y asistencia conforme a su condición y fortuna".

Esta causa l de ind ign idad abarca dos supues tos d i feren tes :- N o r eco n o c imien to  voluntario  de l h i jo me nor de edad : s i e l r econoc imie n

to fuera por sentencia judicial igualmente cabr ía la indignidad.- Abandono del h i jo menor de edad .

En cualquiera de estos dos supuestos , el padre no podrá heredar al hi jo .

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C Ó N Y U G E .A nt eced ent es h i s t ó r i co s . -

Ant iguamente no era b ien v is to e l t r aspaso de b ienes de un cónyuge a o t ro .Se entend ía que lo corre cto era que la for tuna de la famil ia co ntinua ra de gen eración en genera ción y no que fuera t rasp asa da a otra famil ia . El m otiv o de el lo

era que, por lo gene ral , la for tuna del causa nte era here dad a de sus ante pas ado sy consis t ía en el esfuerzo de var ias generaciones.

Ext ens ió n y co ncurrenc ia . -El cónyug e concu r re a la herenc ia con los desce ndien tes , con los ascen dien

tes y con la nu er a vi ud a sin hijo s; y exc luy e a los colate rale s y al f isco.E l cónyuge es heredero fo rzoso .

P o rc ió n hered i t a r ia . -Siempre que en una suces ión concur ran e l cónyuge supérs t i te con descen

dientes , ascendientes o la nuera viuda s in hi jos , lo pr imero que debe hacerse esseparar los b iene s p rop ios de los b iene s g anan cia les .

¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUÁNDO CONCURREN DESCENDIENTES Y CÓNYUGE?

Con respecto a los bs . ganancia les , e l cónyuge tomará la ,mi tad que le cor res ponde como socio de la sociedad conyugal ( 'gananciales del cónyuge supérstite ') ;en cuanto a la otra mitad de los bs. gananciales ( 'gananciales del causante') , losdescendien tes excluyen a l cónyuge, por lo tan to , no rec ibe nada . Los bs . p ropios del causante se dividen como si el cónyuge fuera un descendiente más, osea que se repar ten por par tes iguales .

Ej: si el causante tuviera dos hijos y cónyuge, los bs. se dividirán de la siguiente forma:Bs. Propios Bs. Gananciales

gananciales — j  j — — •  g

del causante   1/4^-—i  d¬

X I Ir1 /4 ^ - J

ganancialesdel cónyugesupérstite

¿CÓMO SE DIVIDE LA HERENCIA CUANDO CONCURREN ASCENDIENTES Y CÓNYUGE?Los bs . propios del causante se dividen a la mitad. Una mitad corresponde alcónyuge y la otra mitad se divide 'por cabeza ' entre los ascendientes .

Con resp ecto a los bs . gananc ia les , e l cónyuge tom ará la mi tad que le cor res ponde como socio de la sociedad conyugal ( 'gananciales del cónyuge supérstite ') ;en cuanto a la otra mitad de los bs. gananciales ( 'gananciales del causante') sed iv ide igual que los bs . p rop io s de l causan te , la mi tad cor responderá a l cóny uge y la otra mitad se divide 'por cabeza ' entre los ascendientes .

Ej:  si el causante sólo tuviera abuela materna, abuelo paterno y cónyuge, los bs. sedividirán de la siguiente forma:

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Bs.  Propios Es. Gananciales

gananciales  ]|  gananciales

del causante  ^ ^ , 3 / 4  de) cónyuge

supérstite

C a usa s de exclus ión  del có ny ug e . -El cónyuge ser i exc lu ido de la  sucesión de su  esposo/a fal lecida en los si

guientes casos:

1 )  CU AN DO EL CAUSANTE FALLECIERA DENTRO DE LOS TREINTA DÍAS DE CELEBRADOEL MATRIMONIO:  dice el art. 3 5 7 3  C . C :  "La sucesión deferida  al viudo  o  viudano tendrá lugar cuando hallándose enfermo  uno de los  cónyuges  al  celebrarse  el  matrimonio, muriese  de esa  enfermedad dentro  de los  treinta días  siguientes, salvo  que el matrimonio  se hubiere c elebrado para regularizar  unasituación  de hecho  ".

Por lo tanto, para que proceda  la exclusión deben da rse cuatro circun stancias:1°) q ue el causante estuviese enfermo al mo me nto de celebrarse el matrim onio;2") que el contrayente sano tuviera conoc imiento de la  enfermedad del otro,

o que la mism a fuera ma nifiesta;

3") que el  causante falleciera de esa  enfermedad;4") que el fal lecimiento  se produjera dentro de los 30 días poster iores a la

celebración del mat r imo nio .La regla general indica que si sc  reúnen estas cuatro circunstancias , el  có n

yuge supérst i te será excluido de la sucesión del fal lecido.  Sin  embargo, dicharegla admite  una  excepción :  "salvo que el  matrimonio  se  hubiere celebradopara regidarizar  una situación  de hecho".  Ej; supongamos que Marcos y Aliciafueron concubinos durante mucho tiempo y al enfermarse Marcos deciden c asarse. Eneste caso Alicia no qued aría excluida de la sucesión de Marcos.

2 )  SEPARACIÓN PERSONAL  -art.  3574 C.C.-:  la  separación personal afecta  demanera diferente  la vocac ión heredi tar ia  de los có n y u g es de acuerdo a la causa que le dio origen.

Reco r d emo s que la  separación personal puede ser : a) por 'culpa ' ; b) por 'separación  de hecho sin vo lun tad  de unirse por más de dos años ' ; c) por 'presentación conjunta';  d) por ' t ras tornos  de condu cta ' .

a) por cu lpa : el  cónyuge declarado culpable pierde  la voca ción sucesor iacon respecto  al  otro . En camb io ,  el  declarado inocente mantiene  la  vocaciónsucesor ia  con respecto  al  culpable.

b) por separac ión de hecho  sin voluntad  de unirse por m ás de dos años: en

pr incipio ambo s cónyug es pierden la vocación suce sor ia. Sin emb ar g o , si a lgu-

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no de los dos prueba no hab er dado cau sa a la separación, conserva rá su voca ción hereditaria en la sucesión del otro.

c) por presentac ión conjunta: am bos pierden la vocació n heredi tar ia en lasucesión del otro.

d) por t rastornos de conduc ta: el cóny uge sano pierde la vocación hereditar ia en la sucesión del enfermo . En cam bio, es te úl t imo conserva la vocaciónhereditaria en la sucesión del sano.

En todos los casos en que uno de los cónyug es conse rve la vocac ión hereditar ia luego de la separación personal , la perderá s i v iviere en concubinato oincurriere en injurias graves contra ei otro.

3 )  SEPARACIÓN D E HECHO  -art. 3 5 7 5  C.C.-: en el supuesto anterior hemos analizado ' la separación de hecho s in voluntad de unirse por más de t res años ' mediante la cual se obt iene una sentencia de separación personal . Este supuesto,

en cambio, se refiere a la separación de hecho sin que se haya llegado a unasentencia de separación personal : "cesa la vocación heredi tar ia de los cónyuges entre s i en caso que viviesen de hecho separados s in voluntad de unirse oes tando prov is ionalmente separados por el juez comp eten te" . Ade má s agregaque ,  si la separación fiaese imputable a la culpa de uno de los cónyuges, elinocente conservará la vocación heredi tar ia s iempre que no viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro.

4 )  DIVOR C IO  VINCULAR:  el divorcio vincu lar ext ingue la voca ción heredi tar iade los cónyuges recíprocamente.

L a v o c a c i ó n h e r e d i t a r i a e n e l m a t r i m o n i o p u t a t i v o . -Recordemos que el 'matr imonio putat ivo ' es aquél que fue declarado nulo

teniendo los cónyuges buena fe al celebrar lo .¿ Q U É   PASA CON LA V OCACIÓN HEREDITARIA EN EL MATRIMONIO PUTATIV O?

- Buena fe de amb os cón yug es: hasta eí mo me nto en que se dicte la sentenc iade nul idad del matr imonio, los cónyuges t iene recíprocamente vocación heredita ria (ej: Jorge y Ana se casan ignorando que eran herman os. Si alguno de los dosfallece antes de la sentencia de nulidad del m atrimonio, el otro tendrá derecho a heredarlocomo cónyuge).

- Buena fe de uno de los cónyuges: hasta el momento en que se dicte lasentencia de nul idad del matr imonio, el cónyuge que celebró matr imonio debue na fe tiene voc ació n he reditaria e n la suce sión del otro, pero no al revé s (ej:Jorge y Ana se casan siendo herman os. Jorge ignoraba el parentesco pero Ana no . SiAna fallece antes de la sentencia de nulidad del matrimonio, Jorge tendrá derecho aheredarla como cónyuge, en cambio, si el que fallece es  Jorge, Ana no podrá heredarlocomo cónyuge).

- Mala fe de amb os cón yug es: en este caso, la nul idad t iene efecto retroact i vo al mo m ento de la celebración del matr imo nio para amb os, o sea que ninguno de los dos goza de vocación heredi tar ia sobre el otro .

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Recordemos que las causales de exclusión están previstas en los arts.  3573 ,3574 y 3575 C.C. (ver 'causas de exclusión del cónyuge' en este capítulo).

Porción liereditaria.-A la 'nuera viuda sin hijos' siempre le corresponde la cuarta parte de lo que le

hubiera correspondido a su cónjmge si estuviera vivo (art. 3576 bis).

En la práctica:  siempre que exista 'nuera viuda sin hijos' lo primero que hay

que hacer para establecer las porciones hereditarias es separar la porción que

le corresponde a ella. Una vez apartada dicha porción se divide la herencia

como si ella no existiera.

Ej .  de nuera viuda concurriendo con descendientes: supongamos que el causante

tuviera tres hijos de los cuales uno hubiera fallecido antes que él sin dejar descendien

tes pero si esposa -nuera viuda sin hijos-.

¿Cómo se dividiría la herencia si los bienes del causante sumaran $ 90.000?r )  Se separa la porción de la Nuera Viuda: $ 90.000 / 3 Hijos = $ 30.000 para cada

Hijo. De la porción correspondiente al hijo prefallecido, su esposa -Nuera Viuda- reci

birá  1/4, o sea $ 7.500.2°) A los bienes dejados por el causante se le resta lo recibido por la Nuera Viuda: $

90 .000 - $ 7.500 = S  82 .500 .

3") Se dividen los bienes restantes como si la Nuera Viuda no existiera: $ 82.500 / 2Hijos = $ 41.250 para cada  Hijo.

Ej. de nuera viuda concurriendo con ascendientes: supongamos que el causante tu

viera a sus padres vivos y un hijo fallecido antes que él que no dejó descendientes pero

si esposa -nuera viuda sin hijos-.

¿Cómo se dividiría la herencia si los bienes del causante sumaran $ 90.000?r )  Se separa la porción de la Nuera Viuda: de los S 90.000 la Nuera Viuda recibirá

1/4, o sea $ 22.500.

2°) A los bienes dejados por el causante se le resta lo recibido por la Nuera Viuda: $90.000  - $  22 .500 = $  67 .500 .

3°) Se dividen los bienes restantes como si la Nuera Viuda no existiera: S  67.500  /2= $ 33.750 para el Padre y $ 33.750 para la Madre.

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NV

C  r-

 I —   j

Cy

¿Cómo se dividiría la herencia si el causante dejara $ 40.000 en bienes propios y $

50.000 en bienes gananciales suyos -supongamos que el cónyuge supérstite ya hubiese se

parado sus bienes gananciales-?

Con respecto a los bienes propios del causante:

1") Se separa la porción de la Nuera Viuda: $ 40.000 / 2 (el hijo prefallecido y el cónyuge

supérstite -que se contabiliza como un hijo más-) = $ 20.000 para cada uno. De la porción

correspondiente al hijo prefallecido, su esposa -Nuera Viuda- recibirá 1/4, o sea $ 5.000.2°) A los bienes propios dejados por el causante se le resta lo recibido por la Nuera

Viuda: $ 40.000 - S 5.000 = S 35.000.

3") Se dividen los bienes restantes como si la Nuera Viuda no existiera: o sea que, el

cónyuge supérstite recibirá los $ 35.000 restantes.

Con respecto a los bienes gananciales del causante:

1°) Se separa la porción de la Nuera Viuda: de los $ 50.000 la Nuera Viuda recibirá

1/4, o sea S 12.500.

2"*) A los bienes gananciales dejados por  el  causante se le resta lo recibido por la

Nuera Viuda: $ 50.000 - $ 12.500 = $ 37.500.

3°) Se dividen los bienes gananciales restantes como si la Nuera Viuda no existiera:o sea que, el cónyuge supérstite recibirá los S 37.500 restantes.

Naturaleza jurídica.-

Tanto en doctrina como en jurisprudencia se discute cuál es la naturaleza

jurídica de la vocación hereditaria de la nuera viuda.

a) D E R E C H O  DE REPRESENTACIÓN: "la nuera representa a su marido prefallec ido

en la sucesión de sus suegros".  Crítica:  nuestro Código no acepta la represen

tación entre afínes. Además, si se aceptara el derecho de representación, la

nuera debería recibir lo mismo que recibiría su marido si estuviese vivo, y  no

la cuarta parte.

b)  LEGATARIO DE CUOTA 'EX LEGE' -designado por la ley-: Crítica:  nuestro Código

acepta únicamente los legados instituidos por el causante en testamento.

c)  SUCESORA  UNIVERSAL LEGITIMARIA  NO  HEREDERA:  la mayoría de ía doctrina

sostiene esta postura (Belluscio, Maffía, entre otros). A partir del plenario  Gorhea

de Buoncore  L . L  I 9 8 3 - D - 1 7 6 ,  la juri sprudencia también parecería inclinarse

por la postura de reconocer a la nuera viuda el carácter de 'sucesora universal

legitimaria no heredera'.

Argumentos:

-  Es sucesora universal porque reciben una parte alícuota -la cuarta parte-del patrimonio del causante.

Ej. de nuera viuda concurriendo con el cónyuge supérstite: supongamos que el cau

sante tuviera cónyuge y un hijo fallecido antes que él que no dejó descendientes pero

si esposa -nuera viuda sin hijos-.

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C O L A T E R A L E S .E x t e n s i ó n y c o n c u r r e n c i a . -

Lo s colaterales hered an a falta de desce ndien tes , ascendientes y cónyug e de lcaus ante; y concurren con la nuera viuda s in hi jos .

Nues t ro Código ún icamente r econoce derecho sucesor io a los co la tera leshasta el cuar to grado inclu sive, es decir :

- a lo s he rm an os (2''° grado),- a los sobr inos y t íos  ( 3 "  g rado), a los sobr ino s n ie to s , p r im os y t íos ab ue

los (4^° grado).Los colaterales más próximos excluyen a los más lejanos, excepto el dere

cho de representación. Recordemos que el derecho de representación entrecolaterales está l imitado a los descendientes de los hermanos, los descendientes de los demás colaterales no gozan del derecho de representación.

Los c olaterales no son hered eros forzosos, por lo tanto, el causa nte a t ravé sdel tes tam ento pue de inst i tuir hered eros pr ivan do a los colaterales de la herencia. Al no ser here dero s forzosos , no pu ede n ser sujetos activ os ni pas ivo s de laacción de colación . O sea que, no t ienen obl igació n de colacionar las do nac iones recibidas en vida por el causante.

¿Cómo heredan los colaterales de igual grado? ¿Por cabeza o por est i rpe?Por cabeza, o sea, s i el causante dejara dos pr imos y un t ío abuelo, cada unorecibirá la tercera parte de la herencia.

- Es legi t imar ia porque no se la puede pr ivar de su porción heredi tar iasalvo justa causal de desheredación o indignidad.

- No es heredera porque no t iene derecho a acrecer , o sea que no poseevocación al todo de la herencia.

d)  HEREDERA LEGITIMARIA: esta po stura es sostenid a por varios auto res (Borda,Azpiri, V idal Taquini, entre otros). A difere ncia de la po stu ra ante rior, est os au tores consideran que la nuera viuda ad em ás de sucesora universal legi t imar ia, esheredera porque t iene derecho a acrecer , aunque dicho derecho depende de lainexis tencia de otros hered eros. O sea que , si exis ten otros herederos la nueraviuda no tendr ía derecho al todo, pero s i no exis t ieran m ás herede ros recibir íatodos los bienes del causante desplazando al Fisco.

e)  SUCESORA UNIVERSAL NO HEREDERA:  esta postura es sostenida por Llambíasy Zannoni . A diferencia de la postura mayor i tar ia no compar ten la idea de

l lamar ' legi t imar ia ' a la nuera viuda por conside rar que para ser legi t imar io hayque ser heredero. El Dr . Zannoni explica en su 'Tratado de Derecho de lasSucesiones ' el l lamamiento de la nuera viuda del s iguiente modo:   "Por su carácter, el llamamiento de la nuera e s imperativo para el causante. Lo cual noquiere decir que sea, en si misma, legitimaria sino que la cuota constituye unacarga de la sucesión ".

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C ONC UR R ENC IA   ENTRE HERMANOS Y MEDIO HER MANOS : v eam o s u n e j em p lo : Ju an ,Javier y José son hijos del mismo padre y la misma madre. En cambio Gustavo es hijode la misma madre que ellos pero de distinto padre. O sea que, Juan, Javier y José son'hermanos', y Gustavo es 'medio hermano' de ellos. Al morir Juan, ¿cómo lo heredanJavier -hermano-, José -hermano- y Gustavo -medio hermano-? Dice el art .   3 5 8 6

C . C .  -a partir d e la ley  17.711-:  "El medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que corresponde a éstos".  Entonces,  supongamos que la herencia fuera de $ 9000:

1°) Se contabiliza a los medio hermanos como si fueran hermanos del causante:$ 9000 / 3 = $ 3000.

2° ) E l medio hermano hereda la mi tad de lo que le cor responde a un herma¬n o :  $ 3000 / 2 =  $ 1500 es lo que rec ibirá Gustavo .

3°) A los bienes dejados por el causante se le resta lo recibido por el mediohermano: $ 9000 - $ 1500 = $ 7500.

4°) Se dividen los bienes restantes entre los hermanos como si el medio hermanono existiera: $ 7500 / 2 =   $ 3750 para Javier y $ 3750 para José.

El art.  3 5 8 7  C.C. p revé la s i tuac ión de que e l causan te só lo de je medio her m a n o s :  "cuando el difunto deja sólo medios hermanos, sucederán éstos de lamisma manera que los hermanos de ambos lados ".

Según el régimen anterior (sistema del Código Civil), los hermanos de padre y madre excluían de la herencia del hermano al medio hermano. En el ejemplo anterior,Gustavo no hubiese recibido nada de la herencia de Juan.

Recordemos que la ley 23.264 (1985) eliminó la distinción entre colaterales legítimo s e ilegítimos.

F I S C O .H e r e n c i a v a c a n t e . -

Cu an d o u n a h e r en c i a e s d ec l a r ad a v aca n t e su ced e e l F i s c o ( pr ov in c ia l o n ac io nal - según cor responda-) . Ah ora b ie n , ¿cu án do una her en cia es dec lara da va ca nt e? Cu a n d o e l cau sa n t e n o h ay a d e j ad o p a r i en t e s co n v o cac ió n h e r ed i t a r i a y n oh ay a h ech o t e s t amen to i n s t i t u y en d o h e r ed e r o s , o s i e s to s ex i s t i e r an , n o s e

p r esen t a r en a r eco g e r l a o h ay an r en u n c i ad o a l a h e r en c i a .Dice el ar t .  3 5 8 8  C . C :  "A falta de los que tengan derecho a heredar... los

bienes del difunto, sean raices o muebles, que se encuentren en el territorio dela República, ya sea extranjero o ciudadano argentino corresponden al Fisco,provincial o nacional, según fueren las leyes que rigieren a este respecto".

N a t u r a l e z a j u r í d i c a d e l d e r e c h o d e l F i s c c -El Fisco no rec ibe los b ienes a t í tu lo de heredero . E l verdadero carác ter de su

derecho surge de la no ta a l a r t .   3 5 8 8  C . C :  "Es en virtud de su derecho de

soberanía que el Estado adquiere los bienes sin dueño, que se encuentren ensu territorio".

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P ro ced im ient o p a ra la d ec la ra c ió n d e v a ca nc ia . -En dicho procedimiento debemos diferenciar dos etapas:a) LA   REPUTACróN  DE V ACANCIA:

- el Estado promueve el ju icio sucesor io;- se publican edictos durante 30 días: dice el ar t . 3539 C.C:   "Cuando,

después de citados por edictos durante treinta dias a los que se crean conderecho a la sucesión ningún pretendiente se hubiese presentado, la sucesiónse reputará vacante";

- se nombra un curador a los bienes heredi tar ios .EL  CURADOR: es el represe ntante de la sucesión y se le apl ican las norm as

sobre el m and ato. En el ám bito nacion al es tá a cargo de la cúratela el M inis ter io de Cultura y Educación.

Deberes del curador:  confeccionar un inventar io ante escr ibano y dostest igos; l levar a cabo el avalúo so bre los bien es a t ravés de un per i to tasador .

Derechos del curador:  ejerce act iva y pasiv am ente todos los derechos

heredi tar ios .Sus facul tades y deberes son los del heredero que ha aceptado la heren

cia con beneficio de inventario (estar enjuicio como actor y demandado, sustentarlas demandas tendientes a evitar prescripciones, hacer reparaciones necesarias o urgentes para ia conservación de los bienes, etc.). Sin embargo, no podrán recibirp a g o s , ni el precio de las cosas que se vendie sen. C ualquier din ero que c orrespo nd a a la here ncia debe pone rse en depós i to a la orden del jue z de la suce sión.

Si luego de designarse curador apareciese algún interesado en la herencia que invocase algún derecho, puede sol ici tar que se dicte declarator ia deherederos a su favor , cesando inmediatamente la reputación de vacancia. Peroestá obl igado a tom ar las cosas en el es tado en que se encuen tren por efecto delas operaciones regulares que haya efectuado el curador .

b )  LA DECLARACIÓN DE VACANCIA: un a vez finalizado el jui cio y obten ida ladecla ración de vaca ncia se entregan los biene s al Fisco provincial o nacional -según corresponda- . Si luego apareciesen herederos desconocidos reclamandola herencia, tendrán derecho a exigir la rest i tución de los bienes o las sumaspercibidas por el Estado a t ravés de la venta de dichos bienes.

Responsabi l idad de l Estado por las deudas de la suces ión vacante . -

El Estado responde sólo hasta el valor de los bienes de la sucesión (art. 3589C C ) .  No t iene responsabil idad 'u l t ra vires ' porque no recibe los bienes en carácter de heredero.

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144 SÍNTESIS  G R Á F I C A :  S u c e s i ó n  l e g i t i m a

o .

u

QO

u

Legitima

llamamiento  por la ley •

Testamentaria

- VOCACIÓN LEGITIMA

llamamienio por el testador  — VOCACIÓN TESTAMENTARA

REGLAS A s t t i i im :1'™) Ver si hay  herederos forzosos.  Si hay -y no existen causales de

deshi;radación o indignidad-,  g o z a r á n  de la VOCACIÓN LEGÍUMA  IMI'ERA-n v A  - u a r r i M A R i A -  aunu ue exista testamento instituyendo herederos

2''°) Si no hay  herederos for/.osos  y exist iera  un testamento insiitu-ycndü herederos, estos gozarán de ia VOCACIÓN ÍLSTAMRNTARA

3"")  Si  tampoco hubiera testamento instituyendo herederos, finalmenterecibirán  la  herencia aquéllos con  v o c A r i ó N  LEGÍTIMA SUPLIHORA

V ocacióri legítima im perativa  (o Icgiiimaria)L -h e r e d e r o s  forzosos

V ocación legitima sup letor ia'—herederos no  forzosos

Principios generalesque rigen la sucesión legítima1)  O RD K N   U E  P R E I - E R E N C I A  POR LÍNEAS

2)   PREFERENCIA POR GRADOS3} Bll-NtS —no sc  tiene  er  cuenia  el

origen  de ios bs.

Z.O

o

zid

P  . íes e derecho Que t ienen  los hijos de un heredero p refallecido  de ocu-  P  (par el  lugar  que  hubiere ocupado  su padre  o ma dr e  en una sucesión

Cuándo procede el dcho de representación

í ) por fallecimiento  del representado2 J  por declaración  de ausencia con presunciónde fallecimienio  del  representado

3) por renuncia a la herencia del representado4) por desheredación  o  indignidad  del repre

sentado en la herencia de su ascendiente

Requisitos en el representantea)  ser  hábil para suceder  a aque l  de  cuya

sucesión  se tratab) no  haber sido desheredado  o  declarado

indigno en ia sucesión  del representado

Quiénes gozan del dcho de representación—   a)  I O S  D E S C E N D I E N T E S

— b )  L O S  C O L A I E R A L E S  (sólo a losdescendientes de loshemianos liasta el 4to grado)

Efectos d e la representación —a) División  por estirpeb) Se sucede directamente al causan

te , no se sucede al  representadoc) Obligación  de colacionard)  [.egítimae) División de las deudas por est irpe

a.  R E I ' R t i S n N T A N T I ;

O C L P A  EL  L U G A R

Q U E   H L B i e S A  O C l i -

P A I i O  F.L  R E P R E S E N

T A D O  EN LA  S U Í ' B -

SlÚfO  [ ) ( L  [ 5 1 F U N I Ü

O R D E N E S S U C E S O R I O S

D E S C E N D I E N T E S

Cónyuge y Nuera viuda  sin hijos

A S C E N D I E N T E S

Cónyuge y  Nuera viuda  sin  hijos

C Ó N Y U G E

Nuera viuda  sin  hijos

C O L A T E R A L E S  E N 2" (HERMANOS)

Nuera viuda  sin  hijos

C O L A T E R A L E S R E S T A N T E S H A S T A   E L 4"

Xuera viuda  sin hijos

N U E R A V I U D A  S I N  H I J O S

F I S C O

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C A P I T U L O X

L E G I T I M A

L E G I T I M A .A nt eced ent es . -

An tiguam ente, en el pr imit ivo de recho rom ano, el causante a través del testam ento podía dec idir el destino de todo su patrimonio para d espués de su muer¬

te. Es decir , gozaba de una libertad absoluta para disponer de sus bienes.Ac tualm ente , en nues tro país , el Có digo Fija un límite al causante p ara disp oner de sus bienes para luego de su mue rte. Dicho límite tiene por f inalidad m an tener intacta una porción del patrimonio del causante para que después de sumuerte sea divida entre los herederos forzosos. Esta porción del patrimonio esllamada ' la legitima de los herederos forzosos'. Nuestra legislación prevé unade las ' legí t imas ' má s elevada s del m und o.

El sLstema de libertad absoluta de disposición de los bienes sólo se mantiene en po cospaíses, com o ser Inglaterra, M éxico, Canad á y algunos países centroamericanos.

Concepto . -

Se llama 'legítima' a la porción del patrimonio del causante que le corresponde a los herederos forzosos y de la cual no pueden ser privados sin justa causade desheredación o indignidad.

Entonces, al fallecer una persona que tiene herederos forzosos, su herenciaestará conformada por dos porciones:

1°) porción destinada obligatoriamente a los 'herederos forzosos' -'la legitima'-;2 ) porción dispon ible a voluntad del causan te. Sobre esta par te de la heren

cia, el causante pued e dispone r l ibrem ente, ya sea por tes tam ento o por donaciones hechas en vida. Podrá dis tr ibuir la equi tat ivamente entre sus herederosforzosos, mejorar la porción de alguno o incluso beneficiar a un tercero.

Aclaración: no  debe confundirse a la "sucesión legítima' (sucesión cuyo llamamiento lohace la ley) con 'la legítima' (porción destinada obligatoriamente a los herederos forzosos).

M e j o r a . -Se llama 'mejora' a la parte de la porción disponible que el causante otorga a

un heredero forzoso. La 'mejora' consiste en un legado o donación llevada acabo por e cau san te, jus tam en te con la intención de 'mejorar la porción co rrespondiente a algiin heredero forzoso'. El causante, para favorecer a algún heredero forzoso de berá utilizar obliga toriam ente la porción d isponib le (ej: Esteban, padre de Gabriel y Luciana, al fallecer deja un testamento en el que otorga pormedio de un legado toda la porción disponible a Luciana. Dicha porción disponible

implica una 'mejora' a favor de Luciana).

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¿CÓMO  DEBE LLEVARSE A CABO LA MEJORA? La mejora puede hacerse por legado

o por donación.- Si se 'mejora'  por legad o, debe estar claramen te expresada  en  tes tamento

vál ido la intención de mejorar  la porción co rrespondie nte a de terminado heredero ; s ino se com putará a la porción heredi tar ia correspon diente al heredero , osea que no se imputará a la porción disponible.

- Si se  'mejora'  por donación  en vida  del causan te , es  indispensable que elcausante deje expresado en tes tam ento vál ido su intención  de  mejorar con dicha donación la porción hereditaria del heredero.  ¿CÓMO SF. REALIZA? A tra vésde  la  'd ispensa expresa  de colacionar ' .  ¿POR QUÉ?  Porque  si no  existiera unadispensa expresa en tes tamento vál ido se considerará que no hub o m ejora y ladonación se com putará com o un anticipo de herencia que deberá ser colaciona dapo r el heredero, o sea qu e no se imputará a la porción disponible.

I n v i o l a b i l i d a d  de  la  l e g í t i m a . -La legitima de los herederos forzosos  no puede ser l imitada por el  causante

bajo ningún aspecto.  El  causan te  no  puede  a  t ravés  del  tes tam ento impon erg r av ámen es ni condiciones sobre las porciones legi t imas de los here dero s forzosos; si lo hiciere, se tendrán  por no  escritas (art. 3598 C.C).

Sin em bargo , excepcionalmente ,  el  causante podrá condicionar  la  t ransmisión de la  porción legítima a t ravés de cier tos supu estos de  ' indivisión hereditaria temporaria' .

a) el  causante podrá imponer  la  indivisión forzosa de sus bie ne s (incluso deaquéllos que integren 'la legítima') por un pl az o m áx im o de IO años . Y si sc tratase

de un bien determinad o, o de un establecimiento com ercial , industr ial, agr ícola, ganade ro, minero, o cualquier otro que const i tuya una unidad ec onóm ica, ellapso de la indivis ión podrá extenderse hasta que todo s los herederos alca ncenla mayor ía de edad , aun cuando ese t iempo exceda  los diez a ños;

b) cuando  el causante hubiese afectado  un bien co m o 'bien de  familia' (aunque este integre la legítima), el  bien quedará indivisible hasta que fallezcan todoslos benef iciar ios . Sin emba rgo, procede rá  la desafe ctación del 'bien de  familia'a pedido de la mayor ía de los herederos, salvo que medie d isconformidad delcónyuge supérst i te o exis tan inca paces, caso en el cual el jue z de la sucesión ola autor idad competente resolverá  lo que sea más convenien te para el  interés

familiar . Este supuesto procede tínicamente si al  fallecer el causante el bien yase encontraba afectado como 'bien  de  familia'.  Es  decir,  no  procederá  si laafectación como 'bien de familia' surge del tes tamento del causante.

En todos estos cas os, los legitimarios recibirán  su porción legí t ima condicionada por la ' indivisión hereditaria tem poraria ' .

I r r e n u n c i a b i l i d a d de la l eg í tima f u tu r a . -Toda renuncia  o pacto sobre  la  legítima futura es de ningijn va lor (art. 3599

C.C). Este artículo presenta dos supuestos diferentes:1") que la renun cia o el pacto fueran gratuito s: en este caso , todo se so luc io

na dejando  sin efecto  la renuncia o el pacto;

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2**) que la renuncia o el pacto fueran o neroso s: en este caso, se deja sin efecto larenuncia o el  pacto; pero ¿qué pasa con el precio que obtuvo  el heredero por larenuncia o el pacto? Si el que pagó el precio fue el causante, el  heredero deberá

computar el monto en su porc ión legítim a (colacionar); en cambio , si el que pagóel precio no fue el causante, el  heredero deberá devolver lo recibido al pagador.

Carácter de la legítima  (PARTE DE LA HERENCIA o PARTE DE LOS BIENES).-

Una de las grandes discusiones que presenta nuestro derecho sucesorio, se plantea en t o mo a si la legítima de los herederos forzosos forma parte de la  herencia('pars hereditatis'), o si por el contrario, forma parte de los bienes ('pars bonorum ').

E n la práct ica,  lo impor tan te es de terminar si el herede ro forzoso para goz arde la  legí t ima debe mantener su condic ión de he red ero -teoría sostenida por quienes consideran a la legítima como parte de la herencia- o si por el  contrar io podr íarenunciar o verse pr ivad o de la herencia man ten iendo  su derecho a la  legí t ima-teoría sostenida por quienes no consideran a la legítima com o parte de la herencia sinocomo parte de los bienes-.

Nuestra legis lación, en este caso se p ronunció a favor de la teor ía que sos t ie n e que la legí t ima  es par te de la herencia  ('pars he reditatis'), por lo  tanto, única mente recibirán  su  porción legí t ima aquél los  que man ten g an  la condic ión deherederos y acep ten  la  herencia.

A q u e l lo s  con derecho a recibir  la ' legí t ima'  son d en o min ad o s  'legitimarios'.

L E G I T I M A R I O S .

¿ Quiénes  son  leg i t imarios según nuestro ordenamiento?-En nuestro país t ienen derecho a la ' legí t ima' :  los descendien tes ,  los  ascen

d ien tes , el cónyuge y la nuera viu da  sin hijos.SUPUESTOS  DE ADOPCIÓN: si la  adopción ñiera 'p lena ' tanto  los  d escendien tes

c o m o los ascend ientes adop tivos serán legi t imar ios . En camb io , si la  adopciónfuera 'simple' , el adoptado y sus  descendientes serán legi t imar ios  en la sucesión del adoptan te pero no en la de los ascendien tes  de éste (art. 334 C . C ) .

Porción leg í t ima. -Ya hem os d icho que t ienen d erecho a la  ' legítima',  los descendien tes , los as

cendien tes , el cónyuge y la nuera v iuda sin hi jos . Ahora bien, ¿la porción legít ima s iempre es la m i s m a con r especto a todos los legi t imar ios? N o, las porciones legí t imas var ían  de acuerdo  a qué  herederos tengan derecho  a recibir laherencia . S iempre que concurran a la herencia herederos del mism o orden (descendientes o ascendientes o cónyuge) las po rcio nes legítim as se rán las s iguientes:

LEGÍTIMA  DE LOS DESCENDIENTES: la legí t ima aba rca las 4/5 par tes del patr im on io del causan te . No impor ta que los descendien tes  con derecho a ella fueranvar ios o uno sólo, la legí t ima s iem pre abarcará las 4/5 par tes . O sea que , la porción disponible  del  causante será de 1/5 de su p a t r imonio .

LEGÍTIMA  DE LOS  ASCENDIENTES: la legítima a barca las 2/3 partes del patrimonio delcausa nte independ ienteme nte de que existan varios o un sólo ascendiente con derechoa ella. O sea que, la porción disponible del causante será de 1/3 de su patrimonio.

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Bienes del causante - Deudas del causante + Donaciones hechas en vida

V eamos un ejemplo: Esteban al fallecer deja bienes por $ 100.000 y deudas por $ 20.000habiendo realizado donaciones en vida por $ 5.000. ¿Sobre qué monto debe calcularse lalegítima? Los pasos a seguir serían los siguientes:

P™) Se suman los bienes dejados por el causante: $ 100.0002**") Con esos bienes se pagan las deudas del causante  (a lgunos autores -por  ej .  Azpi r i -

también   incluyen  las cargas de la suces ión) :  $ 100.000 - $ 20.0003™) A ese saldo se le suman las donaciones hechas en vida por el causante: S 80.000

+ $ 5.000

Por lo tanto, la legítima se calculará sobre $ 85.000

¿P U E D E N  PAGARSE LAS DEUDAS CON LOS BIENES DONADOS?  No , las deudas debenpaga rse con los bienes dejados p or el causante, por lo tanto, no pue de e xigirse alos donatarios q ue reintegren a la ma sa los bienes recibidos para pagar las d euda sdel causante. El supuesto sería el siguiente: Esteban deja bienes por $ 100.000, deudas por $ 15 0.000 y realizó donac iones por $ 50.000. Aunque los bienes dejados por elcausante no alcanzaran para pagar las deudas no pueden afectarse las donaciones.

VALUAC IÓN DE LOS BIENES HEREDITARIOS: serán valua dos al día en que se produ ce el fal lecimiento. La valuación debe rá real izarse judic ialm ente prev io dicta

men pericial y con la intervención de todos los interesados que lo deseen (herederos,  legatarios, donatarios). No será suficiente la valuación fiscal.

D o n a c i o n e s . -¿ P O R  QUÉ DEBEN [NCLUIRSE LAS DONACIONES HECHAS EN V IDA PARA ESTABLECER EL

M O N T O  SOBRE EL QUE SE CALCULARÁ LA LEGÍTIMA? Porq uc sc t rata de uua dispos ición de bienes por parte del causante en forma gratuita. Si no se incluyeran lasdonaciones no tendr ía sent ido determinar ' la legí t ima' porque el causante podría disponer de todo su patrimonio a través de ellas.

Para establec er el m onto sobre el que se calculará la legí t ima n o deberán incluirse: los gastos de educación, a hm ento s o curación de los hijos , los rega los

de costumbre, etc .IMPUTACIÓN DE LAS DONACIONES:  y a s ab emo s q u e l a s d o n ac io n es d eb en

com putarse pa ra establecer el mon to sobre el que se calculará la legí t ima. Aho ra bien, una vez de terminad a la legí t ima y la porción d isponible, ¿dond e de berán imputarse las donaciones? ¿en la legí t ima o en la porción disponible? Larespuesta dependerá de si el donatario fuera heredero legitimario o no:

- Si el donatario fuera heredero legitimario, la donación deberá computarseen su porción legítima, ya que la donación funcionaría como un anticipo de herencia que deberá ser colacionada (salvo que exista una dispensa expresa de laobligación de colacionar).

C A L C U L O D E L A L E G I T I M A .Monto sobre e l que se ca lcu la la leg í t ima. -

El calculo de la legítima se realiza sobre el monto que surge de la siguiente

operación:

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- Si el dona tar io no f iíera heredero legi t im ar io , la don ació n debe rá c om puta rseen la porc ió n d ispo nib le de l cau san te .

V A L U A C I Ó N   DE LAS DONACIONES:  los b ienes donados serán va luados a l t i empode la aper tu ra de la suces ión . O sea , a l mo m ento de l f a l lec imien to . E l Có digo

Civ i l an ter io rmente es tab lec ía que los b ienes donados deb ían ser va luados a lmo men to d e l a d o n ac ió n .

Legados de usufructo v i ta l ic io o renta v i ta l ic ia . -Cuando el legado consis te -por ejemplo- en entregar una cant idad de dinero

no se p resen tan mayores compl icac iones , los herederos en t regarán e l l egados iempre y cuando no exceda la porc ión d isponib le . En cambio , en supues toscomo estos - legados de usufructo o renta vitalicia- sólo podrá saberse si se excedió la porción disponible una vez ext inguido el usufructo o la renta vi tal icia, osea que a l momento de empezar a cumpl i r con e l l egado no puede saber se s i

a fec tará la leg í t ima. V eam os:• Al fallecer Ignacio deja entre sus bienes un departamento pero a través del testam ento otorga a favor de su amigo G ustavo el usufructo vitalicio sobre el inm ueble pa raque lo utilice o lo subalquile (legado de usufructo). Supongamos que el valor del usufructo mensual sea de $ 1000 y que los bienes dejados por Ignacio tengan un valor de$ 100.000. Si la legítima fuese de $ 80.000, Ignacio podría disponer sólo de 20 mesesde usufructo ($ 20.000).

• Ignacio en el testamento le imp one a sus herederos que le entreguen mensu almentea su amigo Gustavo $ 1000 hasta que éste fallezca (legado de renta vitalicia). Supongamos que los bienes dejados por Ignacio tengan un valor de $ 100.000. Si la legítima

fuese de $ 80.000, Ignacio podría dispo ner tánicamente de 20 meses de renta ($ 20.000).E l p rob lem a se p lan te a porq ue , a l m om ent o de de term inar la leg í t ima, no sesabe cu an to durará e l usuf ruc to v i ta l ic io o la r en ta v i ta lic ia porqu e dep end eráde cuanto viva el benef iciar io . Así es que no se sabe s i se al terará o no la legít ima en el t iempo.

Para solucionar este conf l icto el ar t . 3503 establece:  "Si la disposición testamentaria -legado- es de un usufructo, o de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legítimos tendrán opción a ejecutar la disposición testamentaria, o a entregar al beneficiado lacantidad disponible".  O sea que , los hered eros pod rán cumpl i r per iód icam ente

con el legado como lo dispuso el causante -hasta completar la porción disponible-o l iberar se de la ob l igac ió n e n t regand o a l l ega tar io toda la porc ión d isponib le-que es lo máximo que podría recibir sin que se afecte la legítima-.

DONA CIÓN EN V IDA   DE USUFRUCTO O RENTA  VITALICIA: si el cau san te, en vida , hizoun a donación de usuf ruc to o de r en ta v i ta l ic ia , ¿puede n los herede ros fo rzosos ,luego de l f a l lec imien to , e je rcer la opción de l a r t .  3 6 0 3 ,  es decir , o torgar aldonatar io to da la porc ió n d ispo nib le ex t ingu ien do e l usuf ruc to o la r en ta ? S i , l ama yor ía de la doct r ina cons idera qu e , s i b ien es te supues to n o es tá con te mp lado expresamente , e l e fec to es e l mismo ya sea que los derechos se t r ansmi tanpor tes tamento - legado - o por dona ción .

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T R A N S M I S I Ó N D E B I E N E S A L O S L E G I T I M A R I O S (* ).Renta vital icia y reserva de usufructo. Art . 3604 C.C.-P resunc ió n d e g ra t u id a d . -P resunc ió n d e m ej o ra . -

P a ct o d e reco no c im ient o d e o nero s id a d . -(*) Todos los temas incluidos en este título han sido tratados al desarrollar el institutode la 'Colación' -capítulo anterior-, donde consideramos más apropiado su estudio.

P R O T E C C I Ó N D E L A L E G I T I M A .Normas tend ientes a defender la leg í t ima.¬

- La legí t ima no puede ser l imitada por el causante bajo ningún aspecto. Elcausan te no pue de a tr avés de l t es tamento im poner g rav ám enes n i condic ionessobre las porciones legí t imas de los herederos forzosos; s i lo hiciere, se ten

drán po r no escr i tas (art . 3598 C C ) .- Toda renu ncia o pacto sob re la legítima futura es de ning ún valor (art. 3599 C C ) .- Cuan do la legí t ima hay a s ido afectada en la par t ición p or asce ndientes (ya

sea por donación o por testamento) el legitim ario po drá interp one r: 1) Ac ción dereducción -para que se complete la legítima-; 2) Acción de rescisión -para que seanule la partición-; 3) Acción de preterición de heredero legitimario.

- Cuando la legítima haya sido afectada (ya sea por donaciones hechas en vidapor ei causante, o por legados), cua lqu ier legitim ario pod rá e ntab lar la 'ac ción dereduc ción ' para que reingresen a la m asa he redi tar ia los bien es necesar ios p aracompletar la legí t ima.

A cc ió n d e red ucc ió n . -Es el derecho que t iene un heredero forzoso para atacar las donaciones he

chas en vida por el causante o los legad os otorgado s media nte tes tam ento, en lamedida que afecten ' la legí t ima' , es decir , cuando excedan la porción disponible del causa nte. La acción de redu cción está contem plada en el ar t . 3601 C.C.

La acción de reducción t iene por f inal idad proteger la porción dest inadaobligator iamente a los herederos forzosos, es decir ' la legí t ima' . Cuando laleg ítim a ha ya sido afe cta da (ya sea por donaciones hechas en vida por el causante,o por legados), cualquier legitimario podrá entablar dicha acción, ya sea paraque reingresen a la masa heredi tar ia los bienes necesar ios para completar la

legí t ima, o para evi tar que se paguen los legados violando la legí t ima.

¿ Q U É   ES LA ACCIÓN DE  COMPLEMENTO? Antes de entrar en detalles diremo s que laacción de com plem ento y la acción de reducc ión son la mism a cosa, o para d ecirlo de otro modo: son ' las dos caras de la misma moneda'. ¿Por qué? El art . 3600C.C. se refiere a la acción de complemento del siguiente modo:  "El heredero

forzoso, a quien el testador d ejase por cualquier título, menos de la legitima, sólopodrá pedir su complemento".  Co mo puede observarse, tanto la acción de reduc ción como la acción de complemento tienen por f inalidad la protección de lalegítima y es exacta me nte lo mism o exigir ' la reducción de las donacion es y legados que afecten la legítima', que exigir 'el comple me nto de la legítima'. Dicho d e

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otro mod o, la reducción de donac iones y legados implican e com plem ento de lalegí t ima y el complem ento de la legí t ima es la conse cuenc ia de dicha reducción.

El motivo por el cual el Có d ig o  a vec es se ref iere  a la acc ión de r educción yot ras  a la  acc ión  de c o m p l e m e n t o  se d eb e  a  q u e  el cod i f icador  se va l ió dediferentes fuentes para redactar lo .

M O D O S  DE EJERCER LA ACCIÓN DE REDUCCIÓN:  podrá ejercerse por vía de accióno por vía de excepción.

- po rv ía d e acción: cuando los bienes ya estuviesen en poder de los beneficiariosse interpone la 'reducción como acción' para que los bienes reingresen  a  la m asahereditaria. En este cas o, los beneficiarios po drán ser tanto donatarios c om o lega ta rio s (cuando los herederos entregaran los legados a pesar de que afectaban la legítima).

- por vía  de ex cep c ió n : cu an d o  los  b i en es  no se h u b ie sen en t r eg ad o  a losbenef ic iar ios  y  e l los los r ec lamaran ,  se in terpone  la ' red u cc ió n co mo ex cep ción ' para f renar  el r ec l amo . O b v iamen te q u e  en este caso , los ben ef icia r ios

s iempre serán leg atar ios .En la práctica:  lo más común  es qu e  la reducción  se lleve  a  cabo por vía deacció n contra las dona cione s, y por vía de exce pción co ntra los legad os, porq ue e sm uy raro que se entreguen los legad os sin asegu rarse que no se viole la legítima.

QUIÉNES PUEDEN INTEFIPONER LA  ACCIÓN:  únicamente los legitimarios (herederos forzosos) o  los acreedores de ellos a través de la acción subrogatoria. Cada accionantepodrá reclamar el monto correspondiente a  su cuota de legítima.

El art. 1832 C.C. establece con respecto a las donaciones lo siguiente:  "La reducción  de las donaciones sólo puede ser demandad a:  7. Por los herederos forzososque existían  en la época  de la donación".  O sea q ue, si luego  de la donación el

donante tuviera un hijo, éste no podrá exigir  la reducción de  la donación aunqueafectara  'la  legítima', porque  al momento  de la donación  no tenía  el carácter deherede ro forzoso. Sin embargo , este mis m o artículo continúa dicie ndo :  si existierendescendientes que tuvieren derecho a ejercer la acción, también competerá el derecho de obtener la reducción  a los descendientes nacidos despu és de la donación".O sea que, el  hijo nacido después  de la donación sólo tendrá d erecho  a exigir lareducción, si existieran otros descendientes nacidos con anterioridad a la donación.

¿Q ué pasa con los hi jos extram atr imoniales nacido s antes de la donación d e supadre pero reconocidos luego  de ella?  ¿y c on  los padres cuya pa ternidad fuedemostrada luego de la donación efectuada por el hijo? En ambos casos, tanto el

hi jo extramatr imonial como  el padre pod rán interponer  la acción  de reducción.¿P or qué? Po rque am bos ex istían en la époc a de la don ación (conf art . 1832 C .C ).

¿ P U E D E  RENUNCIARSE A  LA ACCIÓN DE REDUCCIÓN?  Si, siempre que la renuncia

fuere poster ior a  la muer te del causante, porque de lo contrar io se estar ía real i zando un 'pacto sobre la legítima futura' (prohibido en nuestro país) . La renunciapo drá ser ex pre sa o táci ta , en este úl t im o caso la vol unt ad del ren un cian te deb esurg i r inequívocamente de sus ac tos .

NATURALEZA   JURÍDICA DE  LA ACCIÓN  DE REDUCCIÓN:  la doctrina se encuentra

div id ida en t re qu ienes  la co nsi de ran un a acc ión p ers on al (Borda, Azpiri , entre

otros) y  quienes creen que se t rata de una acción real .

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a) es una acción personal : en este caso, el benef iciar io quedará obl igado adevolver el  vaiur  de lo que hub iese recibid o afectando la leg ídm a, no la cos aentregada. Tanto Borda como Azpir i aclaran que se t rata de una acción personal pero con efectos reipersecutor ios .

b) es una acción real: en este caso, el beneficiario quedará obligado a   devolver enespecie la cosa  entregada, no el valor de ella. Nuestro Código adoptó esta últimapostura otorgá ndole a la acción de reducción efectos reipersecutorios sob re la cosa.

En la práctica:  s i b ien nue stro Có dig o estab lece la devo lución del bien enespe cie, en la práct ic a, suele ocurr ir que el afectado por la acción de redu cció nofrezca pagar el valor del bien hasta cubr ir la legí t ima. ¿Qué ocurre en estecaso? La mayor ía de la doct r ina cons idera que e l acc ionan te deberá confor marse con el pago del valor del bien hasta cubr ir la legí t ima, no pudiendoexigir el b ien en especie.

ORDEN PARA REALIZAR LAS REDUCCIONES:1° L OS  legados2°  Las donacionesPor lo tanto, s i el causante hubiese dejado testamento otorgando legados y

hubiese r ea l iza do donacione s en v ida , p r im ero se in ten tará com ple tar la leg í ti ma reduciendo los legados, sólo s i no se completara totalmente, se reduciránlas donaciones (art. 3602 C.C).

¿Por qué se afecta primero a los legados y luego a las donacione s? Po rque losdonatarios tienen un d erecho ya adqu irido mientras que los legatarios tienen un derecho en expectativa. Ad em ás, las donac iones siem pre son anteriores a los legado s.

• Procedimiento para red ucir los legados:  los lega dos se redu cirán en elsiguiente orden (art. 3795 C.C):

1° L os leg ado s de ca ntid ad (ej: $ 10.000);2**  Los legados remunerator ios -son aquél los que se hacen en compensación

de servicios-;3° Los legados de cosa cierta (ej: mi estancia en la provincia de La Pampa);O  sea, una vez calculada la legí t ima se pagarán pr imero los legados de cosa

cier ta; s i no se afectó la legí t ima se pagarán los legados remunerator ios; y s idespués de pagar los legados de cosa cier ta y los remunerator ios todavía no suhubiese afectado la legí t ima se pagarán los legados de cant idad. Todo el lo ,

s iempre que el tes tador no haya dispuesto en su tes tamento un orden diferentepara l levar a cabo la reducción.En cada categor ía de legados, la reducción se hace a prorrata.

• Procedimiento para reducir las donaciones:  las donacione s no se r educi rán a prorrata s ino que se tendrá en cuenta la fecha en que se hizo cada una.Pr imero se reducirán las más recientes hasta alcanzar a las más lejanas mientras la legí t ima no sea completada. ¿Por qué se reducen así las donaciones?Porque deben ser reducidas en el orden en que fueron afectando a la legí t ima.Ej:  si la porción disponible del causante era de $ 20.000 y realizó 3 donaciones: 1/1/2004 donó $ 10.000;  1/2/2004 donó $ 10.000;  1/3/2004 donó $ 10.000. Al exced er la

porción disponible debe reducirse la donación del  1//3/2004  y el donatario deberádevolver los $ 10.000. Como vemos en el ejemplo, el causante al otorgar la primera

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donación  (1/1/2004) no excedió la porción disponible, y tampoco llegó a excederla

con la segunda donación  (1/2/2004).Las donaciones otorgadas simultáneamente se reducen a prorrata.

E F E C T O S DE LA  ACCIÓN  DE REDUCCIÓN:  el efecto ñindamental de esta acción es

'reducir' las donaciones y los legados hasta que se complete la legítima. Para

e l lo ,  la acción de reducción goza de efectos reipersecutorios, es decir, el titular

de la acción podrá reclamar la cosa aun de terceros que la hubiesen recibido

del beneficiario (donatario o legatario).

• Efectos entre partes (accionante-donatario; accionante-legatario):

Pérdida de la cosa que debe devolverse: debemos diferenciar dos situaciones:

a)  que al producirse la pérdida no se hubiese interpuesto la acción exi

giendo la restitución del bien:  si el bien se pierde por caso fortuito o fuerza

mayor, el beneficiario no debe responder. En este caso, la cosa perdida no

ingresa a la masa de cálculo para determinar la legítima. Si se pierde por culpadel beneficiario, al no estar la cosa, debe devolver su valor; y si hubiese recibi

do una indemnización por la perdida, deberá entregarla.

b) que al producirse la pérdida ya se hubiese interpuesto la acción exigiendo

la restitución del bien:  aunque el bien se pierda por caso fortuito o fuerza mayor, el

beneficiario deberá responder. ¿Por qué? Porque a partir de la interposición de la

acción, el beneficiario queda constituido en mora y carga con ese riesgo.

Mejoras: el beneficiario deberá ser indemnizado por todas las mejoras rea

lizadas sobre el bien, sean necesarias, útiles o voluntarias.

Frutos: pertenecen al beneficiario todos los frutos percibidos -e incluso los

fmtos devengados no percibidos- hasta el momento en que se interpone la acción

de reducción.

Donaciones hechas a legitimarios: ya hemos visto que cuando el causante

dona bienes a un heredero legitimario por un valor que no supera su porción

legítima, los mismos deberán considerarse como un adelanto de dicha porción

(colación), es decir, no deberá devolver nada a la masa hereditaria sino simple

mente contabilizarlo en su porción legítima.

Ahora bien, ¿qué pasa si un heredero legitimario recibe una donación del

causante (o incluso por un legado) que excede la porción disponible afectando la

porción legítima de los otros herederos? Todo el excedente deberá devolverloa la masa hereditaria como cualquier otro donatario (reducción). En relación a

este tema se discute en la doctrina si los legitimarios que hubiesen recibido

donaciones afectando la legítima deben devolver dichos bienes en especie (Bor

da, Azpiri, entre otros) o sus respect ivos valores. Si bien el principio general

indica que las resfituciones deben hacerse en especie, la discusión se origina a

partir del texto del art. 3477 C.C:  Los ascendientes y descendientes...deben

reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto .  Incluso

la nota de este mismo artículo deja en claro que  designamos los valores dados

por el difunto, no las cosas mismas. La donación fue un contrato que transfi

rió la propiedad de las cosas al donatario, y éste ha podido disponer de ellascomo dueño .

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E l  art. 3477  C.C. también se encarga de aclarar que  "dichos valores debencomputarse al tiempo de la apertura de la sucesión, sea que existan o no enpoder del heredero".

• Efectos respecto de terceros:Inm ue ble s: ¿q ué pasa si el ben eficia rio -donatario o legatario- tran sm ite a untercero el inmueble recibido? El tercero deberá devolver el bien en la medida enque afecte 'la legítima', es decir cuando exceda la porción disponible, aunque setrate de un tercero a dquiren te de buena fe y a título onero so (art. 3955 C.C).

¿Qué ocurre si el beneficiario constituyó una hipoteca -o algiin otro gravamen-a favor de un tercero sobre el inmueble recibido? El inmueble reingresará a lamasa hereditaria libre de todo gravam en, o sea que el tercero perderá la hipoteca,sin perjuicio de su derecho a reclamar al beneficiario daños y perjuicios.

M ueb les: ¿qué pasa si el beneficiario transm ite a un tercero un bien m ue

ble recibido? En lo que respecta a los bs. ^^uebles -y a diferencia con los inmuebles-,  el efecto reipersecutorio de la acción de reducción cede frente al art .2412 C.C. Es decir , el tercero podrá mantener el bien si fuese adquirente debuena fe y siempre que ia cosa no fuera ni robada ni perdida.

¿Q ué oc urre si el beneficia rio con stituy ó una pre nd a -o algún otro gravamen-a favor de un tercero sobre el bien mueble recibido? El bien mueble reingresará a la masa he reditaria libre de todo grava me n, o sea que el tercero perd erá laprenda, pudiendo reclamar al beneficiario daños y perjuicios.

Prescripción: la acción de reducción prescribe a los 10 aiios contabilizadosdesd e el fallecimien to del causan te (art. 4023 C.C).

Fraude a la legít ima.-CASO   DE SIMULACIÓN:  como he m os visto, la reducción sólo es pos ible frente  a

dispo sicion es gratuitas (donaciones o legados). De bid o a ello, mu ch as vec es, laspersonas próximas a fallecer simulan actos onerosos (ej: la venta de un biencuando en realidad fue una donación) pa ra ev itar qu e pro ce da la redu cc ión , ex trayendo así bienes de la masa hereditaria. En estos casos, primero deberá interpon erse la acción de simula ción, y tras demos trar que se trata de un acto gratuito procederá la acción de reduc ción. Es imp ortante tener en cuenta qu e el plazode prescr ipción de ía acción de s imulación   es de 2 años a contar de sde el fallecimiento del causante.

Bienes reservables . Supresión de la reserva.-El antiguo y ya dero gad o art. 3590 C.C . se refería al instituto de ' la reserva'.

De acuerdo a este artículo, el viudo -o viuda- que contraía segundas nupciasestaba obligado a reservar para los hijos del primer matrimonio los bienes quehubiera recibido por la herencia de alguno de ellos (ej: Fabián tenía dos hijos delprimer m atrimonio -Daniel y Enzo- y dos hijos del segundo matrimonio -Diego y Román¬. Si fallecía Daniel y luego fallecía Fabián, los bienes que Fabián heredaba de Daniel correspondían únicamente a Enzo, ni Diego ni Román recibían parte de esos bienes).

El padre ob ligad o a 'reservar ' era llamado 'reservista' , y a los hijos del prim erma tr imon io se los denom inaba ' reservator ios '.

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Sumarios  de Jurisprudencia

A C C I Ó N  DE COLACIÓN.  AC C I Ó N  DE REDUCCIÓNLegitimación activa.

Si los bienes donados con anterioridad a las nupcias entre la accionante y el cau

sante no habían sido llevados a ese matrimonio, ellos resultan ser extraños al capital

propio del cónyuge premuerto, y, por consiguiente, la supérstite carece de interés

legitimo para hacer valer el derecho a colacionar sobre tales bienes.

Tratándose de una donación hecha a un heredero o a un tercero, excediendo la

porción legitima, sólo tienen acción para obtener la reducción los herederos forzosos

que ya existían a la época de la liberalidad; con idéntica o mayor razón debe exigirse

la misma condición temporal en el heredero cuando se trate de la acción de colación.

T r ib u n a l : C.N.Civ., Sala E, 23/02/1999Carátula: FONTÁN CASTELLO, María del Carmen c/ BLOTA, María Cristina s/

colación

BIEN DE FAMILIA

Porción legítima.El valor de un inmueble registrado por el causante como bien de familia en los

términos de la ley 14.394, debe computarse para el cálculo de la legitima de los

herederos forzosos  y,  por ende, de la porción disponible por el testador, si los benefi

ciarios sobrevivientes no lo habitan y expresamente han pronunciado su voluntad de

enajenarlo.

Tribunal: C.N.Civ., Sala A, 21-06-99

Carátula:  BARRENECHEA, Luis María s/ sucesión ab-intestato

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SÍNTESIS GRÁFICA: L e g i t i m a 157

-i

p fporción del patrimonio del causante tjue le  corresponde a los herederos forzosos yu o n c e p i o  pueden  ser privados sin jusia causa de desheredación o indignidad

Mejora —parte de ¡a porción disponible que el causante otorga a un heredero forzoso -< ;^   ,P°¡^   ¡ft i a'dón'

Inv io la b i l i d a d  de la l e g í t i m a — n o pued e ser limiíada por el causante—•excepción

L E G I T I M A R I O S

Le g i t ima r io s Porciónlegitima

Porcióndisponible

D E S C h N D I E N T E S 4/5 1/5

A S C E N D l E N i T E S 2/3 1/3

C C í N Y U G E 1/2 1/2

N U E R A V I U D A  S I N  H I J O S 1/5 4/5

mismos principios de•—lia sucesión leaítimaConcurrenciaentre legitimarios¬-  I)   O r d e n d b  p r e f e r i í n c i a  p o r  i . í n i í a s

*•")  Descendientes, cónyuge y  nuera vi  uda sin  hijos2''">  Ascendientes y  cónyuge  y  nuera viuda  sin  hijos3™ )   Cónyuge y  nuera viuda s in   hijos4" )  Nuera viuda  sin   hijus

- 2 )  P r e f e r e n c i a  p o r  g r a d o s

- i )  La . S  l e g í t i m a s  n o s e   A C U M U U I N

- si  concurren icgitimarios de  igual orden,la legítima correspondienle deberá dividirse entre  los  legitimarios  de  acuerdo  a lasjroporciones establecidas para la sucesiónegitima formando  ias  cuotas de  legítima

individuales- si  concurren legilimarios de d iferente orden la legitima correspondiente será siempre   l mayor de ellas. Una vez  determina"da  la legítima d eberá divid irse entre  ioslegitimarios de acuerdo a las proporcionesestablecidas para la  sucesión legitima formando  las cuotas de  legítima individuales

C ALC U LO  DE LA  LEGITIMA

Monto sobre el que se calcula la legítima I

B s .  del  c a usa n t e

D e u d a s de l  c a usa n t e+

D o n a c i o n e s h e c h a s  en  vida

¿ P u e d e n  p a g a r s e  l a s  d e u d a s  c o n  l o s b s   d o n a d o s ?

N o ,  las deudas deben pagarsecon   los bs dejados por e  causante

V a l u a c i ó n  d e l o s  b i e n e s h e r e d i t a r i o s

4-serán valuados al día en quese produce el  fallecimiento

Donaciones— IMPUI a c i ó n

4¬- si el donatario fuere heredero legitimario, la donación deberá computarse en su porción legítima

-s i el donatario no fuera legitimario, la donacióndeberá computarse  en la porción d isponible

~1

'supuestos de indivisión hereditaria tempüroria'

PROTECCIÓN  DE LA  L E G I T l M A

N o r m a s t e n d i e n t es a d e f e n d e r  la  leg í t ima-  la Icgiljma no puede ser limitada por el causante- (oda renuncia o pacto sobre la leg. futura es de niníJÚii valor- cuando la legítima haya sid o afectada en la partición por as

cendientes:  ¡) acción de reducción2) acción de  rescisión3) acción de preterición de heredero legitimario

L cuando la legitima haya sido afectada por donaciones hechas en vida  por el causante, o por icgad os, cualquier

legitimario podrá entablar  la 'acción de  reducción'Ac c ió n de  r e d u c c i ó n — f i n a l i r a d   ^  proteger'la legítima'\ - es el dcho que tiene un heredero forzoso para atacar las do

naciones (hechas en vida por el causante)  o l o s  legados (oío i adosmediante testamínto), en ia medid a que afecten 'la legitima', esdecir, cuando excedan  la porción d isponible del causante

| - M O O O S   DE  E J E R C l - R L A

- por vía de acción: cuand o los bs ya estuviesen en poderde los beneficiarios

- por vía de excepción: cuando los bs no se hubiesen cn-Ircgado a los beneficiarios y ellos  los reclamaran

\ -  Qt;lÉNES  P U E D E N IN T E R T O N E . R L A  —> l o s  legitimarios (herederosI  . . ,  forzosos) o ¡os acreedores

cada accionante podra recia-  ^^^^   >  .^^  subrogatoria)m ar   el monto correspond iente  a su cuota  de legitima

I-  ¿ P u e d e  r e n u n c i a r s e  a l a   a c c i ó n  d e  r e d u c c i ó n ?

'  si, siempre  que la  renuncia fuereposterior a la muerte del causante

I-  N a i u r a l e z a  j u r í d i c a

a) es una acción personal: el beneficiario quedará obligado a devolver e¡ valor de lo que hubiese recibido

b) es una acción real: el  beneficiario quedará obligado adevolver  en especie  la cosa  entregada, no su valor

k  Or U E N  P A R A R L A I J 7 A R  L AS  R E D U C C I O N E S  - • r Los legados2 ° L a s   donaciones

• Procedimienlo para reducir  los  tesadosLos legados de cantidad

2°   L o s  legados remuneratorios3° Los legados de cosa cierta

• Procedimienlo para reducir  las  donacioness e   tiene  en   cuenta  la   fecha  e n   t j u e  s e hizocada una. Primero se reducirán  las másrecientes hasta alcanzar   a las más lejanasmientras  la legitima no sea completada

L E i -Erros > reducir las d onaciones y los legadoshasta  que se complete  la legitima

efectos\reipersecutorios\

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C A P I T U L O X I

S U C E S I Ó N T E S T A M E N T A R I A

I N T R O D U C C I Ó N .Suces ió n l eg í t im a y suces ió n t e s ía m ent a r ia . -

Recordemos que , l a suces ión puede ser leg í t ima o tes tamentar ia de acuerdoa qu ien rea l ice e l l l amamien to a los sucesores para r ec ib i r l a herencia .

a) Suces ión leg í t ima: cuando  'la ley  l l ama  a  los sucesores  para  r ec ib i r  laherencia ' . Es dec i r , cuando muere una per sona la ley ind ica qu ienes son sussucesores . Los sucesores que son l lamados por la ley para r ec ib i r l a herenciagozan de  'vocación legítima'.

b) Suces ión tes tamentar ía : cuando  'el testador  l lam a a los suce sores pararecibir la herencia ' . Es decir , el causante antes de morir deja un testamento enel que ind ica qu ienes serán sus sucesores . Los sucesores que son l lamados portes tamento para r ec ib i r l a herencia gozan de  'vocación testamentaria'.

T E S T A M E N T O .

C o n c e p t c -El ar t . 3607 C.C. lo def ine de l s igu ien te modo:   "El testamento es un actoescrito, celebrado con las solemnidades de la  ley,  por el cual una persona disponedel todo  o parte de sus bienes para después de su muerte"  (art. 3607 C .C ).

C a ra ct eres . -1 )  ACTO JURÍDICO UNILATERAL:  e l ac to ju r íd ico queda per fecc ionado só lo con

la dec larac ión de vo lun tad de l causan te . No es necesar ia la dec larac ión devolun tad de l acep tan te para que e l t es tamento quede per fecc ionado ,

2)  FO RM A L Y SO L E M N E :  s i se omiten las formas legales , el tes tamento no t iene

val idez . E l tes tamento s iempre debe o torgar se por escr i to , es tá p roh ib ido e ltes tamento verbal .

Antiguamente, en el derecho romano, se aceptaba el testamento nuncu pativo.Se llam a asi al qu e  "se hace de viva voz en presencia de escribano y testigos o sóloen presencia de testigos, sin notario, oyendo todos el contexto que el testador lesmanifiesta de palabra o mediante la lectura de alguna cédula o mem oria que lleveescrita   "  (MANUEL  OSSORIO.  Diccionario de Ciencias Jurídicas, Politicas y Sociales).

3)  PERSONALÍSIMO:  deb e ser o to rga do s iem pre por e l causa n te . Es tá p ro h ib idala en t rega de un po der a un te rcero para qu e tes te a nom bre de l causan te . Dic e

e l a r t . 3 6 1 9 C . C :  "Las disposiciones testamentarias deben ser ¡a expresión di-

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recta de la voluntad del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otropara testar, ni dejar ninguna de sus disposiciones al arbitrio d e un tercero".

4 )  D E DISPOSICIÓN DE BIENES:  s i b ien el objet ivo fundamental perseguido por el

causan te a t r avés de l t es tamento es d i sponer de los b ienes para después de sumuer te , puede ocur r i r que excepcionaimente se busquen o t ros f ines como ser ;e l r econocimien to de un h i jo ex t ramat r imonia l , e l nombramien to de tu to respara sus h ijos men ores , o to rgar ins t rucc ion es sobre e l des t ino de l cadáver , d onar los órganos, etc .

5 )  EFECTOS POST-MORTEM:  e l t es tamento produce efec tos só lo después de lamuer te de l t es tador Excepción : e l r econocimien to de los h i jos ex t ramat r imon ia les con ten ido en un tes tam ento produ ce efec tos desd e e l m om en to en que seconfecc iona d icho tes tamento .

6)  REVOCABLE:  es uno de los carac teres fundamenta les . E l tes tamento deberef lejar la úl t ima voluntad del causante y para el lo , es necesar io que se permitacambiar esa vo lun tad todas las veces que e l t es tador lo cons idere aprop iado .D ice e l a r t . 3 8 2 4 C . C :  "El testamento es revocable a voluntad del testadorhasta su muerte. Toda renuncia o restricción a este derecho es de ningiÁn efecto.  El testamento no confiere a los instituidos ningún derecho actual"  (ver notaal art . 3824 C.C) . Ex cep ción : el rec on oc im ien to de los hi jos ex tram atr i m on iale sconten ido en un tes tamento es  irrevocable.

7)  A U T Ó N O M O  (o 'especialidad' o 'completividad'): el te sta m en to de be b as tar se as i mismo s in neces idad de r ecur r i r a o t ros documentos . En e l t es tamento debees tar to ta lmente expresada la vo lun tad de l causan te ind iv idual izando a l sucesor y los bienes que éste ha de recibir .

La au to nom ía de l t es tam ento no se v io la si ex is t ie ra más de un escr i to con ten iendo d ispos ic iones tes tamentar ias , s iempre que d ichos escr i tos cumplan conlas fo rmal idades tes tamentar ias r equer idas y las d i spos ic iones an ter io res nocont rad igan a las d i spos ic iones pos ter io res .

Los ar ts . 3632 y 3620 C.C. se ref ieren a esta caracter ís t ica del tes tamento:a r t . 3 6 3 2 C . C :  "Un escrito, aunque estuviese firmado por el testador, en elcual no anunciase sus disposiciones sino por la simple referencia a un acto

destituido de las formalidades requeridas para los testamentos, será de nin-gi¡n valor".  A r t . 3 6 2 0 C . C :  "Toda disposición que, sobre institución de heredero o legados haga el testador, refiriéndose a cédulas  o papeles privados quedespués de su muerte aparezcan entre los suyos o en poder de otro, será deningún valor, si en las cédulas o papeles no concurren los requisitos exigidospara el testamento ológrafo".

A n t i g u a m e n t e , e n e l d e r e c h o r o m a n o , s e a c e p t a b a e l  testamento perrelationem.  Este m od o de tes tar le pe rm it ía al tes ta dor rem it i rse - tanto paradeterminar a los sucesores como a los bienes que debían recibir- a otra declaraciónde su vo lun tad , que podía ser an ter io r o pos ter io r a l t es tamento , y s in ob l igación de formalidad alguna,

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Prohibic ión d e o torgar tes tamentos conjuntos . -En nuestra legislación está prohibido otorgar testamentos conjuntos.Habrá tes tamentos conjuntos cuando dos o más persona s otorguen su tes ta

me nto en el mism o acto tes tamentar io , es decir, cuando sus voluntades const i

tuyan una unidad intelectual.Dice el art. 3618 C .C :  "Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por

do s o más personas, sea  en favor de un tercero  -testamento conjunto en favor de untercero-, sea a título de disposición recíproca y mutua -testamento conjunto recíproco-",

Ej:  Testamento conjunto en favor de un tercero: Juan Espinóla y  Martín Barreda,instituimos, en este testamento, heredero universal de todos nuestros bienes a M atíasSánchez.

Testamento conjunto recíproco: Juan Espinóla y Martín Barreda, en este testamento, nos instituimos recíprocamente herederos universales de todos nu estros bienes.

El fundamento de  la prohibición de otorgar tes tamento s conjuntos hay que

buscar lo en la imposibi l idad de l levar a  cabo la revocación del testamento demanera individual. Es decir , cada testador pierde la posibilidad de revocar sutestamento sin afectar el testamento del otro desde  el mom ento en que amb asvoluntades se encuentran l igadas.

DIFERENCIA  CON LOS TESTAMENTOS 'SIMULTÁNEO S':  los testamentos simultáneos

no son otorgado s conjuntam ente. H abrá tes tamen tos s imultáneos cuando dos om ás personas redacten sus tes tamentos en un m ism o papel , ya sea uno a continuació n del otro o uno de un lado de la hoja y otro del otro , inst ituyendo herederos  a terceros o incluso inst i tuyéndose heredero s recípro cam ente ( testamentos simultáneos recíprocos).

Los tes tamentos s im ultáneos son vál idos en nuestro ordena mien to porque setrata  de actos diferentes  y au tó n o mo s , o sea que ,  las vo lun tades  de  ambostestadores son intelcctualmente separábales .

Ej:  Testamento simultáneo reciproco: Juan Espinóla, en este testamento, designoheredero universal de todos mis bienes a Martín Barreda.

Y  a continuación, o del otro lado de la hoja dice:Martín Barreda, en este testamento, designo heredero universal de todos mis bienes

a Juan Espinóla.

Conclusión:  lo que se encu entra proh ibido  es que  d os o más person as hagan

su  tes tamento en el mismo acto tes tamentar io .¿ Q U É   SON LOS TESTAMENTOS CüRRESPHci ivos? D os tcs tamc ntos serán corres-

pect ivo s cuand o uno de los tes tadores benef icie en su tes tamento a otro , sujetoa la condición que este lí l t imo haga lo mismo con él.

Ej:  Testamento correspectivo: Juan Espinóla, en este testamento, designo heredero universal de todos mis bienes a M artín B arreda, siempre y cuando, él se comprometa  a  instruirme heredero universal de todos sus bienes en su testamento.

Estos testamentos son válidos siempre que se realicen en actos diferentes yau tónom os , o sea que , las voluntades  d e ambos tes tadores sean intelcctualme nte separábales .

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Tes t a m ent o co nj unt o o t o rg a d o en e l ex t ra nj ero . -¿Qué pasar ía s i se hub iese r edactado un tes tamento con jun to  en  im país qu e

adm i ta es ta pos ib i l ida d y fuera nec esar io de term inar su va l idez  en  nues t ro pa ís?En  n u es t r o p a í s , t an to en d o c t r i n a co mo en j u r i sp r u d en c i a , e s t a cu es t i ó n h a

generado mucho debate . Mien t ras a lgunos creen que debe ap l icar se la ley de lp a í s d o n d e  fue otorgado el tes tam ento s in imp ortar las formas e xigida s en nues troorde nam ien to , o t ros hac en la sa lve dad de que , s iem pre y cua ndo no a l te re nue st r as no rm as de o rden púb l ico , ya que de ser as í , e l ju ez a rgen t ino po dr ía dec larar la inap l icab i l idad de l t es tamento .

C A P A C I D A D P A R A T E S T A R .P r inc ip io g enera l . A rt . 3 6 0 6 C . C .

A l  t e s t a me n to , co m o a cu a lq u i e r o t r o ac to j u r íd i co d eb e r í an ap l i cá r s e l e l a s

no rm as refer idas a la cap acid ad de los ac tos ju r íd ico s . S in em ba rgo , e l l eg is lador se ref ir ió en par t ic ula r a la ca pa cid ad p ara tes ta r en el ar t .  3 6 0 6 C . C :  "Todapersona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento".

C RÍ TIC A A L A RT . 3 6 0 6 C . C :  al decir  "toda persona" incurre  en un er ror porqueinc luy e tan to a las per s ona s fís icas co m o a las ju r í d ic as , y es tas ú l t ima s n ogozan de capacidad para tes tar .

M o m e n t o e n q u e d e b e e x i s t i r l a c a p a c i d a d . -EI tes tador debe tener capacidad para tes tar en e l momento  en  que o torga e l

t e s t amen to . N o t i en e imp o r t an c i a s i ca r ec í a d e cap ac id ad a l mo men to d e l aaper tura de la sucesión (ar t . 3613 C.C) .

Ej:  el testamento será válido si el testador lo otorga siendo capaz aunque al mom ento defallecer hubiese enloquecido (demente). El testamento será nulo si es otorgado por quientuviera 13 años aunque al mome nto de fallecer tuviese la edad necesaria para testar

L e y q u e d e t e r m i n a l a c a p a c i d a d p a r a t e s t a r . -La ley que de termina la capacidad para tes tar es la ley de l domici l io de l

tes tador a l momento de hacer e l t es tamento (ar t . 3611 C.C) .

Inca p a ces p a ra t e s t a r . -Son incapaces para tes tar :a)  LOS MENORES DE 18 AÑOS:  con relación a este tem a, exis ten en nue stro orde na

miento dos normas que se contradicen. Por un lado, el ar t .  3 6 1 4  C C .  af irma queno pueden tes tar los me nores de   1 8  años, y por otro, el art .  2 8 6   C . C .  -modificadopor la ley 23.264- establece que el menor adulto   (o sea, aquél que tienen entre 14 y

21 años)  pue de testar.¿ A   par t i r de que edad se puede tes tar? ¿Desde los  1 4  o desde los  1 8 ?  Tanto la

doctrina (Maffía, Azpiri , Zannoni, Medina, entre otros) como la jurisprudenciamay o r i t a r i a en t i en d en q u e r ec i én p o d r á o to r g a r se t e s t amen to l u eg o d e h ab e r

c u m p l i d o   1 8  añ o s ; en cam b io u n a min o r í a c ree q u e p o d r á o to r g a r se t e s t am en tod esd e l o s   1 4  años (Borda).

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Con respecto a los em anc ipado s por mat r im onio , a lgunos au tores cons id eranque tienen capacidad para testar (Borda, Maffía) y otros que no (Zannoni) .

b ) LOS AUSENTES  D E P E R F E C T A R A Z Ó N l a incapacidad para tes tar puede present a rse ,  tan to en un demente dec larado jud ic ia lmente , como en qu ien s in ser dec larado demente , no goza de per fec ta r azón .

• DECLARADOS DEMENTES: sí cl  tcs tadoT  tes ta luego de haber s ido d ec larado jud ic ia lm ente dem ente , d icho tes tam ento es nu lo . ¿Q ué pasa si an tes defa l lecer r ecupera su capacidad? E l tes tamento igualmente no tendrá va l idezporque a l momento de o torgar se , e l t es tador no gozaba de capacidad .

Al momento de de terminar la va l idez de l ac to , l a dec larac ión jud ic ia lde demencia serv i rá como prueba suf ic ien te para inval idar e l t es tamento .

• DEMENTES NO DECLARADOS:  cuaudo uo  existicTa  una declaración judicialde dem encia q uedará a cr i ter io del jue z determ inar en qué estado se encontraba eltes tador al mo me nto d e tes tar. Es importante destaca r que el Có digo exige qu e el

testador esté en su "perfecta razón" (art. 3615 C.C). Dicha expresión le permite aljuez declarar la incapacidad del tes tador al momento de tes tar s in necesidad dejust i f icar un estado de demencia, pudiendo abarcar s i tuaciones en las que se intenta sacar prove cho del tes tado r que no se encontrare en su com pleta razón (ej :senilidad simple, semialienados, estado de drogadicción, estado de ebriedad, etc).

Intervalos l i ícidos: ¿qué pasa s i el tes tador otorgó el tes tamento en unin terva lo de luc idez? E l Código es tab lece que podrán tes tar en los in terva loslúc idos que sean  suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse quela enfermedad ha cesado por entonce?,  (ar t. 3615 C.C) . A ho ra bie n, ¿el ar t ícu lo

se ref ie re só lo a qu ien es no ha n s ido dec larado s deme ntes jud ic ia lm ente o tam b ién a los dec larados? La doct r ina se d iv ide en t re qu ienes sos t ienen que es tear t ícu lo só lo se ap l ica a los no dec larados dem entes jud ic ia lm ente (Zanno ni ,en t re  o t r o s ) ,  y qu ienes cons ideran que es de ap l icac ión tan to para unos comopara otros (Borda, Azpiri, Maffía, entre otros).

Presunción de san idad en los 'no dec larados dementes ' : l a l ey p resumeque toda per so na es tá en su sano ju ic io mien t ras no se p ruebe lo con t rar io . E sdeci r , que a l que p id iese la nu l idad de l t es tamento , l e incumbe probar que e ltes tador no se ha l laba en su per fec ta r az ón a l m om ento de tes tar. S in emb argo ,

s i se probara que en la época cercana a la f i rma del tes tamento el tes tador sehal laba hab i tua lmente afec tado por una demencia no tor ia , qu ien qu iera sos tener la va l idez de l t es tamento deberá demost rar que e l t es tador lo h izo en uninterv alo lúcido (ar t. 3616 C C ) .

Por su par te , qu ienes sos t ienen que e l demente dec larado jud ic ia lmentepuede testar en intervalos lúcidos, sost ienen que en este caso el tes tamento serácons iderado nu lo mien t ras no se p ruebe que e l t es tador lo ha o torgado en unin terva lo lúc ido .

E n caso d e d u d a d eb e r e so lv e r se a f av o r d e l a v a l i d ez d e l ac to t e s t a mentar io ( ar t . 3616 C.C) .

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c )  LO S SORDOMUDOS QUE NO SABEN DARSE A ENTENDER POR ESCRITO: d icha incapacidad surge de los ar ts .   3 6 1 7  y  1 5 3   C . C .

Ad em ás de es tas incap acida des , ex is ten o t ras r e lac ion adas con las d i f eren tes

formas de tes tar :- el sordo, el m udo y el sordom udo a unque sepan darse a entende r por escr i to ,

no pueden testar por acto público (porque no pueden escuchar la lectura del testame nto, o no pueden dictar sus disposicion es al escribano -este argumento es muy discutidopor la doctrina-); en ca m bio si pu ed en hace rlo po r testa me nto ológrafo o cerr ado ;

- e l ana l fabeto no puede o torgar tes tamento o lógrafo ; en cambio puede hacer lo por ac to públ ico ;

- e l que no sabe leer no puede o torgar tes tamen to cer rado ; en cambio pue dehacer lo por ac to públ ico ;

- e l c iego no pue de o torgar tes tame nto cer rad o ; en cam bio pued e hacer lo poracto púb lico o m ed ian te t es ta m ento ológra fo (s i supiera escr ibir) .

V I C I O S D E L A V O L U N T A D .I n t r o d u c c i ó n . -

La vo lun tad puede encont rar se v ic iada por e r ror , do lo , v io lencia o s imulac ión . Al p resen tar se a lguno de es tos v ic ios se p roduce un desacuerdo en t re lavo lun tad rea l y la vo lun tad d ec larada . Ah ora b ien , cuando es to ocur re ¿deb erádecre tar se la nu l idad de la d i spos ic ión tes tamentar ia v ic iada? A cont inuación

anal izaremos cada v ic io por separado .E r r o r . -

El er ror debe surgir del tes tamento s in necesidad de recurr ir a otras pruebas,es dec i r que no pueden hacer se va ler con t ra e l t es tamento pruebas ex t rañas a lmismo -únicamente se admitirán aquellas pruebas que sirvan para corroborar unafuerte presunción surgida del testamento-.

CLASES DE ERRORES:

a)  Error sobre la persona:  ej: el testador quiso designar heredero a Alejandro ypor error de expresión designó a Fabián.

Si bien este tipo de error ('de expresión') no da lugar a la nulidad de la disposicióntestame ntaria, permite la 'rectif icación' de la declaración del testador, siem pre quela voluntad real surja claram ente del m ism o te stam ento (recordemos que no puedenadmitirse pruebas extrañas al testamento). Ej: "dejo todos mis bienes José Ignacio, conquien compartí toda mi juventu d en el colegio y quien fuera d e grande testigo de mí casamiento". El error se produciría si dicha persona en reahdad se llamara Juan Ignacio.

b )  Error sobre la causa determinante:  ej : Osear designó heredero a Federicopensando que había sido él quien le donó un riñon salvándole la vida, cuando enrealidad el donante había sido otro.

En este caso el ju ez deb erá an al iza r si la s i tuac ión so bre la cua l se prod ujo eler ror fue la causa única y determ ina nte del otorgam iento d el ben ef icio . Si as í lo

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creyera, dicha disposición testamentar ia será anulada. . Es importante tener encuenta que el convencimiento del juez debe basarse exclusivamente en el testamento mismo, no pudiendo acudir a pruebas extrañas a él .

b )  Error sobre el objeto:  ej: el testador dejó un legado a favor de Federico queconsistía en la entrega del único televisor que tenía, pero se confundió y en vez de

poner 24 pulgadas puso 14 pulgadas.Si bien este tipo de error   ( 'de expresión' ) no da lugar a la nulidad de la disposición

testamentaria, permite la 'rectif icación' de la declaración del testador, siempreque la voluntad real surja claramente del mismo testamento y siempre que sepue da recon ocer cuál es la cosa que el testador ha tenido la intención de legar.

D o l o . -El dolo es causa de nul idad de la disposición testam entar ia viciad a. Para que

se declare la nul idad po r dolo deben reunirse las s iguientes cond iciones:- que haya una 'captación de la voluntad del tes tador ' : o sea, que se logre

convencer al tes tador que una determinada persona sea benef iciada por algunadisposición testamentar ia;- que dicha captación de voluntad se haya logrado de un modo engañoso -

calumnias, sustracción de documentación, inculcar el odio a los familiares del testador, etc- (ej: que la mucama convenza al patrón de que los hijos lo odiaban y de unsupuesto plan para matarlo, logrando así ser beneficiada en el testamento);

- que el dolo haya s ido grave y determ inante p ara obten er el benef icio de ladisposición testamentar ia.

V i o l en c i a .-La violencia es causa de nul idad de la disposición testamentar ia viciada.Para que se declare la nul idad, la violencia debe ser ejercida de manera tal

que le impida al tes tador revocar el tes tamento. Sabemos que el tes tamentopuede revocarse fáci lmente real izando un nuevo testamento en secreto , debidoa ello es que los jue ces debe n ser m uy cu idado sos al m om ento d e decidir sob rela nul idad del tes tam ento , porq ue en pr incipio, quien vio afectada su volun tadpo dría revo car el test am en to sin que el violen to se e ntere (ej: Esteban amenaza aJuan con que lo matará si no lo nombra heredero en su testamen to. En este caso, Juanpuede realizar un testamento instituyendo he redero a Esteban -e incluso en tregárselo-y luego, en secreto, confeccionar uno n uevo sin instituirlo revocando automáticamenteel anterior. Por eso, la no existencia de un testame nto posterior crea la presunción queel testamento existente refleja la voluntad real del testador).

En cambio, cuando la violencia es ejercida de tal manera que le impide altes tador revocar ei tes tamento, deberá declararse la nul idad de la disposiciónte sta m en ta ria vic iad a (ej: Esteban amenaza a Juan con que matará a toda su familiasi no lo nombra heredero en su testamento).

S imu lac ió n . -La simulación adquiere importancia en materia testamentaria cuando tiene por

finalidad la ' interposición de person as'. Es decir , logra que aparezca com o ben e-

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f iciar ia una perso na q ue en real idad no es la verdadera dest inatar ia de los biene s.Ah ora bien, ¿el lo implica la nul idad? No , la s imula ción única me nte será causa d enulidad de la disposición testamentaria viciada si tuviera un objeto ilícito (ej:quiero dejarle todos mis bienes a mi tutor y como la ley me lo prohibe -objeto ilícito-

instituyo como único heredero al padre de mi tutor -beneficiario aparente-).

I N T E R P R E T A C I Ó N D E L O S T E S T A M E N T O S .La cues t ió n p la nt ea d a . -

En un con t ra to , e l jue z debe rá in terpre tar la dec lara c ión de vo lun tad de cadacont ra tan te de acuerdo a l sen t ido gramat ica l , es dec i r a l s ign i f icado prop io ycomún de las pa labras empleadas . ¿Por qué? Por una cuesf ión de segur idadcomerc ia l ; es más impor tan te que se r espete lo que deb ió en tender e l con t ratan te , deb ido a l sen t ido norm al de las pa labras em ple ad as , que lo que rea lm en

te quiso decir el o tro contratante.En cambio , en un tes tamento , donde no es tá en pe l ig ro la segur idad comer

c ia l de los con t ra tan tes , e l jue z de berá in terpre tar cu ál ha s ido la verd ade rain tención de l t es tador . E l lo no qu i ta que , com o reg la genera l , las d i spos ic ionestes tamentar ias deban in terpre tar se de acuerdo a l sen t ido gramat ica l de las palabras , mien t ras no se demues t re una in tención d i feren te de l t es tador .

Ot ras r eg las de in terpre tac ión que deben tener se en cuen ta son :- debe considerarse el texto del tes tamento en su total idad, ya que muchas ve

ces la interpretación de una clá usula puede ayuda r a interpretar el sent ido de otra;

- cuando ex is tan c láusu las aparen temente con t rad ic to r ias habrá que t r a tar deconci l ia r ias ;- en caso de duda en t re la va l idez o la nu l idad de una c láusu la tes tam enta r ia

debe in terpre tar se a f avor de su va l idez .

A d m i s i b i l i d a d d e p r u e b a s e x t r a ñ a s a l t e s t a m e n t o . -Si b ien la doct r ina y la ju r i spru den cia no se pon en de ac uerd o en re lac ión a

este tema, la regla general indica que -salvo excepciones- no deben admit irseprue bas e x t rañas a l t es tam ento para dem ost rar cuá l ha s ido la r ea l vo lu n tad de ltestador. Ello se debe a qtie -como dijimos al comienzo de este capítulo- el testa

me n to e s u n d o cu m en to au tó n o m o , y co mo t a l , d eb e b as t a r s e a s i m i s mo .

O B J E T O .D isp o s i c ió n d e b i enes . -

Si b ien e l ob je t ivo fundam enta l p er seg uido po r e l cau san te a t r avé s de l t es tamento es d i sponer de los b ienes para después de su muer te , puede ocur r i r queexcepcionaimente se busquen o t ros f ines como ser : e l r econocimien to de unhi jo ex t ram at r imonia l ; e l nombram ien to de tu to res para sus h i jos me nores ; o to rgar ins t rucc iones sobre e l des t ino de l cadáver ; donar los ó rganos , e tc .

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C A P A C I D A D PA R A R E C I B I R P O R T E S T A M E N T O .P r inc ip io g enera l . A rt . 3 73 3 C . C -

Dice e l a r t . 3733 C.C:  "Pueden adquirir por testamento todos los que, estando concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados porla ley incapaces o indignos".

Po r lo tanto, todas las perso nas -físicas o jurídicas- pu ede n ad quirir por testa me nto.Requisi tos que debe cumplir un persona f ís ica para recibir por tes tamento:- es tar con ceb ida al t iem po de la muer te d el tes tado r : s i la pers ona no nac iera

viva queda s in efecto la disposición testamentar ia;- no ser declarada por la ley incapaz o indigna.Requ is i tos que de be cum pl i r un per sona ju r íd ica para r ec ib i r por tes tame nto :- es tar const i tuida al t iempo de la muer te del tes tador : también se permite

que hereden las personas jur ídicas que fueran creadas a t ravés del tes tamento.Si la persona jur ídica no recibiera la autor ización del Estado para funcionarqueda s in efecto la disposición testamentar ia;

- no ser declarada por la ley incapaz o indigna.

Ley ap l icable . -La capacidad para recibir por tes tamento se r ige por la ley del domici l io del

here dero al t iem po de la mu er te del tes tado r (art . 3286 C .C) .

I n c a p a e i d a d e s . -Los incapaces para recibir por tes tamento son:a) Tutores: el tutor no pueden recibir nada a través del testamento del menor

que falleciera estando bajo su tutela. Esta incapacidad subsiste hasta ser aprobadas las cuen tas de su administración co mo tutor, aun despué s que hubie ra c esad oen la tutela (art. 3736 C.C).  Excepción:  podrán recibir por tes tame nto los ascendientes que so n o han sido tutores de sus descend ientes (art. 3737 C .C) .

b) Con fesores: son incapaces para recibir por testam ento : el confesor del testador e n su últim a e nferm eda d -aunque fuese pariente del testador-; los parien tes delconfesor dentro del cuarto grado -excepto que fuesen parientes del testador-; la iglesia en que el confesor estuviese empleado -excepto que fuese la iglesia parroquialdel testador-, y las comunidades a que el confesor perteneciese (art. 3739 C.C).

La misma incapacidad recae sobre el minis tro protestante que asis te al tes tador en su última enfermedad (art. 3740 C.C).

c) Escribano y testigos del testamen to por acto público: ni ellos, ni sus cón yuges ,ni s us parie ntes -consanguíneos o afines- dentro del cuarto grad o pod rán recibir deltestame nto por acto público en que participen (art. 3664 C C ) . La incapac idad norecae sobre los cónyuge s o parientes que fueran tamb ién parientes del testador.

d ) Of icia les de l buq ue en tes tamento mar í t imo : d ice e l a r t. 3686 C .C :  "Sonnulos los legados hechos en testamento marítimo a los oficiales del buque, sino fiiesen parientes del testador".  Si bien la no rm a no lo indica, tam poc o podrá inst i tuirse como herederos a los of iciales del buque.

Con el voca blo  "oficiales  se alude al comanda nte y oficiales superiores del buque .

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Sumarios  de  urisprudencia

CAPACIDAD  PARA TESTAR

Alteraciones mentales. Prueba. Valoración.En la averiguación del estado mental del testador, la prueba más importante con

siste en la rectitud y el buen sentido de las disposiciones. Sise hallan bien concerta

das y responden a las afecciones presuntas del testador, bastan para decidir la duda

en favor de la capacidad. Ha de indagarse sobre el objeto de las afecciones presuntas

del testador al tiempo del testamento, pues en los precedentes favorables a esta

razonabilidad siempre se ha tratado de personas ligadas al causante con una amistad

anterior y comprobados lazos de afinidad y afecto o un servicio que datara de tiempo

atrás, dándose como irrazonables los que no coinciden con mínimas premisas.

Tribunal: C.N.Civ., Sala F, 05-02-01

Carátula: CAM PERCHIOLI, Teresa Lina  c/ JANELLI, María Cristina Guillerma  yotro s / nulidad de escritura

CAPACIDAD  PARA TESTAR

Perfecta razón.La ley exige con respecto al testador algo más que no estar demente, exige una

razón perfecta, clara y una voluntad más firme que para obligarse por contrato. No

sólo los dementes no pueden testar, sino que no pueden hacerlo aquellos que en el

momento de otorgar el acto no se hallan en plena sanidad mental. Pero no implicaque se exija una perfecta razón de orden general o perfectisima, sino simplemente la

que le corresponda al testador dentro de su personalidad, "su"perfecta razón, ade

cuada a su cultura y condiciones, es decir, que haya sido capaz de entender o querer

en el momento en que otorgó el testamento.

Tribunal.-C.íi^.Civ., Sala F, 05-02-01

Carátula: CAM PERCHIOLI, Teresa Lina c/ JANELLI,  María  Cristina  Guillerma yOtro  s/ nulidad de escritura

CAPTACIÓN DE LA VOLUNTAJ) DEL  TESTADORNulidad del testamento.  Improcedencia.

La adulación, el falso cariño o los cuidados excesivos brindados con el ánimo de

atraer la voluntad del testador, no bastan para concluir que ha habido captación, si

no se ha engañado al testador, logrando así un estado de su espíritu sin el cual no se

hubiera producido la liberalidad. Asimismo la multiplicación de atenciones por parte

de los parientes o servidores, para lograr el afecto o el reconocimiento del enfermo y

para obtener una ventaja en el testamento, no son causa de  nulidad,  aunque tales

cuidados no sean fruto de un auténtico cariño y tengan sólo un fin especulativo.

Tribunal: C.N.Civ., Sala F, 15/07/1998

Carátula: GEREZ, Alberto Aníbal c/ HERRENDORF DE BACCETTÍ, Olga F. y otross/ nulidad  de testamento  aceptante beneficiario.

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INCAPACIDAD PARA  TESTARNulidad  del testamento. Prueba,

A los fines de probar la incapacidad del testador donante, basta acreditar la falta

de discernimiento en la época de los actos impugnados, es decir, durante un tiempo

próximo anterior y posterior dentro del cual se comprenden los momentos de ejecu

ción del testamento y donación.Constituyen medios de prueba eficaces para probar la falta de discernimiento del

causante al otorgar el testamento, la peritación médica, clínica, psiquiátrica, como

también la caligráfica, la historia clínica y el testimonio de los médicos que lo asistie

ron,  que revelen u n estado no torio de decadencia de la aptitud intelectual

Tribunal: C.N.Civ., Sala M, 08/05/2000

Carátula: MINISTERIO  DE  EDUCACIÓN Y JUSTICIA c/ BRANCATTO,  RoqueRamón Argentino s/ nulidad de testamento

INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO

Testamento  ológrafo.En materia testamentaria la intención del testador debe extraerse en primer térmi

no del documento y sólo recurrirse a elementos extrínsecos en casos de excepción

dado que la finalidad de la interpretación del acto de última voluntad es desentrañar

la voluntad de su autor y hacerla respetar.

Tribunal: C.N.Civ., Sala L,  18/10/2000

Carátula: GONZÁLEZ, Inocencia Angélica s/ sucesión testamentaria

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170 SÍNTESIS  G R Á F I C A :  SUCESIÓN TESTAMENTARIA

O

1/1

H

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U

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Ou

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Concepto Prohibición d e otorgar testamentos conjuntoses un acto escr i to , ce le brad o  con las  s o l e m n i d a d e sde  la ley, po r el  cua l  unap e r s o n a d i s p o n e  de l  t odo

o par te  de sus b i ene s p a raj i e s p u é s  de su  m u e r t e ^

Caracteres1)  A c t o j u r í d i c o u n i l a t e r a l2)  Fo r m a l  y  So l e m n e3)  Pe r s o n a l í s i m o4) D e d i s p o s i ci ó n  de  b ie n e s5)  E f e c t o s p o s t - m o r t e m6)  R e v o c a b l e7 )  A u t ó n o m o

, TESTAMENTOS CONJUNTOS • t e s t a m e n t o s SÍMtlLTÁNEOS   ífi

cuando dos o más personas otorguen sutestamento en el mismo acto testamentario,  es  decir, cuando  sus  voluntades

constituyan  una unidad intelectual.

cuando dos o más personas redacte n  sus testamentos  en un  mismopapel , ya sea uno a  continuación

del otro o uno de un lado de la hojay otro  del  otro, instituyendo herederos  a terceros  o  incluso instituyéndose herederos recíprocamente(testamentos simultáneos recíprocos).  Los testam entos simultáneosson válidos en nuestro ordenamien to porque se trata de actos diferente s y au tónomos , o sea que, las voluntades  de  ambos testadores soninteiectualmente separábales.

TF.S AMENTOS  f ORRR Sl'FmVO.S  . ,

cuando dos o más personas redacte n  sus testamentos  en un  mismopapel , ya sea uno a  continuación

del otro o uno de un lado de la hojay otro  del  otro, instituyendo herederos  a terceros  o  incluso instituyéndose herederos recíprocamente(testamentos simultáneos recíprocos).  Los testam entos simultáneosson válidos en nuestro ordenamien to porque se trata de actos diferente s y au tónomos , o sea que, las voluntades  de  ambos testadores soninteiectualmente separábales.

cuando  uno de los testadores beneficieen su testamento a otro, sujeto a la condición  que  este último haga  lo mismoco n  él.  Estos testamentos  son  válidossiempre que se  realicen  en  actos diferentes  y  autónomos, o sea que,  las voluntades de ambos testadores sean inte-lectualmente separábales.

cuando dos o más personas redacte n  sus testamentos  en un  mismopapel , ya sea uno a  continuación

del otro o uno de un lado de la hojay otro  del  otro, instituyendo herederos  a terceros  o  incluso instituyéndose herederos recíprocamente(testamentos simultáneos recíprocos).  Los testam entos simultáneosson válidos en nuestro ordenamien to porque se trata de actos diferente s y au tónomos , o sea que, las voluntades  de  ambos testadores soninteiectualmente separábales.

'—Conclusión: lo que se  encuent ra prohib ido es que dos o más personashagan  su  t e s t am en t o  en el  m i s m o ac t o t e s t am en t a r i o .

Principio gen eral —   toda persona legalmente capaz de tener voluntad  y  de manifestarla,

t iene  la  facultad  de disponer  de sus bs por  t es tamentoMom ento en que debe existir la capacid ad —   al  otorgar el testamento

Ley que determina  la capacidad para testar—   ley del domicilio del testador al hacer el testamento

Incapaces para testara)  l o s  m e n o r e s  de  18  a ñ o sb)  LOS a u s e n t e s  de  p e r f e c t a  RAZÓN  —f  Presuñción de sanidad en los 'no declarados dementes'

• DECLARADOS DEMENTES:  SÍ el testador testa luego de haber sido declarado judicialmente deme nte    nulidad• dementes NO d e c l ar a d o s: quedará a criterio del juezInterva los lúc idos : podrán tes ta ren  los intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos y

prolongados para asegurarse que la enfermedad  ha cesado por entonces .C) LOS SORDOMUDOS QUE NO SABEN DARSE  A ENTENDER POR ESCRITO

Errora) Error sobre la persona (error de expresión ): no da lug ara la nulidad, permite  la 'rectificación' de la declaracióndel testador, siempre que la  voluntad real surja claramente del mismo testamento

b) Error sobre la causa determinante:  el juez deberá analizar si el error fUe la causa única y determinante por lacual  e testador otorgó  el beneficio,  Si así lo creyera,dicha disposición testamentaria será anulada

b) Error sobre el objeto (error de expresión): no da lugar ala nulidad, permite  la  'rectificación'  de ia  declaracióndel testador, siempre que la  voluntad real surja claramente d e mismo testamento y se pueda recon ocer cuáles la cosa que el testador ha tenido la intención d e legar

Dolo  •=>  nul idadpara  que haya nul idad debe haber :a) 'captación  de la voluntad  del  testador 'b) que d icha captación  de voluntad  se haya lo

grado  de un m odo engaños oc)  que el  dolo haya sido grave  y  determinante

Viotencia  •=>  nul idadla violencia debe ser ejercida de manera tal quel e impida  al  t e s t a d o r r e v o c a r  el  t e s t am en t o

Simulaciónsólo será causa de nulidad de la disposición testamentaria viciada  si tuviera  un  objeto ilícito

I N T E R P R E T A C I Ó N   DE LOS  T E S T A M E N T O S- REGLA GENERAL —  el j u e z d e b e i n t e r p r e t a r el  t e s t a m e n t o  de a c u e r d o  al  s e n t i d o g r a m a t i c a l de las p a l a b r a s , m i e n t r a s no

s e d e m u e s t r e  una  i n t e nc i ón d i f e r e n t e  del  t e s t a d o r  o  i n t e r p r e t a r c u á l  ha  s i d o  la  ver¬

- INADMISIBILIDAD   DE  PRUEBAS EXTRAÑAS  AL TESTAMENTO  ^^^^ ^   i n t e n c i ó n  del  t e s t a d o r

- OTRAS REOLAS QUE DEBEN TENERSE EN CUENTA r~ d e b e  Cons iderarse  el  t e x t o  del  t e s t a m e n t o  en su  t o t a l i da dY c o n c i l i a r  las c l á u s u l a s a p a r e n t e m e n t e c o n t r a d i c t o r i a s

\ e n  c a s o de d u d a d e b e i n t e r p r e ta r s e  a  f a v o r de la  v a l i d e z de la  c l á us u l a

I C A P A C I D A D P A R A R E C I B I R  POR  T E S T A M E N T O lLey aplicablerincipio general

Requis i tos en las pe rso na s físicas- es tar concebida  al t i em po de la m uer t e del  testador- no ser declarada por la ley incapaz  o  indignaRequis i tos en las personas jur íd icas- estar const i tuida  al  t i empo de la  muerte  del  testador- no ser declarada por la ley incapaz  o  indigna

le y  del  dom i c i l i o  del  he rede ro  alt i e m p o  de la  m uer t e  del  t es tador

Incapacesa) Tutoresb) Confesores

, c) Escr ibano  y test igos  del t es tamento  por acto públicod) Oficiales  del buque  en t es tamento marí t imo

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C A P I T U L O  XII

F O R M A S  DE LOS  T E S T A M E N T O S

P R I N C I P I O S G E N E R A L E S .F o r m a s de t es tar y f o r m a l id a d e s  de l o s t e s t a m en t o s . -

Para ev i ta r confus iones d is t ingu i remos ambos concep tos :Fo rm as d e testar: se utiliza esta expresión pa ra referirse a las diferentes m ane ras

de tes tar que acepta nuestro Código, es decir, a las  formas ordinarias (testamentoológrafo, cerrado o por acto público) y a las formas especiales o extr aord inari as (testa

mento militar, testamen to marítimo, testamento otorgado en caso de epidemia o peste ).F o r m a l i d a d e s  de los tes tam entos : son los requ is i tos ex ig idos por la ley p ara

que el  tes tamento tenga va l idez .

Ejemplos: una forma  de testar es a  través del testamento ológrafo; en cam bio, unaformalidad del testam ento o lógrafo es que debe ser escrito, fechado y firmado de pu ñoy letra del testador.

Form al idad es d e los tes tamentos . El t es tamento co mo acto formal y so lemne. -E l t e s t amen to  no  só lo r equ iere  de c ier tas fo rmal idade s ex ig idas  po r la ley

(acto formal) , sino que además, ante el i n cu mp l imien to de  a lguna fo rmal idad , el

t e s t amen to p i e r d e  su va l ide z (solemne) . El tes tam ento s iem pre debe o torgar sepor escr i to , es tá p roh ib ido  el tes tame nto v erbal .

Si n o se ex ig ieran  en el  tes tamento c ier tas fo rmal idades , podr ía ocur r i r quemu ch o s d o cu men to s f u esen co n s id e r ad o s t e s t amen to s  sin que fuera esa la v o luntad del testador (ej: que los beneficiados presenten como testamento algo utilizado por el testador como borrador).

L a p r u eb a so b r e  el c u m p l i m i e n to de las f o r ma l id ad es :  el c u m p l i m i e n to  del as fo rmal idades ex ig idas para  la  va l idez  del t e s t a m e n t o  no p u ed e p r o b a r semedian te p ruebas ex t rañas al tes tame nto , debe surg i r del t es tame nto m ism o (ej :si en un  testamento ológrafo falta  la fecha, no podrá probarse el momento en que se

realizó el testame nto a través de testigos).

La s d i s t in t a s f o rm a s  de testar.-N u e s t r o C ó d i g o a c e p t a d i f e r e n t e s f o r m a s  de t e s t a r :  las f o r m a s o r d i n a r i a s

-que son las norma les- y las f o r m a s e s p e c i a l e s  o  ex t r ao r d in a r i a s - q u e son lasque pueden utilizarse sólo en  situaciones excepcionales- .

LA S  FORMAS ORDINARIAS: a través de los testamentos:

- ológrafo- cerrado- por  acto público

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Libertad de elección de las formas ordinarias: toda persona puede elegirlibremente la forma de testar , siempre que cumpla con los requisitos exigidos

para la forma elegida. Dice el art . 3624   C . C :  "Toda persona capaz de disponer por testamento puede testar a su elección, en una u otra de las formasordinarias de los testamentos, pero es necesario que posea las cualidadesfísicas e intelectuales requeridas para aquella forma en la que quiera hacersus disposiciones".

Utilización de formalidades innecesarias: ¿qué ocurre con el testame nto q ueademás de cumplir con las formalidades exigidas reúne otras formalidades? Elemp leo de formalidades inútiles o sobreabundantes no vicia el testame nto, aunque dichas form alidades no reúna n las condic ione s necesarias de validez (ej: si enel testamento oiógrafo el testador presenta un testigo incapaz, el testamento no se

encuentra viciado porque dicíia forma de testar no exige la presencia de testigos).LAS FORMAS ESPECIALES: a t ravés de los tes tam entos:- militar- marítimo- en caso de epidemia  o  peste

D I S P O S I C I O N E S C O M U N E S A T O D O S L O S T E S T A M E N T O S .Si bien cada tes tam ento prese nta sus par t icular idades, exis ten dos requis i tos

que -salvo excepciones- no pueden faltar en ningiin testamento: la firma del tes

tador y la presencia de testigos.

La f irma del testador.-La firma del testador debe estar presente en el testamento ológrafo, en el

tes tamento ce rrado y en el tes tam ento por acto público. Exce pción: en e tes tamento por acto público no será indispensable si el testador no supiere o nopudiere firmar.

¿ C Ó M O   DEBE FIRMARSE?  Segvin el art. 3633  C . C :  "La firma debe escribirsecon todas las letras alfabéticas que componen su nombre y apellido. El testamento no se tendrá por firmado cuando sólo se ha suscrito el apellido o las

letras iniciales".  Y má s adelante agrega:  "Sin embargo, ima firma irregular eincompleta se considerará suficiente c uando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera los actos públicos y privados".

En la práctic a oc urre que, en la gran ma yoría de los casos, la firma n o con siste en la reproducción del nombre y apellido. La firma es el   trazo grafológicoque habitualmente utiliza la persona para e xpresar su voluntad, tanto p aralos actos públicos como para los privados.  Por eso, lo que el artículo prese ntacomo la excepción, en la práctica se transforma en la regla.

¿ Q ü É  OCURRE SI EL TESTADOR, AL FINAL DEL TESTAMENTO, ESCRIBE SU NOMBRE Y APELLI

DO  NO SIENDO ESTA SU MANERA HABITUAL DE FIRMAR? La m ayo ría de la do ctrina (Borda,

Zannoni, entre otros) opina que, no debe considerarse como firma la reproduccióndel nombre y apellido, y como consecuencia el testamento no será válido.

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¿ E N  QUE LUGAR DEL DOCUMENTO DEBE FIRMARSE? En p r inc ip io , la  f irma debe iral final  del t e s t a m e n t o , es decir , debajo de la ú l t ima d ispo s ic ión tes tam entar ia .Sin embargo  se ha acep t ad o que se  firme  en el mar g en  del  tes tamento .

En camb io , cuando  la  f irma aparezca en el m e d i o del tes tamento ,  las d ispos i c iones tes tamentar ias que se encuen tren debajo  de la  firma no tendrán val idez.

L o s t e s t i g o s . -En todos los tes ta me ntos es n ecesa r i a la p r e sen c i a de tes t igos , excep to cua n

d o el  t e s t amen to  es  ológrafo.

¿CUÁL ES  LA FUNCIÓN  DE  LOS TESTIGOS?  Confirmar que el testador a testado

l i b r emen te  y  a seg u r a r  la  au ten t ic idad  de las  d i sp o s ic io n es t e s t amen ta r i a s .  Sibien esos f iíeron  los o b j e ti v o s p e r s eg u id o s  por el cod i f icador  al ex ig i r  la p r e sencia de  t e s t i g o s , d eb emo s ac l a r a r  que en la p rác t ica  los t e s t ig o s mu y p o ca sveces s i rven para cumpl i r d ichos ob je t ivos .

L a  ley no ex ig e que los tes t igos cono zcan  al  tes tado r .

CONOCIMIENTO   DEL ESCRIBANO: los tes t igos de ben  ser conocidos del  escr ibano.Si el escr ibano no los conocie ra, podrá exigir antes de otorgar el tes tamento , quedos individuos aseguren  la ident idad de sus perso nas y la residencia de ellos.

CAPACIDAD PARA   SER  TESTIGO: la  incapacidad para ser tes t igo puede ser general(con relación a todos los testamento) o  especial (con relación a ciertos testamentos enlos que se presenta una  situación particular).

I n cap ac id ad g en e r a l : no p u e d e n  ser tes t igos de n in g ú n t e s t amen to :-  Los m e n o r e s  de  ed ad :  de a c u e r d o  al art. 3 7 0 5  C.C. (modificado por la ley

26.056  - 1 5 / 9 / 2 0 0 5 - )  los  testigos  de un  testamento deben  ser  mayores  de  edad ;  sinembargo, algunos autores consideran que los m e n o r e s e m a n c i p a d o s p u e d e n ser

testigos (Borda, Maffía, etc);-  Los  p r iv ad o s  de su  r azón: q uedan inc lu idos  no  só lo  los  dem entes , s ino

también cualqu ier o t r a per sona que se  encuent re p r ivada de su  razón (ebrios,seniles, drogadictos, etc.).  Los  d e m e n t e s  no  p u e d e n  ser  tes t igos ni aun en losin terva los lúc idos ;

- Los c i eg o s , los so r d o s y los mu d o s .

I n cap ac id ad e sp ec i a l : no p u e d e n  ser tes t igo s :-  Los que no en t i en d an  el  i d io ma n ac io n a l y el  i d io ma  en que se  r edactó  el

t es tamento ;

- Los que no tuvieran  residencia  en el

 dis tr i to en

 que se

 otorga el

 t e s t am en to :e l Código se ref iere  a la r e s id en c i a , n o al d o mic i l io . Reco r d emo s  que el d o m i cilio es  el asiento jurídico  de una persona"  y la r es idencia es  el lugar dondenormalmente habita  la  persona";

- Los a scen d ien t e s  o  d escen d ien t e s  del  tes tador : pero pueden ser lo  sus par ien tes co la tera les o afínes , s iem pre que el t e s t amen to no con tenga a lg una d is pos ic ión  a su  favor;

-  Los b en e f i c i ad o s por el t e s t a m e n t o :  los hered eros ins t itu idos en el  tes tam e n t o ,  los  legatar ios y los que r ec iben a lgún benef ic io  por las  d ispos ic ionesdel tes tador .  Si a lg u n o de el los fuera tes t igo no p r o v o ca r á  la nu l idad  del tes tamento s ino que cad u ca r á  el benef ic io  a su  favor;

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-  Los p a r i e n t e s  del e sc r ib an o d en t r o del 4'° g r a d o ,  su  c ó n y u g e ,  los  d e p e n d i e n t e s de su o f ic ina  y  su s d o més t i co s ;

M o m e n t o  en que d eb e ex i s t i r  la  c a p a c i d a d p a r a  ser t e s t i g o :  al  r ea l i za r s e  elt e s t amen to .

E r r o r co m ú n so b r e  la capacid ad de l t es t igo : pued e ocur r i r que u n tes t igo fuerat en id o por cap az cu an d o  en r ea l idad no  lo era , ¿deberá de c larar se  la nu l idad delt e s t amen to ?  Con la  in tención  de  ev i ta r es to , el Có d ig o en su ar t. 3697 d ispu so :"Un testigo incap az debe  ser  considerado como capaz,  si según  la opinión  común,  fuere tenido com o  tal . O sea que , para ev i ta r  la n u l id ad d eb e r á p r o b a r seque según  la o p in ió n co m ú n  el incapaz habr ía s ido cons iderado capaz .

C o n f i r m a c i ó n  de un t e s t a m e n t o n u l o p o r v i c i o s  en las f o r m a l i d a d e s .-Cu and o un tes tam ento fuera nu lo por v ic ios en las fo rma l idades , pod rá conf ir

marse para ev i ta r que p ierda  su va l idez . Aho ra b ien , ¿qu iénes pued en conf i rmar

e l t e s t amen to n u lo ? Ú n icam en te l o s h e r ed e r o s , el tes tador no pued e co nf i rmar elacto tes tamentar io . ¿Por qué? Porque para conf i rmar lo deber ía r eproduci r todaslas d i spos ic ion es tes tam entar ias cor r ig iend o e l v ic io , y para e l lo , el tes tador t i enea  su a l can ce  la p o s ib i l id ad  de r ea l izar un nu ev o testa m ento (ar t. 3629 C.C ) .

¿ C ó m o se co n f i r ma u n t e s t am en to ? L o s h e r ed e r o s p u e d en co n f i r ma r  el t e s t a m e n t o  a  t r av és  de un  acto posi t ivo (ej : entregando un legado sabiendo acerca del

vicio de forma que lo invalidaba)  o de un  acto negat ivo (ej : dejando que la acciónpara reclamar  la nulidad prescriba).

E l  Dr. Z a n n o n i c o n s i d e r a q u e ,  la c o n f i r m a c i ó n  de un  t e s t a m e n t o  no  p u e d e

l l ev a r se  a c a b o a t r av és de un s im ple ac to pos i t iv o -entregar un legado- o n e g a t i vo -dejar prescribir  la acción de nul idad- , s ino que re qu ier e  de un a c t o m á s c o m p l e j o .  Pa r a so s t en e r d i ch a p o s tu r a r ecu r r e al ar t . 1062 C.C . que d ice :  "La formadel instrumento  de confirmación debe ser la misma,  y con las mismas solemnidades  que  estén exclusivamente establecidas para  el  acto  que se  confirma".

L e y a p l i c a b l e  a las  f o r m a l id a d e s .-P a r a  que un  t e s t amen to t en g a e f ec to s  en  n u es t r o p a í s d e b e r á r e sp e t a r  los

s ig u i en t e s l i n eamien to s . D eb emo s d i s t i n g u i r en t r e :a ) T e s t a m e n t o h e c h o  en l a A r g en t in a : cu a lq u i e r a  sea la n a c i o n a l i d a d d e t e s

tador ,  se i m p o n e n  las f o r ma l id ad es e s t ab l ec id as po r la ley a r g en t in a .b ) T es t amen to h ech o f u e r a  de l a A r g en t in a :

- POR UN  ARGENTINO:  puede testar:

1) de a c u e r d o a las f o r ma l id ad es e s t ab l ec id as po r la ley del p a í s  en que

se ha l le ( ar t. 3635 C C ) ;  o

2 ) de a c u e r d o  a l a s f o r ma l id a d es e s t ab l ec id as p o r  la l ey a r g en t in a an t e la

r epresen tac ión d ip lomát ica argen t ina -min is t ro p len ipo tenciar io  del Gobierno de

la República, encargado de negocios o cónsul- (art. 3636 C .C ).

-  POR UN  E X T R A N J E R O  QUE A  S U V E Z S E E N C U E N T R A F U E R A  DE SU  PA TRI A : pUCdc tOStar:

1) de a c u e r d o a las f o r ma l id ad es e s t ab l ec id as  po r la ley del p a í s en quereside (ar t . 3638 C.C);  o

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2 )  de acuerdo a las fo rmal idades es tab lec idas por la ley de l pa ís de sunacional idad (ar t . 3638 C.C) ; o

3 ) d e a c u e r d o a l a s f o r m a l i d a d e s e s t a b l e c i d a s p o r l a l e y a r g e n t i n a(ar t . 3638 C.C) .

T E S T A M E N T O O L Ó G R A F O .C o n c e p t o . -

Se denomina tes tamento o lógrafo a l que ha s ido escr i to - en su to ta l idad- , f e cha do y fi rmado po r la m an o m ism a del t es tad or (art . 3639 C .C ) .

R e q u i s i t o s f o r m a l e s d e l t e s t a m e n t o o l ó g r a f c -Son t r es :1)  debe ser escr i to en su to ta l idad por e l t es tador ;2 ) debe con tener la f echa escr i ta por e l t es tador ;

3 )  debe estar f i rmado por el tes tador .S i n o s e cu mp le a lg u n o d e e s to s t r e s r eq u i s i t o s , e l t e s t amen to s e r á an u l ad o .A lgu no s au to res (Zannoni, Azpir i) sos t ienen q ue , pa ra qu e e l t es t am en to sea

v á l id o , ad emás d e e s to s t r e s r eq u i s i t o s e s n ecesa r io q u e d e l co n t ex to d e l ac tosu r j a l a v o lu n t ad i n eq u ív o ca d e l t e s t ad o r d e d i sp o n e r d e su s b i en es p a r a d es p u és d e su mu er t e .

E s c r i t u r a . -Co mo d i j imo s an t e r io r men te , e l t e s t amen to o ló g r a f o d eb e s e r e s c r i t o en su

to ta l idad de puño y le t r a de l t es tador .

¿ Q U É   PASA SI UNA PARTE DEL TESTAMENTO FUE ESCRITA POR UN TERC ERO?  D e o c u r r i r e so d eb emo s d i f e r en c i a r d o s s i t u ac io n es :

a) que la escr i tu ra de l t e rcero haya s ido por o rden de l t es tador : en es te casoei tes tamento será nu lo , porque la escr i tu ra de puño y le t r a de l t es tador es unr eq u i s i t o e sen c i a l p a r a l a v a l i d ez d e l t e s t amen to o ló g r a f o .

b )  que }a esc r i tu ra de l t e rce ro no hay a s ido por o rden de l t es tado r : en es tecaso no deberá anu lar se e l t es tamento s ino que deberá de jar se s in efec to todolo escr i to por e l t e rcero . ¿Por qué? Porque s i se anu lara e l t es tamento , podr íao cu r r i r q u e cu a lq u i e r t e r ce r o q u e s e v ea p e r ju d i cad o p o r e l t e s t am en to l e ag r e

gue cualqu ier f r ase para que se dec lare la nu l idad .¿ Q U É   PASA SI EL TESTAMENTO FUE ESCRITO POR EL TESTADOR PERO EL AUTOR IN TE

LECTUAL FUE UN TERCERO?  E n p r in c ip io e l t e s t am en to s e r á v á l i d o p o r q u e cu m p lecon los r equ is i tos fo rmales , s in embargo deberá anal izar se s i no se encuent rav ic iada la vo lun tad de l t es tador .

¿ E s  VÁLIDO EL TESTAMENTO OLÓGRAFO HECHO EN TAQUIGRAFÍA, BRAILE  -escriturapara ciegos-  O A M Á Q U I N A ? N O ,  n in g u n o d e e s to s med io s e s v á l i d o p a r a o to r g a rt e s t amen to o ló g r a f o .

¿EL TESTAMENTO PUEDE REDACTARSE EN CUALQUIER  LENGUA? Si, el único requ isito esque se t rate de una lengua conocida que permita su t raducción al id ioma nacional .

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¿ E s  INDISPENSABLE UTILIZAR PAPEL Y TINTA? No , el tes tam ent o -siempre que mantenga la seriedad del acto- pu ed e re dac tars e sob re cu alqu ier supe rf icie (ej: madera, pizarrón, tela, pared, etc) y utilizarse cualquier medio de escritura (ej: lápiz,punzón , tiza, crayón, marcado r, etc.).

¿E s NECESARIO QUE EN EL TESTAMENTO FIGURE EXPRESAMENTE LA PALABRA 'TESTA

MENTO*? N o , bas ta qu e de l t ex to sur ja c laram ente la in tención de tes tar par a qu esea co n s id e r ad o t e s t ame n to .

TESTAMENTO   HECHO EN LIBROS DE COMERCIO O POR CARTA: pu ed e oc ur r i r que a labr i r se la suces ión sean presen tados d i feren tes documentos ins inuando queco n t i en en t e s tamen to s o ló g r a fo s . Cu an d o lo s d o cu m en to s p r e sen t ad o s f ue r anl ib ros de comerc io o car tas escr i tas por e l f a l lec ido , e l Código proh ibe expresamente que se r econozcan en e l los tes tamentos o lógrafos . Dice e l a r t . 3648C . C :  "El testamento ológrafo debe ser un acto separado de otros escritos y

libros en que el testador acostumbra escribir sus negocios. Las cartas porexpresas que sean respecto a la disposición de los bienes, no pueden formarun testamento ológrafo  . ¿A qu é se debe es ta p roh ib ic ión ? A que e l l eg is ladorcons ideró que en es te t ipo de documentos lo mani fes tado por e l f a l lec ido not iene p or f inalidad disp on er pa ra de sp ué s de su m ue r te (ej : Eduardo le envía aMarina una carta en la que dice: "Mi amor, si muriera mañana te dejaría todo ío quetengo porque sos la persona que más amo en el mundo").

Por lo tanto, según el ar t . 3648 C.C. el tes tamento hecho en un l ibro decomerc io o en una car ta no t ienen va l idez aunque cumpl iera con los r equ is i tos

exigidos, es decir , escr i tura, fecha y f i rma de puño y letra del tes tador .Sin embargo , y con t rar iamente a lo es tab lec ido por e l Código , l a doct r ina(Borda, Maffia, Azpiri, Zarmoni, etc) considera que:

- aunque e l t es tamento fuera hecho en un l ib ro de comerc io , deberá ser cons iderado va l ido s ie mp re que cum pla co n los r equ is i tos ex ig idos y se t r a te de unacto au tó nom o se parado in te iec tua lm ente de l r es to de l doc um en to (e j: s i testaentre dos asientos contables no será válido ; en cambio, si testa en una hoja en blancodel libro podría ser válido);

- aunque el tes tamen to constara en una car ta, deberá ser considerado v ál ido s iem pre que cum pla con los requis i tos exigidos y formara e n el juez el c onve ncim ientode que se t rata de una d isposición de úl t ima voluntad y no de una s imple prom esa.

F e c h a . -El tes tamento ológrafo debe incluir la fecha de puño y letra del tes tador .

¿Por qué es impor tan te la f echa? Por dos mot ivos :1°) s i exis t ie ra m ás de un tes tam en to, el de fecha pos ter io r revo ca al de fecha

anter ior ;2°) la f echa de te rmin ará e l m om en to en que e l t es tado r deb ía tener capa cidad

para tes tar ;

¿ C Ó M O  DEBE EXPRESARSE LA FECHA?  Si b ien lo más común es que la f echa seind ique con d ía , mes y año , ex is ten o t ros modos vá l idos de expresar la f echa

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del tes ta m ento , s iempre qu e no queden dud as del m om en to al que se ref iere: 'e lúl t imo día del s iglo ' , ' la noche buena de 2004 ' , etc .

¿ E N  QUÉ LUGAR DEBE PONERSE LA FECHA?  Por lo general, la fecha se pone alprincipio o al f inal del testamento -antes de la f imia-. ¿Es válida la fecha expresada despu és de la f irma o en el ma rgen del tes ta m ento ? La doctr ina m ayo r i ta

ria considera que sí (Borda, Maffía, Zannoni, entre otros).FECHA   ERRADA O INCOMPLETA:  una fecha er rada o incompleta puede ser consi

derada suf iciente, cuando el vicio que presenta es el resul tado de una s impleinadver tencia de par te de l t estador, y ex isten en e l t es tamen to mism o enunc iaciones o elementos mater iales que f i jan la fecha de una manera cier ta . El juezpuede apreciar las enunciaciones que rect i f iquen la fecha, y admit ir pruebasque se obtengan fuera del testamento (art. 3643  C . C ) .

E L  TESTAMENTO ¿D EBE REDACTARSE DE UNA SOLA V EZ Y BAJO UNA MISMA FE CH A?:

es te supues to es r esuel to expresamente por e l a r t . 3647 C.C:  "El testador no

está obligado a redactar su testamento de una sola vez, ni bajo la mismafecha. Si escribe sus disposiciones en épocas diferentes, pued e datar y firmarcada u na de ellas separadamente o poner a todas la fecha y la firma, el día enque tertnine su testamento".

También admi te e l Código Civ i l que  "cuando muchas disposiciones estánfirmadas sin ser fechadas y una última disposición tenga la firma y la fecha,esta fecha hace valer las disposiciones anteriormente escritas, cualquiera quesea el tiempo"  (art. 3646  C . C ) .

F irm a

La f irma del tes tador debe estar presente en el tes tamento ológrafo.Todo lo relativo a la firma ha sido desarrollado en el título 'Disposiciones comunes

a todos los testamentos'.

Inca p a c id a d e sp ec í f i ca p a ra o t o rg a r t e s t a m ent o o ló g ra f c -El ana lfabe to n o pue de o torgar tes tam en to o lógrafo (requiere escritura de puño

y letra del tes tador) ; en c am bio pue de hace r lo por acto púb lico.

Valor probatorio de l t es tamento o iógrafo . -La ñierza probator ia del tes tamento ológrafo va a depender de que sea con

sid era do 'un a cto pr iv ad o' -quien invoque el testamento deberá probar su validez- o'un acto público' -quien intente impugnar el testamento deberá probar su invalidez-.

- Tesis que considera al tes tamento ológrafo un acto pr ivado: el ar t . 3650C.C, d ice :  "el testamento ológrafo vale como acto público".  O sea qu e, elm ism o ar t ículo reco noc e qu e se t rata de un acto pr iva do que vale com o si fueraun ac to públ ico . Ad em ás , cons ideran que no podr ía ser un ac to públ ico porqueno interviene en su otorgamiento ningún of icial público.

- Tesis que consid era al testam ento ológrafo un acto público: si bien en el testame nto ológrafo no interviene ningún ñmc ionario público, no necesariam ente debe

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existir la intervención de un fimcionario público para que el acto sea público. Osea, pued e habe r actos público s s in la intervención de un funcionar io p úblic o.

En la práct ica, lo importante no es encasi l lar al tes tamento ológrafo en 'actopr ivado ' o 'acto público ' , s ino determ inar sobre quien p esa la carga de la prue ba. El

testamento ológrafo, antes de su protocol ización, carece de autent icidad propia,por lo tanto quien invoq ue un derecho testam entar io deb erá prob ar la autent icidaddel testam ento (régimen de los actos privados); en ca mb io, luego de su protocolizació n,el tes tam ento ológrafo adq uiere autent icidad, por lo tanto quien intente im pug narel testa m ento de be rá prob ar su invalide z (régimen de los actos públicos).

P ro t o co l i za c ió n d e l t e s t a m ent o o ló g ra f o . -Luego de fal lecido el tes tador , el tes tamento ológrafo debe presentarse ante el

jue z de la sucesión para qu e ordene su protocol iz ación (ar t. 3691 y 3692 C .C ) .La pro toco l izac ión le o to rga a l t es tamento au ten t ic idad , convi r t iéndolo en

un ins t rumento públ ico .PROCEDIMIENTO DE LA PROTOCOLIZACIÓN:

1°) p rese n tar e l t es ta me nto an te  e juez de la suces ión ;2° ofrecer dos tes t igos para que reconozcan la letra y f i rma del tes tador . Una

vez f inal izado el reconocimiento de los tes t igos,3") el ju ez ru br ic ará el pr in cip io y el f inal de cad a un a de las pá gi na s de l

tes tamento , y mandará que se en t regue con todas las d i l igencias hechas a l es cr iba no -designado de of icio por el juez- para la proto co l iza ció n, y qu e se dencopias a qu ienes cor responda.

Si e l t es tam ento es tuv ie se cer ra do , será ab ier to por e l ju ez en pres enc ia delos p resun tos herederos .

V ent a j a s y d esv ent a j a s d e l t e s t a m ent o o ló g ra f o . -VENTAJ AS ;

1)  p r iva c ida d : e l t es tado r pu ede reda ctar su tes tam ento o lógrafo s in nece s i dad que a lgu ien m ás lo sep a (ni tes tigos, ni escribano) . De es te m od o se evi ta qu eel tes tador sufra presiones;

2) es la forma más  sencilla  de tes ta r : al no req uer i r ni tes t i go s ni escr iba no ,permi te que e l t es tador haga su tes tamento ráp idamente . E l lo le permi te a l

tes tador enfermo dejar la r edacción de l t es tamento para ú l t imo momento ;3) el testador no deberá paga r ni gastos de escritura ni honorarios del escribano;4) exige  formalidades fáciles de cumplir:  tanto en el tes tamento cerrado como

en el tes tamento por acto público las formalidades exigidas son mayores . El loimplica que la nulidad del testamento sea menos frecuente en los testamentosológrafos. Por otro lado, la nul idad del tes tamento ológrafo d epend erá exclusivame nte del tes tador ; en cam bio, tanto en el tes tamento cerrado com o en el tes tamento por acto pú blico la nulidad p ue de ser oca siona da p or otros (escribano, testigos).

DES VENTAJ AS :

1) mayor r iesgo de des t rucc ión : como la ex is tencia de l t es tamento o lógrafono queda reg is t r ada en n ingún lugar , puede ocur r i r que qu ien encuent re p r ime-

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ro el t es tam ento , lo des t ruy a a l ver se per jud icad o p or a lguna d ispos ic ión tes tamentaria (ej: Federico, quien carecía de herederos forzosos y sólo tenía un primollamado Héctor, a través de un testamento ológrafo nombra heredero a su amigoGuillermo . Héctor al encontrar el testamento lo destraye transformándose en el únicoheredero en la sucesión de Fed erico).

T E S T A M E N T O P O R A C T O P U B L I C O .C o n c e p t o . -

Se denomina tes tamento por ac to públ ico a l que se o torga an te escr ibano ,por escr i tura pública y en presencia de tes t igos (ar t . 3654 C.C) .

Ej:  el testador escribe su testamento y se lo entrega al escribano para que éste lotranscriba en una escritura pública en su protocolo.

R eq ui s i t o s f o rm a les d e l t e s t a m ent o p o r a c t o p úbl i co . -

Son c inco :1) debe especificar lugar en que se otorga y fecha (art. 3657 C.C): estos requisitos deben respetarse bajo pena de nulidad. Si no figuraran en la escritura, nopodrá n probarse por otros m edio s. La me nció n del lugar don de se otorga el tes tamento t iene importancia porque f i ja la competencia ter r i tor ial del escr ibano;

2) con respec to a los tes t igos : debe espe ci f icar nom bre , r es idenc ia y edad delos t res tes t igos (ar t . 3657 C.C): es tos requis i tos deben constar bajo pena denu lid ad (ej: no se admitirá la prueba de la residencia del testigo si no se mencionó enla escritura; no bastará que la escritura al referirse al testigo diga 'mayor de edad',deberá especificar la edad exacta);

3)  d e b e  especi f icar e l modo en que e l t es tador comunicó a l escr ibano lasd ispos ic iones tes tamentar ias . Según e l a r t . 3656 C.C, e l t es tador podrá :

- d ic tar e l t es tam ento a l escr iban o;- dárselo ya escr i to;- dar le a l escr ibano por escr i to las d i spos ic iones que e l t es tamento debe

contener para que las redacte en la forma ordinar ia;4) deben f i rmar el tes tador , los t res tes t igos y el escr ibano: s i el tes tador no

supiera o no pudiera f i rmar , el escr ibano deberá dejar constancia de el lo en laescr i tu ra . En es te ú l t imo caso , e l escr ibano también deberá expresar la causad e  la impo sibi l id ad (ar t. 3661 y 3662 C.C ) . Esto m is m o r ige para el caso en  que

sean los tes t igo s qui en es no supie ran o no pudie ran f irmar ;5 ) debe expresar que  "el testamento ha sido leído al testador en presencia

de los testigos"  (art. 3658 C .C ).

F i r m a . -El tes tamento por acto público debe contener la f i rma del tes tador , los t res

tes t igos y el escr ib ano .

¿ Q U É   PASA SI EL TESTADOR NO SUPIERA FIRMAR?  Po drá hacer lo o t ra per son a po rél,  incluso alguno de los testigos (art. 3661 C.C). El testigo que firmara por eltes tador no podrá ver se benef ic iado por a lguna d ispos ic ión de l t es tamento .

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FOTO COP IAR ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CO RRESP ONDE NLAS PEN AS DE L AR.T 172 DEL C ÓD IG O PE NA L J i Y 11.723 de PRO PIEDAD INTELECTUAL)

Si bien la f irma del terce ro o del testig o alca nz a para sup lir la del testador, en lapráctica suele ocurrir que el escribano le exija al testador poner la huella digital.

S i e l t es tador sab iendo f i rmar , d i je re que no f i rmaba e l t es tamento por nosaber f i rmar , el tes tamento no tendrá val idez (ar t . 3660 C.C) .

¿ Q U É   PASA SI EL TESTADOR NO PUDIERA FIRMAR?  La s i tuac ión se r esuelve igualque en e l caso an ter io r , pero a dem ás deb erá cons tar en la escr i tu ra la causa dela imposibi l idad (ar t . 3662 C.C) .

¿ Q U É  PASA SI LOS  TESTIGOS NO SUPIERAN O  NO PUDIERAN FIRMAR? L os t r es tes t igost ienen la obl igación de f i rmar . Si alguno no supiera o no pudiera, f i rmará otrotesf igo por él , pe ro com o m íni m o un o de los t res debe f irmar la escr i tura.

Si se diera el ca so de que el tes tad or no sup iera o no pud iera f irmar y un o delos tesf igos f i rmara por él , al menos otro de los dos tes t igos restantes debef irma r la esc r i tura (ar t . 3661 y 3662 C .C ) . ,

E s c r i b a n o . -Deberá confecc ionar y f i rmar la escr i tu ra .E l escr ibano debe ser competen te en razón de la mater ia y de l t e r r i to r io .E l escr ibano par ien te de l t es tador en l ínea r ec ta en cualqu ier g rado que sea ,

y en la l ínea co la tera l has ta e l t e rcer g rado de con san guin idad o af in idad inc lus ive ,  no puede concurr ir a la redacción del tes tamento (ar t . 3653 C.C) . Si loh ic iere , e l t es tamento será nu lo .

DISPOSICIONES   A FAVOR DEL ESCRIBANO:  ni el escr ibano, ni su esposa, ni sus

par ien tes -consanguíneos o af ines- de ntro del cuar to g ra do podr án v erse ben ef ic iados por e l t es tamento por ac to públ ico en que e l escr ibano par t ic ipe ( ar t .3664 C.C) . La proh ib ic ión no recae sobre las esposas o par ien tes que fuerantambién par ien tes de l t es tador .

Tes t ig o s . -El cód igo ex ige la p res enc ia de t r es tesd go s r es ide n tes en e l lugar ( ar t. 3654).

La ex is tenc ia de un núm ero m ayo r de tes t igos no per jud ica e l ac to . La escr im rade be co nte ne r el no m bre , la resid enc ia, la ed ad y la f irma d e cada uno -salvo las

excepciones ya vistas-.

P r o c e d i m i e n t o . -1°) e l t es tador comunica a l escr ibano las d i spos ic iones tes tamentar ias ;2° ) e l escr ibano red acta la escr i tu ra en su p ro to co lo no tar ia l ;3°) el escr ibano da lectura al tes tamento en presencia de los tes t igos -quienesdeben ver al testador para constatar que no se encuentre sometido a ningún tipo deviolencia-;4° f irman el tes tam en to, el tes tad or , los tes t ig os y el esc r ib an o.Si no se r espetara es te p roced imien to ,  el  acto será nulo (ar t . 3658 C.C) .

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Incapacidad especí f ica para otorgar tes tamento por acto públ ico . -El sord o, el m ud o y el sord om udo aunq ue sepan darse a ente nder por escr i to ,

no pueden testar por acto público; en cambio, s i pueden hacer lo por tes tamentoológrafo o cerrado.

Si bien en el caso del sordo mu do se just i f ica la proh ibició n, en los otros dos

casos es muy cuest ionada por la doctr ina.Con relación a los sordos, se dice que es porque no pueden escuchar la lec

tu ra de l t es tam ento .  Crítica de la doctrina:  s i b ien no pu ede n escucha r el contenido del tes tamento, s í podr ían leer lo , s iendo esto más que suf iciente paraconsenfir el acto.

Con relación a los mudos se dice que es porque no pueden dictar sus dispos ic iones a l escr ibano .  Crítica de la doctrina:  s i b ien no pue den dictar le lasd ispos ic ione s tes tamen tar ias a l escr ibano , s í podr ían en t regár se las por escr i to .

Ventajas y desventajas de l t es tamento por acto públ ico . -VENTAJAS:

1) no hay r iesgo de destrucción: genera mayor segur idad que los tes tamentosológrafo o cerrado, porque las disposiciones tes tamentar ias quedan regis tradasen el protocolo del escr ibano;

2 )  la intervención del escr ibano: aleja la posibi l idad de que se real icen mandas inof iciosas en las que podr ía incurr ir el tes tador por su fal ta de conocimien to ju r íd ico .

DESVENTAJAS;

1) m eno r pr ivac idad: al tener que interve nir var ia s perso nas (escribano, test i

gos) se toma más dif íci l mantener en secreto el tes tamento;2) ma yor com plej idad: la presencia de tes t igos, escr ibano, y un proce dim iento

cargado de estr icto formalismo hacen del tes tamento por acto público la formamás compleja de testar (ej: el testador no podrá testar repentinamente porque previamente deberá reunir a los testigos y al escribano);

3) el tes tador deberá pagar gastos de escr i tura y honorar ios del escr ibano;4) mayores formalidades y estr icto formalismo: esto implica que, ante la

mínima desviación de las formalidades requer idas por la ley, el tes tamento seadeclarado nulo. Por el lo , es la forma de tes tar que más nul idades ocasiona encuanto a l incum pl imien to de sus fo rmal idades .

Tes t a m ent o o t o rg a d o en i d io m a ex t ra nj ero . -Si el tes tador no pudiese tes tar en el id ioma nacional podrá hacer lo en idio

ma extranjero.

REQ UISITOS DE DEBEN CUMPLIRSE:

- la presencia de dos intérpretes que harán la t raducción al castel lano;- el testamento deberá escribirse en ambos idiomas -nacional y extranjero-;- los tes t igos deb en en tender am bos id ioma s .

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¿ Q U É PASA SI EL TESTADOR DICE NO PODER TESTAR EN EL IDIOMA NACIONAL y EN

REALIDAD SI PODÍA HACERLO?  I g u a lmen te e l t e s t amen to s e r á v á l i d o p o r q u e s eco n s id e r a q u e l a i n t en c ió n d e l t e s t ad o r fu e u t il i za r su l en g u a j e p a r a a seg u r a r s eq u e e l t e s t amen to r e f l e j e su v e r d ad e r a v o lu n t ad .

¿ Q U É PASA SI HUBIERA DIFERENCIA ENTRE LO EXPRESADO EN IDIOMA EXTRANJERO Y

LA   TRADUCCIÓN AL IDIOMA NACIONAL?  D eb e r e sp e t a r s e l o ex p r esad o en e l i d io mad e l t e s t ad o r p o r q u e e s l o q u e r e f l e j a su v e r d ad e r a v o lu n t ad .

T e s t a m e n t o o t o r g a d o e n d i s t r i t o r u r a l . -D ice e l a r t , 3 6 5 5 C . C :  "E n los pueblos de campañ a y en la campaña , no h a

biendo escribano en el distrito de la municipalidad donde se otorgare el testamento, debe éste ser hecho ante el juez de paz del lugar y tres testigos residentesen el municipio. Si eljuez de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la municipalidad con tres testigos".

D eb id o a l o s med io s d e co mu n icac ió n y d e t r an sp o r t e ex i s t en t e s h o y en d í a ,q u e p e r mi t en e l t r a s l ad o d e l t e s t ad o r a u n a c iu d ad d o n d e h ay a e sc r ib an o , e s t an o r ma y a cas i n o t i en e ap l i cac ió n p r ác t i ca .

T e s t a m e n t o a e r o n á u t i c o . -D ice e l a r t . 8 5 d e l Có d ig o A er o n áu t i co :  "El comanda nte de la aeronave

registrará en los libros correspondientes los nacimientos, defunciones, matrimonio y testamentos, ocurridos, celebrados o extendidos a bordo y remitirácopia auténtica a la autoridad competente".

En doct r ina se d i scu te s i e l t es tamento aeronáut ico só lo puede o torgar se  'in

extremis',  es decir , s i el pas ajero se hal lare en pel i gro de m ue r te dura nte la t rav esía (doctr ina mayori tar ia) , o si no se requ iere n ing un a circu nsta ncia espe cial y p ue de hacerlo esté o no enfermo o en peligro de muerte (Maffia, Zannoni, entre otros).

T e s t a m e n t o c o n s u l a r . -Se d en o min a t e s t amen to co n su l a r a l o to r g ad o p o r u n a r g en t in o en p a í s ex

t r an j e r o , o p o r u n ex t r an j e r o d o mi c i l i ad o en n u e s t r o p a í s , an t e u n min i s t r o p l e n ip o t en c i a r io d e l G o b ie r n o d e l a Rep ú b l i ca , u n en ca r g ad o d e n eg o c io s o u ncó n su l , y d o s t e s t i g o s a r g en t in o s o ex t r an j e r o s , d o mic i l i ad o s en e l l u g a r d o n d e

se o to r g u e e l t e s t am en to , t en i en d o e l i n s t r u me n to e l s e l lo d e l a l eg ac ió n o c o n sulado (ar t . 3636 C.C) .

E n e s t e t i p o d e t e s t amen to , e l m in i s t r o p l en ip o t en c i a r io , e l en ca r g ad o d e n e g o c io s o e l có n su l h a r án l a l ab o r d e l e s c r ib an o p ú b l i co en e l t e s t amen to p o rac to p ú b l i co .

E l a rt . 3637 se encarga de es tab lec er có m o se llevará a cab o la p ro to co l iz ac ió n .

T E S T A M E N T O C E R R A D O .C o n c e p t o . -

Habrá tes tamento cer rado cuando e l t es tador en t regue a l escr ibano un p l iego -conteniendo las disposiciones testamentarias- dentro de un sobre cerrado, y manifes-

F OTO C OP IA R ES TE LIB R O ES DELITO. A LOS INFBACTORES LES CORRESPONDENLAS PENAS DEL ART  S72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY n.72J de PROPIEDAD INTELECTUAL)

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t an d o ,  en  presencia de tes t igos, que lo escr i to en el pl iego es su tes tamento. Eltesta me nto de be estar f irmado por el tes tador , pe ro no se exige que esté escr i to porél. El sobre debe estar fechado y fum ad o po r el tes tador , el escr iba no y los tes t igos.

I n c a p a c i d a d e s p e c í f i c a p a r a o t o r g a r t e s t a m e n t o c e r r a d o . -

El c ieg o y e l que no sab e leer no pu ed en o torgar tes tam ento cer rad o (art . 3665C.C. y no ta) ; en cambio pueden tes tar por ac to públ ico .

C o n f e c c i ó n d e l t e s t a m e n t o c e r r a d o . -E l t e s t amen to ce r r ad o co n s t a d e 2 p a r t e s :

I ) P l i eg o in t e r n o : d eb e cu m p l i r co n l as s i g u i en t e s f o r m a l id ad e s :a ) E sc r i t u r a : d eb e co n te n e r l a s d i sp o s i c io n es t e s t am en ta r i a s . N o e s n ec esa r io que sean de puño y le t r a de l t es tador , puede escr ib i r las un te rcero oinc luso escr ib i r se a máquina (ar t . 3666 C.C) . No es necesar ia la f echa en e l

p l i eg o in t e r n o .b) Fi rma del t es tador : qu ien no sup iera f i rmar no podrá usar es ta fo rma(art. 3666 C.C).c ) I d io ma : p u ed e s e r r ed ac t ad o en cu a lq u i e r i d io ma .

I I ) Sobre cer rado : e l t es tador debe en t regar e l p l iego en sobre cer rado a l es c r ib a n o p a r a q u e su sc r ib a e l ac t a , en p r e se n c i a d e l o s t e s t i g o s . D eb en c iu n p l i r -s e l a s s i g u i en t e s f o r ma l id ad es ;

A) EL ACTA:  d eb e su sb r ib i r s e en  el  so b r e . D eb e r á e sp ec i f i ca r l o s i g u i en t e :1 ) nombre y r es idencia de l t es tador y de los tes t igos : s i e l t es tador nop u d ie r a firmar, d eb e r á i n d i ca r s e ad em ás e l n o m b r e y l a r e s id en c i a d equien firme por él;2 ) que  el  t e s t ad o r a seg u r a q u e  el  so b r e co n t i en e e l p l i eg o co n l a s d i s p o s i c io n es t e s t amen ta r i a s ;3) la fecha -día, mes y año- y el lugar en que se real iza el acto;4) que e l esc r iba no d a fe de qu e e l ac to ha oc ur r ido en su p re sen cia ( ar t.3666 C.C) .

B)  FIRM A DEL TESTADOR, DE LOS TESTIGOS Y DEL ESCRIBANO: s i e l t es tador nopudiera f irmar, lo hará otra persona por él - incluso podría hacerlo alguno delos testigos-.

c )  TESTIGOS:  e l cód igo ex ige la p resencia de c inco tes t igos r es iden tes en e llugar ( ar t . 3666) . La ex is tencia de un número mayor de tes t igos no per ju d ica e l ac to . Todos los tes t igos que se encuent ren en condic iones de f i r mar d eb e r án h ace r lo . Pa r a q u e e l ac to t en g a v a l i d ez , a l men o s t r e s d eell os de be n firmar.D )   ESCRIBANO:  debe ex tender e l ac ta en e l sobre cer rado y f i rmar . S i a lf a l lecer e l t es tador , e l escr ibano tuv iese e l t es tamento en su poder deberáen t r eg a r lo a l a s p e r so n as i n t e r e sad as .

L a en t r eg a y su sc r ip c ió n d e l t e s t amen to ce r r ad o , d eb e s e r u n ac to s in i n t e

r rupción por o t ro ac to ex t raño , a no ser por b reves in terva los , cuando a lgúnacciden te lo ex ig iere ( ar t . 3667 C.C) .

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V a l o r p r o b a t o r i o d e l t e s t a m e n t o c e r r a d o . -El tes ta m en to c er ra do -a l igual que e l t es tamento o lógrafo- an t es d e su

p r o to co l i zac ió n ca r ece d e au t en t i c id ad p r o p i a , p o r l o t an to q u i en i n v o q u e u nd e r ech o t e s t amen ta r io d eb e r á p r o b a r l a au t en t i c id ad d e l t e s t amen to ; en camb i o ,  l u eg o d e su p r o to co l i zac ió n , e l t e s t am en to ce r r ad o ad q u ie r e au t en t i c id ad ,

p o r l o t an to q u i en i n t en t e imp u g n ar e l t e s t amen to d eb e r á p r o b a r su i n v a l id ez .

A p e r t u r a y p r o t o c o l i z a c i ó n d e l t e s t a m e n t o c e r r a d o . -E l p r o c ed im ien to a s eg u i r e s el s i g u i en t e :1" ) an tes de abr i r e l sobre cer rado , e l escr ibano y los tes t igos deben recono

cer sus firmas y la de l t es tado r an te e l ju ez . As im ism o d ebe n decl arar s i e lso b r e s e en cu en t r a ce r r ad o co m o lo e s t ab a cu an d o e l t e s t ad o r l o en t r eg ó . S i n op u ed en co mp ar ece r t o d o s l o s t e s t i g o s p o r mu er t e , o au sen c i a f u e r a d e l a p r o v in c i a , b as t a r á e l r eco n o c imie n to d e l a ma y o r p a r t e d e e l l o s y d e l e s c r ib an o . S i

p o r i g u a l e s cau sas n o p u ed e co mp ar ece r e l e s c r ib an o , e l may o r n ú mer o d e l o stes t igo s , o todos e l los , el ju ez lo ha rá cons tar as í , y adm i t i r á la p ru eb a porcotejo de letra (ar t . 3694 C.C);

2 ") s e ab r e e l t e s t am en to a n t e e l j u e z co m p e te n t e , q u e e s e l d e l ú l t imo d o m i ci l io del tes tador (ar t . 3691 C.C) .

3°) e l ju e z rubr ica e l p r inc ip io y e l f inal d e cada pág ina , y o rd en a pro to co l izare l t es tamento y dar a los in teresados las cop ias ped idas ( ar t . 3695 C.C) .

L a p r o to co l i zac ió n l e o to r g a a l t e s t amen to au t en t i c id ad , co n v i r t í én d o lo enu n in s t r u men to p ú b l i co .

V a l i d e z s u b s i d i a r i a c o m o t e s t a m e n t o o l ó g r a f o . -D i c e e l a r t . 3 6 7 0 C . C :  "El testamento cerrado que no pudiese valer como

tal por falta de alguna de las solemnidades que debe tener, valdrá como testamento ológrafo, si estuviere todo él escrito y firmado por el testador".

Si bien el legis lad or sólo ha ce referen cia a la escr i tu ra y a la f irma d el tes tador ,la doctrina discute acerca de si la fecha es (Maffia, Azpiri, Zannoni) o no (Borda) unrequis i to ind ispensa b le para la va l idez sub s id iar ia com o tes tame nto o lógrafo .

V e n t a j a s y d e s v e n t a j a s d e l t e s t a m e n t o c e r r a d o . -

E l t e s t amen to ce r r ad o p r esen t a a lg u n as ca r ac t e r í s t i ca s q u e l o ace r can a l t e s tamento o lógrafo y o t ras que lo acercan a l t es tamento por ac to p t íb l ico . Pore l lo se d ice que es la fo rma   intermedia  de tes t ar entre un a y otra .

V E N T A J A S :

1 ) men o r r i e sg o d e d es t r u cc ió n q u e en e l t e s t amen to o ló g r a f o : cu an d o e lt e s t amen to ce r r ad o q u ed a en p o d e r d e l e s c r ib an o b r in d a may o r s eg u r id ad q u ee l t e s t amen to o ló g r a f o ;

2 ) may o r p r iv ac id ad q u e en e l t e s t amen to p o r ac to p ú b l i co : p o r q u e s i b i enin terv ienen var ias per sonas ( escr ibano , tes t igos) , nad ie conoce e l con ten ido de lt e s t am en to h as t a e l f a l l ec imien to d e l t e s t ad o r ;

3 ) men o r co mp le j i d ad q u e p a r a t e s t a r p o r ac to p ú b l i co .

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D E S V E N T A J A t

1 )  mayor r iesgo de destrucción que en el tes tamento por acto público: porque cuando se tes ta por acto público, las disposiciones tes tamentar ias quedanregis tradas en el protocolo del escr ibano;

2 )   menor pr ivacidad que en el tes tamento ológrafo: por la intervención del

escr ibano y los tes t igos;3 )   ma yor comp le j idad que para tes tar por tes tamento o lógrafo ;4) el escr ibano no interviene en la redacción del pl iego interno: no podrá

evi tar mandas inof iciosas;5 )  el tes tador deberá pagar gastos de escr i tura y honorar ios del escr ibano.

EN LA  PRÁCTICA:  esta forma testamentar ia casi no se ut i l iza en nuestro país .Las personas que pr ior izan mantener en secreto el tes tamento ut i l izan el tes tamento o lógrafo , y qu ienes p r io r izan la segur idad y conservación de l mismouti l izan el tes tamento por acto público.

T E S T A M E N T O S E S P E C I A L E S .Int ro d ucc ió n . -

Como di j imos anter iormente, las formas especiales de tes tar son aquél lasque pueden ut i l izarse en s i tuaciones excepcionales . La caracter ís t ica fundame ntal del tes tam ento e specia l es que su val idez se encue ntra sujeta a un per í odo de t iemp o, vencido d icho per iodo se p roduc e la caducidad de l t es tamen to .

En nuestro orde nam iento, los testam entos especiales son: el testam ento militar ,el tes tamento mar í t imo y el tes tamento o torgado en caso de epidemia o pes te.

Testamento mil itar. -Se denomina testamento mil i tar al o torgado en t iempo de guerra por mil i ta

res o civi les que se encuentren interviniendo en dicha guerra.

¿ C U Á N D O  PUEDE OTORGARSE EL TESTAMENTO MILITAR?  Únicamente en f iemposde guerra (art.  3 6 7 2  C.C) . No es necesar io que la guerra haya s ido declaradaformalmente, alcanza con que las acciones bél icas exis tan. Este t ipo de tes tamento procede tanto en una guerra contra una nación extranjera como en unaguerra civil .

¿ Q U I É N E S  PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO MILITAR?  Dice el art .  3 6 7 2  C . C :- los militares que se hallen en una expedición militar, o en una plaza sitia

da, o en un cuartel o guarnición fuera del territorio de la República;  y- los voluntarios, rehenes, prisioneros, cirujanos militares, capellanes,

vivanderos, hombres de ciencia a gregados a la expedición, el cuerpo de intendencia, y los demás individuos que acompañ an o sirven a dichas personas.

¿ A N T E  QUIEN  DEBE OTORGARSE EL TESTAMENTO MILITAR?  Debe otorgarse ante unof icial q ue tenga a lo men os el grado d e capi tán, o ante un intendente del ejerci to ,  o ante el auditor general (art .  3 6 7 2  C C ) . Si el que desea tes tar es tuvieseenfermo o her ido, podrá tes tar ante el capel lán o médico o cirujano que lo

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as i s t a . S i s e h a l l a s e en u n d es t acamen to , an t e e l o f i c i a l q u e l o man d e au n q u esea de grado infer ior al de capi tán (ar t .  3 6 7 3 C . C ) .

REQUISITOS FORMALES DEL TESTAMENTO MILITAR:  son cuat ro :1 )  d eb e o to r g a r se p o r e sc r i t o ;2 ) debe cons tar e l lugar y la f echa en que se hace;

3) e l ac to debe ser p resenciado por dos tes t igos mayores de edad s i fuesensó lo so lda do s , pe ro ba s tará que tiiviesen 18 año s s i fuesen sarg en t os o tuv iese nun grado super io r ( a r t .  3 6 7 5 C . C ) ;

4 )  deb e con ten er la f irma del t es tador , de l funcion ar io an te q u ien se ha testa¬d o ,  y de los tes t igo s . S i e l t es ta dor no sabe o no pu ed e f i rmar , se de jará co ns tancia y f i rmará por é l uno de los tes t igos . De los tes t igos , a l menos uno debesaber f irmar (art.  3 6 7 4 C C ) .

¿CÓMO DEBE PROCEDERSE ANTE EL FALLECIMIENTO DEL TESTADOR?

1 ) e l t e s t a me n to s e r á en v i ad o a l cu a r t e l g en e r a l y co n l a ap r o b ac ió n d e l j e f ede Estado mayor -quien deberá acreditar el grado de la persona ante quien se hahecho e l t es tamento- se mandará a l Min is ter io de Guer ra ;

2 ) e l m in i s t r o d e g u e r r a r emi t i r á e l t e s t a me n to a l j u e z co m p e t en t e - ú lt imodomicil io de l t estador- pa ra que lo hag a pro to co l i zar . S i no se con ocie re e l do m ic i l io de l t es tador , lo r emi t i r á a uno de los jueces de la Capi ta l , para que lo hagapro toc o l iz ar en la o f ic ina qu e e l ju ez d isp on ga (art .  3 6 7 7 C . C ) .

C A D U C I D A D :  l o s t e s t am en to s mi l i t a r e s t i en en v a l i d ez só lo d u r an t e l o s 9 0 d í a spo s te r io r es a d ía en q ue hu bie se c esa do -con respecto al t estador - e l mo t ivo que

lo llevó a testar militarmente (ej: f inalización de la guerra; cuando el soldado fueseenviado de regreso p or estar herido, etc.) .

O sea que , s i e l t es tador f a l lec iera an tes de que se cumplan los 90 d ías , e lt e s t amen to s e r á v aU d o ; en camb io , s i e l t e s t ad o r so b r ev iv i e r a a e s t e p l azo , e lt e s t amen to cad u ca r á ( a r t .  3 6 7 6 C . C ) .

T e s t a m e n t o m a r í t i m o . -

S e d e n o m i n a t e s t a m e n t o m a r í t i m o a l o t o r g a d o p o r q u i e n s e e n c u e n t r e e n u n ae m b a r c a c i ó n d u r a n t e l a n a v e g a c i ó n .

E l t e s t amen to n o s e r á mar í t imo s i en e l mo men to en q u e s e o to r g ó , e l b a r cose ha l lab a en pue r to d on de hub ies e cón su l de la Re pi ib l ica ( en es te caso procedería el testame nto consular) .

¿ Q UIÉNES P UEDEN OTOR GAR TES TAMENTO MAR ÍTIMO?  Ú n i c a m e n t e q u i e n e s s e e n cuen t ren navegando en un buque de bandera nac ional - in tegran tes de la t r ipu lación o pasajeros- , ya sea de guerra o mercante (ar t .  3 6 7 9  y  3 6 8 3 C . C ) .

¿ANTE QUIEN DEBE OTORGARSE EL TESTAMENTO MILITAR?  Si í a embarcación fuerade guer ra , an te e l comandante ( ar t .  3 6 7 9 C . C ) .  S i l a e m b a r c a c i ó n f ue ra m e r c a n t e ,  an te e l cap i tán , sus segundos o e l p i lo to ( ar t .  3 6 8 3 C . C ) .

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REQUISITOS  FORM ALES DEL TESTAMENTO MARÍTIMO: son c inco :1) debe otorgarse por escr i to;2) debe constar la fecha en que se hace;3) el acto debe ser presenciado por t res tes t igos;4) debe con tene r la f i rma d el tes tador , del funciona r io ante quien se ha te s ta

do y de los tes t ig os. Si el tes tador no sa be o no pue de f irmar , se dejará con stancia y f i rmará por él uno de los tes t igos. De los tes t igos, al menos dos debensaber firmar;

5) deb e ser reda ctad o en or iginal y duplic ado c onsta ndo en amb os las f irmas.Uno de los e jemplares permanecerá en poder de l comandante o cap i tán de lbuque, y el otro será entregado al agente diplomático o cónsul argent ino delpr im er puer to a que ar r ibe la em barcac ión . S i e l buqu e vo lv iese a la Rep úbl ica ,uno de los ejemplares será entregado al capi tán del puer to . La fal ta del duplicado no ocas iona la nu l idad de l t es tamento .

CONSERVACIÓN  DEL TESTAMENTO:  dice el art . 3680  C . C :  "El testamento serácustodiado entre los papeles más importantes del buque, y se hará mención deél en el diario ".

¿ C Ó M O   DEBE PROCEDERSE ANTE EL FALLECIMIENTO DEL TESTADOR ?

1) la persona que recibió el ejemplar en fierra -agente diplomático, cónsul argentino, o capitán del puerto argentino- lo env iar á al M ini ste rio de M ari na ;

2) el m inis tr o de m ar ina rem it i rá el tes ta m ent o al ju ez c om pet ente -úl timodomicilio del testador- para que lo haga protocolizar. Si no se conociere el domici l io del tes tador , lo rem it i rá a un o de los ju ec es de la Ca pital , para que lo hag a

proto col iz ar en la of icina que el ju ez dispo nga .CADUCIDAD:  los tes tamentos mil i tares t ienen val idez sólo durante los 90 días

pos ter io res a l desem barco de l t es tador. No se tendrá por dese mb arco e l ba jar at ier ra por cor to t iempo, para reembarcarse en el mismo barco.

O sea que, s i el tes tador fal leciera antes de que se cumplan los 90 días , eltes tamento será val ido; en cambio, s i el tes tador sobreviviera a este plazo, eltes tamento caducará (ar t . 3684 C.C) .

L E G A D O S   A FAVOR DE LOS OFICIALES DEL BUQUE:  d ice e l a r t . 3686 C.C:  "Sonnulos los legados hechos en testamento marítimo a los oficiales del buque, si

no fuesen parientes del testador".

Tes t a m ent o o t o rg a d o en ca so d e ep id em ia o p es t e . -Dice e l a r t . 3689 C.C:  "Si por causa de peste o epidemia no se hallare en el

pueblo o lazareto, escribano ante el cual pueda hacerse el testamento poracto público, podrá hacerse ante un municipal, o ante el jefe del lazareto, conlas demás solemnidadesprescriptaspara los testamentos por acto p úblico".

Debido a los avances de la medicina, es ta norma ya casi no t iene apl icaciónpráct ica.

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Sumarios de urisprudencia

INSCRIPCIÓN DEL TESTAMENTO

Oposición del escribano que lo protocolizó.La oposición a la inscripción del testamento formulada por el escribano que proce

dió a su protocolización, no puede trabar innecesariamente los derechos de los inte

resados cuando existen bienes que pueden garantizar adecuadamente el cobro de sus

honorarios y sobre los que puede trabar las medidas precautorias pertinentes.

Tribunal: C.N.Civ., Sala L, 04/11/1998

Carátula: ESTRADA MAZZINI, Exequiel Juan Francisco s/ sucesión testamentaria

TESTAMENTO  OLÓGRAFO

Requisitos formales. Escritura.La circunstancia de que el medio empleado para testar no sea el común, no le resta

valor al acto, siempre y cuando pueda apreciarse su seriedad (en el caso se trata de

una disposición efectuada en una bolsa de polietileno dentro del cual se encontraba

el titulo de propiedad del último inmueble que poseía la causante).

Tribunal: C.N.Civ., Sala L, 18/10/2000

Carátula: GONZÁLEZ, Inocencia Angélica s/ sucesión testamentaria

TESTAMENTO   OTORGADO EN EL EXTRANJERO

Prueba sobre la ley aplicable. Validez del testamento otorgado en el extranjero.Frente a la determinación de la competencia de la justicia argentina para conocer

en el proceso sucesorio, es el magistrado actuante quien tiene atribuciones para apre

ciar si se ha probado debidamente la ley aplicable para declarar válido en cuanto a

sus formas el testamento otorgado en el extranjero.

Tribunal: C.N.Civ., Sala C, 30/11/2000Carátula: ISLEÑO, Nilda Esther s/ sucesión testamentaria

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T E S T A M E N T OO L Ó G R A F O

T E S T A M E N T OP O R A C T O P U B L I C O

- ' " " T E S T A MC E R R A D O

Conceptoal que ha sido escrito -en su totalidad-,fechado y firmado por la mano mismadel testador

al que se otorga ante escribano, porescri tura pública y en presencia detes t igos

el testador enttestamentarias- (de test igos, qu

rega al escribano un pliego -conteniendo las disposicioneslen t ro de un sobre cerrado , y mani fes tando, en presenciae lo escri to en el pl iego es su testamento

R e q u i s i t o sformales

) escri to en su total idad por el testador2 )   contener la fecha escrita por el testador3 )   estar firmado por el testador

1) especificar lugar en que se otorga y fecha2 )   especi f i car nombre, res idenciay edad de los tres test igos3 )   especificar el modo en que elt es tador comunicó a l escr ibano lasd i spos ic iones t es tamentar ias : d ictárselas, darle el testamento ya escrito,

darle por escrito las disposiciones queel testamento debe contener para que lasredacte en ia forma ordinaria;4 )   deben firmar el testador, los trestest igos y el escribano5 )  debe expresar que "ei t es tamento ha sido leído al testador en presencia de los test igos"

I)   Pliego Íntera) Escri tura: dque sean de puñb) Firma del tec) I diom a: pue<II )  Sobre cerrabaño para que suA) EL ACTA: deb

1) nombre y re2 )   que el testacsiciones testan3 )   la fecha y e4 )   que eJ escriB)   FIRMA DEL Tc) TESTIGOS (5D)   ESCRIBANO:

10;be contener las disposiciones testamentarias. No es necesario) y letra del testador. Ni la fecha.s tadorle ser redactado en cualquier idiomaio :  el testador debe entregar el pliego en sobre cerrado al escri-scriba el acta, en presencia de los testigos3  susbribirse en el sobre. Deberá especificar lo siguiente:sidencia del testador y de los test igosor asegura que e l sobre cont iene e l p l i ego con l as d i spo-len tar iaslugar en que se realiza el acto

sano da fe de que el acto ha ocurrido en su presencia;STADOR, DE LOS TESTIGOS Y DEL ESCRIBANO

iebe extender el acta en el sobre cerrado y firmar

P r o c e d i -iti ici i laü

PROTOCOLIZACIÓN DEL TEST, OLÓGRAFO:Le o torga a l t es tamento au ten t ic idad ,convirt iéndoio en un inst . púb.PROCED. DE LA PROTOCOLIZACIÓN:1°) presentar el test , ante el juez

2 ° )   ofrecer dos t es t igos para que reconozca n a letra y firma del testador3 ° )   el jue z rub ricará el principio y el final de cada página del test , y mandaráque se entregue con todas las dil igenc i a s h e c h a s a l e s c r i b a n o p a r a l apro tocol ización , y que se den copias a

quienes corresponda

PROCEDIMIENTO:1°) e l t es tador comunica a l escr i b an o l a s d i s p o s i c i o n es t e s t am en tar ias2 ° )   el escribano redacta la escri tura en su protocolo notarial3 ° )   e l escr ibano da l ectura a i t es t amento en presencia de los t es t igos4" )  firman el testamento, el testador, los test igos y el escribanoSi no se respetara es te procedi

miento, el acto será nulo

APERTURA Y PR1°) antes de areconocer susdeclarar si eltestador lo ent2 ° )   se abre el 13 ° )   el juez rulprotocolizar elLa protocolizalo en un instru

JTOCOLIZACIÓN DEL TESTAMENTO CERRADO:)rir el sobre cerrado, el escribano y los test igos debenfirmas y la del testador ante el jue z. Asimism o deb en3obre  se encuent ra cerrado como lo es taba cuando el•egóss tamento an te e l juez compe tenteirica el principio y el final de cada página, y ordenates tamento y dar a los in teresados l as copias pedidas3Íón  l e o torga a l t es tamento au ten t ic idad , con vi r t i éndo-tnento piiblico.

V e n t a j a s

y •

D cs v en (u ¡a s

V E N T A J A S1) privac idad: el testador pued e redac tar su testamento ológrafo sin necesidad que alguien más lo sepa2 )   es la forma más sencil la de testar3 )  el testador no deberá pagar ni gastosde escri tura ni honorarios del escribano4 )   exige formalidades fáciles de cumplir

DESVENTAJAS) mayor riesgo de destrucción

V E N T A J A S1) no hay riesgo de destrucción2 )   la intervención del escribano

DESVENTAJAS1) menor privacidad2 )   mayor complej idad3 )  el testador deberá pagar gastos deescri tura y honorarios del escribano4 )   mayores formal idades y es t r i cto formalismo

1)  menor r i esg2 )   mayor priva3 )  menor com

1)  may or riesg2 )   menor priva3 )   mayor com;4 )   el escribano5 )   el testador d

V E N T A J A S0 de des t rucción que en e l t es tamento o lógrafocidad que en e l t es tamento por acto públ icoílej idad que para testar por acto público

DESVENTAJAS0  de destrucción que en el testamento por acto piiblicocidad que en e l t es tamento o lógrafoilej idad que para testar por testamento ológrafono interviene en la redacción del pl iego interno

;berá pagar gastos de escri tura y honorarios del escribano

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C A P I T U L O X I I I

D I S P O S I C I O N E S T E S T A M E N T A R I A S

C O N T E N I D O D E L T E S T A M E N T O .I n t r o d u c c i ó n . -

E l o b j e t i v o f u n d am en ta l d e l t e s t a me n to e s q u e e l t e s t ad o r p u ed a ex p r esa r suú l t im a v o lu n t ad so b r e d i fe r en t e s cu e s t i o n e s . A s í e s q u e , en e l t e s t am en to p o d e mo s en co n t r amo s co n d i sp o s i c io n es d e ca r ác t e r p a t r imo n ia l ( ' d e b i en es ' ) , d i s

posiciones de carácter extrapatr imonial (ej : reconocer un hi jo , designar un tutor ocurador , e tc . ) , conse jos y agradecimien tos a los f ami l ia res , confes iones (de per tenecer a una religión determinada, de arrepentirse de algo que hizo), etc.

D esd e e l p u n to d e v i s t a j u r íd i co , n o t o d as e s t a s cu e s t i o n es t i en en imp o r t an c i a . Só lo t en d r án r e l ev an c i a j u r íd i ca l a s  disposiciones  d e ca r ác t e r p a t r im o n ia ly las  disposiciones  d e ca r ác t e r ex t r ap a t r im o n ia l .

Po r l o g en e r a l , e l t e s t am en to t i en e co m o p r in c ip a l o b j e t i v o l a d i sp o s i c ió n d elo s b i en es d e l cau san t e .

D i s p o s i c i ó n d e l o s b i e n e s . F o r m a s d e d i s p o n e r . -A t r av és d e l t e s t amen to , e l t e s t ad o r p o d r á d i sp o n e r d e su s b i en es d e l a s s i g u i en t e s f o r mas :

A )  INSTITUCIÓN DE HER EDER OS :  e l heredero rec ibe todo o una par te a l ícuo ta de lp a t r imo n io d e l cau san t e . A d emás , t i en e u n d e r ech o ev en tu a l a r ec ib i r t o d a l ah e r en c i a , e s d ec i r , e l h e r ed e r o g o za d e l ' d e r ech o d e ac r ece r ' . A mo d o d e s an c i ó n g u e d e U e g a r j j e s ^ o n d e r j i ^ ^p í o s b i e n e s  (responsabilidad ultra vires hereditatis).

B )  LEG AD O PARTICULAR:  e l l ega tar io par t icu lar r ec ibe u no o var ios derech os de

term ina do s. El legatar io -a diferencia del heredero- no re cibe u na par te d e la her enc ia en abs t rac to . Ad em ás , no t iene un de recho even tu al a rec ib i r toda la herenc ia ,y só lo r espo nde p or las deudas de l causan te has ta e l va lor de l l egado rec ib ido .

c )  LEGADO DE CUOTA PARTE: e s t e l eg a t a r io r ec ib e u n a cu o ta p a r t e d e l a h e r en c i a s i n q u e s e le h ay a e sp ec i f i cad o co n c r e t a m en te q u é b i en es le co r r e sp o n d en ,es dec i r , r ec ibe una par te de la herencia en abs t rac to   (ej: un quinto de la herencia,la sexta par te, etc) . El legatar io de cuota par te no t iene un derecho eventual ar ec ib i r t o d a l a h e r en c i a . Só lo r e sp o n d e p o r l a s d eu d as d e l cau san t e h as t a e lv a lo r d e l l eg ad o r ec ib id o . N o r ec ib e u n o o v a r io s d e r ec h o s d e t e r min ad o s : r ec i be una par te de la herencia en abs t rac to donde los b ienes que la in tegran noe s t á n p r e v i a m e n t e d e t e r m i n a d o s .

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¿ E N  EL TESTAMENTO DEBE DISPONERSE DE TODO EL PATRIMONIO O PUEDE DISPONERSE

SÓLO DE UNA  PARTE? El art.  3607 C.C. se  encarga  de  aclarar  que a  t ravés  delt es tamento  una persona puede disponer  del  todo  o parte  de sus  bienes.

¿ Q U É   PASA SI EL TESTADOR DISPUSO SÓLO DE  UNA PARTE DEL PATRIMONIO? ¿QuÉ SE

HACE CON EL RESTO DE LOS BIENES? SÍ hubiera heredcros forzosos -vocación legíti

ma imperativa o legitimaria-  la par te de que d ispuso  el  tes tador por  tes tamentodeberá imputar se  a la  porción disponible, o sea que todo  el  resto  lo  recibiránlos herederos forzosos. Si no  hubiera herederos forzosos, luego de  entregarsela par te correspondiente a los benef iciados por el tes tamen to , el resto se entregará a los herederos no  forzosos -vocación legítima supletoria-.

De esto se desp rend e que nu estro ord ena m ien to -a diferencia del derecho romano-  admi te las ' suces iones m ix tas ', es decir que en la mism a suces ión coex is tan

sucesores con vocación leg it ima y sucesores con vocación tes tamentar ia .Ley ap l icable  al c o n t e n id o del  t es tamento . -

Dic e el art. 3612 C . C :  "El contenido d el testamento, su validez o invalidez legal, sejuzga según la ley en vi^or en el dom icilio del testador al tiempo de su muerte".

M O D A L I D A D E S  DE LAS  D I S P O S I C I O N E S T E S T A M E N T A R I A S .Princip ios generales . -

Las disposiciones tes tamentar ias pueden estar sujetas  a  condic iones , p lazoso cargos . Al t e s t amen to , por ser un ac to ju r íd ico ,  le serán apl icable s  los pr inci

pios generales refer idos a las m o d a l id ad es de los ac tos ju r íd ico s , sin  perjuiciode lo es tab lec ido por la ley  específ icamente para  los tes tamen tos .

C o nd ic ió n . -C o N D i c i O N E S  PROHIBIDAS: dice el art. 3608  C . C :  "Toda condición  o  carga legal

o físicamente imposible,  o contraria  a las buenas costum bres, anula  la  disposición a que se  halle impuesta".  Por lo tanto, serán prohib idas  las cond iciones:

a) impos ib les :  ej: le  dejo  a Diego mi ferrari  con la  condición de que corra tanrápido como ella.

b) il ícitas: ej: le dejo a Diego mi ferrari con la condición de que atropelle por lomenos a dos personas; condición de abstenerse de ejercer determ inados derechos (de

rivados de la patria p otestad, del estado de familia, de la  filiación, etc.); condición dedesempeñar una profesión inmoral.

c) contrar ias a las bu en as co stu m bre s: ej: le dejo mi departamento a Diego con lacondición de que moleste a los vecinos del piso de abajo.

¿Qué pasa si se inc luye en el tes tamento una condic ión p roh ib ida?  Se  anulatoda  la  disposición testamentar ia  que incluya  la condic ión  (art. 3608 C . C ) . Algunos autores -por e j.  Borda,-, sigu iend o al derecho rom ano , cons ideran que nodeber ía anularse  la disposición s ino que sólo deber ía an ularse  la condic ión , esdecir , tener la como no escrita y respetar  la d ispos ic ión tes tamentar ia .

CONDICIONES ESPECIALMENTE PROHIBIDAS POR LA LEY: art. 3 6 0 9 y 5 31  C C .

1) Hab itar s iem pre un  lugar determinad o, o sujetar  la e lecc ión de dom ici l io ala voluntad de un  tercero;

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resolutor io . El plazo en la inst i tución heredi tar ia y en los legados de cuotapar te debe tener se por no escr i to .

E N  LOS LEGADOS PARTICULARES:  en cambio , en los legados par t icu lares s í se

acep ta la impos ic ión de p lazos , t an to suspens ivos como reso lu tor ios :Ej.  de legado particular sometido a plazo suspensivo: le dejo a mi primo Sergio $50.000 que le serán entregados al año de mi fallecimiento.

Ej,  de legado particular sometido a plazo resolutorio: otorgo a favor de Sergio unarenta vitalicia -cuyo plazo resolutorio será su muerte-.

C a r g o . -A mo d o d e r ep aso d i r emo s q u e  el cargo es una obligación accesoria que se

impone al adquirente de un derecho.El cargo puede imponerse tanto a herederos (ej : impongo a mis herederos el

cargo de hacerme sepultar junto a la tumba de mi esposa) como a legatarios (ej: através de este legado, le dejo a mi primo Fabián mi casaquinta imponiéndole comocargo que alimente a los perros que viven allí).

¿ A   QUIÉN PUEDE BENEFICIARSE CON EL CARGO?  A l h e r cd c r o  O  legatar io , a unte rc er o (ej: le dejo m i auto a Martin im poniéndole el cargo de trasladar a mi vecina almédico toda vez que lo necesite) , a la memoria del testador (ej: le impongo a misherederos el cargo de organizar una ceremonia religiosa en memoria mía una vez alaño),  a la comunidad (impongo a mis herederos el cargo de donar el 10% de lasutilidades de la empresa a Caritas), etc .

C A R G O S  PROHIBIDOS:  dice el ar t , 3608  C . C :  "Toda condición o carga légalo

físicamente imposible, o contraria a las buenas costum bres, anula la disposición a que se halle impuesta".  Por lo tan to , serán proh ib ido s los cargos im pos ib les ,  i l í c i tos o con t rar ios a las bue nas cos tu mb res . ¿Q ué pasa s i se inc luye enel t es tamento un cargo proh ib ido? Se anu la toda la d i spos ic ión tes tamentar iaque inclu ya el ca rgo (art . 3608 C.C ) .

INCUMPLIMIENTO   DEL CARGO:  e l incum pl im ien to de l cargo no anu la la d i spos i c ión tes tamentar ia , so lamente da derecho a l in teresado a ex ig i r jud ic ia lmentesu cumplimiento (a excepción de lo establecido por el art. 3841 C.C).

Pa r a d eman d ar j u d i c i a lmen te e l cu mp l imien to d e l ca r g o , p r imer o d eb e p o ner se en mora a qu ien deba cumpl i r lo .

RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO DEL CARGO:  debemos d i ferenciar la s i tuac ión de l heredero inc um pl idor y la de l l ega tar io incum pl idor .

Heredero : s i r enunció o perd ió e l benef ic io de inven tar io es tá ob l igado acum pl i r e l cargo inc luso con su pa t r im onio . S i hub iera ace p tado ba jo benef ic iode inven tar io deberá r esponder has ta e l va lor de la herencia r ec ib ida .

Legatar io : deberá r esponder só lo has ta e l va lor de l l egado rec ib ido .

R E V O C A C I Ó N D E LA DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA: el ar t . 384 1  C . C .  f i ja la excepc ión a la r eg la es tab lec iendo que e l incumpl imien to de l cargo permi t i r á   revocar la disposición testamentaria cuando el cargo impuesto fuera el motivo

principal y determinante de la disposición.

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Efectos de la r evocación :1 Q u i e n r eem p lace a l h e r ed e r o o l eg a t a rio q u e d eb í a cu mp l i r co n e l ca r g o

asumirá la responsabil idad de cumplir lo (excepto que se t rate de una obl igacióninherente a la persona reemplazada);

2 . -  En cuan to a los inmuebles invo lucrados , quedan s in efec to las t r ansmi

s iones de l domin io , cons t i tuc ión de serv idumbres , h ipo tecas , e tc . En cuan to alos m ueb les , que dará n s in efec tos los ac tos de d ispos ic ión rea l iza dos só lo s i elad qu ire nte fuera de m al a fe (que supiera acerca del incumplimiento del cargo). Losterceros adqui ren tes podrán ev i ta r los e fec tos de la r evocación cumpl iendoel los con e l cargo impues to .

3 .-  Los f ru tos perc ib idos por e l heredero o legatar io an tes de en tab lada lad eman d a , l e s p e r t en ecen .

COMPARACIÓN CON OTRAS FIGURAS:

- con la condic ión : e l cumpl imien to de l cargo depende exclus ivamente de laper sona a qu ien se le imponga; e l cumpl imien to de la condic ión no necesar iam ente . An te e l incu mp l imie n to de l cargo , e i in teresado pue de ex ig i r su cu mp l i mien to j u d i c i a lme n te ; an t e e l i n cu m p l imien to d e l a co n d ic ió n n o . E l i n cu m p l i mien to de la condic ión impl ica la nu l idad de la d i spos ic ión tes tamentar ia ; e lincumplimiento del cargo no (excepto el supuesto del art . 3841 C.C).

A pesar de estas diferencias , a veces es dif íci l d is t inguir las: ej : le dejo micampo a Luis para que siga sembrando como lo ha hecho hasta ahora. ¿E s un a co nd ición o un ca rgo? Si bien el lo lo de cidi rá el ju ez , de be tene rse en cue nta que elar t . 558  C . C .  es tab lec e que en caso de dud a se juz ga rá que hub o cargo .

- con un s im ple ped ido o ruego : no puede exigirse su cum plimie nto judicialm en

te (ej: dejo mi campo a Gastón con la ilusión que continiíe con la explotación ganadera).- con el legado: el legado es una de las formas que t iene el tes tador para

d ispon er de sus b ien es a t r avés de l t es tam ento ; e l cargo es accesor io de a lgun ade las formas de disponer , ya sea que se le imponga al legatar io o al heredero.E l incumpl imien to de l l egado nunca impl ica la r evocación de la d i spos ic ióntestamentar ia; el incumplimiento del cargo podr ía i iTipl icar la revocación en elsupuesto del ar t . 3841  C . C .  E l legado grava s iempre toda la masa hered i ta r ia ylos herederos deberán hacer lo cumpl i r ; e l cargo puede pesar sobre todos losherederos y legatar ios , sobre a lgún heredero o sobre a lgún legatar io en par t i cu lar , y sobre qu ien pese deberá encargar se de cumpl i r lo . E l legado se o torga

en benef ic io de una per s ona de te rm inad a y ac tua l ; e l cargo puede o torgar se enbenef ic io d e per s ona s de term inad as o indeterm inada s , p resen tes o fu turas ( e j: afavor de una persona no c oncebida al mom ento de la m uerte del testador).

I N S T I T U C I Ó N D E H E R E D E R O S .C o n c e p t o . -

Habrá ins t i tuc ión de herederos cuando s iendo la suces ión tes tamentar ia , e ltes tador des igne herederos a t r avés de l t es tamento .

Por lo tan to , nues t ro o rdenamien to permi te la ex is tencia de herederos con

v o ca c ió n l eg í t ima y h e r ed e r o s co n v o cac ió n t e s t amen ta r i a .

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COMPARACIÓN   ENTRE HEREDEROS CON V OCACIÓN LEGÍTIMA Y HEREDEROS CON V O

CACIÓN  TESTAMENTARIA:  ambos gozan , r especto de te rceros y en t re s í , de losmismo s d e r ech o s , ex cep to co n r e sp ec to a :

- p o ses ió n h e r ed i t a r i a : l o s h e r ed e r o s co n v o cac ió n l eg í t ima l eg i t imar i a ( a s cendientes , descendientes y cónyuge) gozan de posesión heredi tar ia de pleno de

r ech o ; en cam b io , l o s h e r ed e r o s co n v o cac ió n l eg í t ima su p l e to r i a y lo s h e r ed e r o s co n v o cac ió n t e s t amen ta r i a n o g o zan d e p o ses ió n h e r ed i t a r i a d e p l en o d e r ech o , e s d ec i r , d eb en o b t en e r l a j u d i c i a lmen te ;

- co lac ión : los her ede ros c on voc ació n leg í t im a leg i t im ar ía ( ascendien tes , des cendien tes y cónyuge) t i ene n la ob l igac ión de co lac io nar ; en c am bio , los he red er o s co n v o cac ió n l eg í t ima su p l e to r i a y lo s h e r ed e r o s co n v o c ac ió n t e s t am en ta r ia no t ienen la ob l igac ión de co lac ionar ;

- d e r ech o d e r ep r esen t ac ió n : l o s d escen d ien t e s d e l o s h e r ed e r o s co n v o ca c ió n t e s t amen ta r i a n o g o zan d e l d e r ech o d e r ep r esen t ac ió n .

AS IGNAC IÓN   DE PARTES AL INSTITUIR HEREDER OS:  e l t es tador podrá as ignar a losh e r ed e r o s p a r t e s i g u a l e s o d es ig u a l e s d e l a h e r en c i a . L o s h e r ed e r o s i n s t i t u id o ss in des ignación de par tes , heredan por par tes iguales ( ar t , 3721 C.C) .

R eq ui s i t o s d e l a ins t i t uc ió n hered i t a r ia . -La ins t i tuc ión hered i ta r ia deberá r espetar los s igu ien tes r equ is i tos :1") La institución d e herede ros pn ed e ser hech a sólo por testam ento (art. 3710 C .C );2° E l t e s tad o r d eb e n o m b r a r p o r s í m i sm o a l h e r ed e r o ( ar t. 3 71 1 C C ) : n o

puede de legar en un te rcero e l nombramien to de herederos ( ar t . 3619 C.C) .3° ) La c lá usu la qu e des ig na a l he red ero de be ser c lara ( ar t. 3712 C C ) :  "El

heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda algunasobre la persona instituida. Si la institución dejare duda en tre dos o más individuos, ninguno de ellos será tenido por heredero".

C l á u s u l a s d e i n s t i t u c i ó n d e h e r e d e r o s . -N u es t r o o r d en amien to n o ex ig e f o r mas so l emn es p a r a i n s t i t u i r h e r ed e r o s .

CLÁU SULAS DE INSTITUCIÓN DE HEREDEROS:

a) Cuando e l t es tador u t i l i ce e l t é rmino 'heredero ' expresamente : e j : nombroheredero de todos mis bienes a Sergio Pérez.

¿Qué pasa s i e l t es tador u t i l i zó e l t é rmino 'heredero ' e r róneamente ( e j : nom

bro a mi sobrino heredero de todos mis cuadros)? Si de la cláusula surgiera que elt e s t ad o r n o q u i so d ec l a r a r lo co m o t a l , n o s e r á co n s id e r ad o h e r ed e r o s in o l eg a tario (art. 3716 C.C).

b ) Cuando de la c láusu la sur ja e l carác ter de heredero (ar t . 3717  y 3718 C .C):ej :  le dejo todos mis bienes a Sergio Pérez,

c) Cuando el tes tador después de otorgar legados par t iculares (el auto, la casa,etc) ha ce finalmente u n lega do co n tod os los bi en es restan tes ("legado de remanente") (art. 3720 C .C ): ej: para desp ués d e mi muerte otorgo los siguientes legados: a misobrino Juan, el auto; a mi prima Beatriz, la casa; y a mi amigo Alejandro todos misbienes restantes. En este caso, Alejandro sucede en carácter de heredero, no de legatario.

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I n s t i t u c i o n e s e s p e c i a l e s . -A veces se p resen tan tes tamentas que ins t i tuyen herederos ' a los pobres ' o ' a l

alma del tes tador ' . Para estos ca^ s , el legis lador entendió que no se t rata deins t i tuc iones here d i ta r ias s ino de legad os ( art . 3722 C. C) . En e l p r im er ca so , serácon s idera do un lega do a f avor de los pobre s de l pu eb l o de la r es iden cia de l t es ta

dor . En e l seg und o cas o , será con s ide rado u n legado des t inad o a suf rag ios (pagode misas y oraciones en favor del alma del testador) y limosnas (obras de caridad).

C o n c u r r e n c i a d e h e r e d e r o s c o n v o c a c i ó n l e g í t i m a l e g i t i m a r i a ( ' h e r e d e r o sf o rzo so s ' ) y hered ero s co n v o ca c ió n t e s t a m ent a r la . -

S i e n u n a m i s m a s u c e s i ó n h u b i e r a h e r e d e r o s c o n v o c a c i ó n l e g í t i m a l e g i t i m a r ia ( 'herederos forzosos ') y herederos con vocación testamentar ia (surgidos delt e s t amen to ) , e s to s ú l t imo s r ec ib i r án ú n i camen te l a p o r c ió n d i sp o n ib l e d e l cau san t e . Pe r o s i l o s h e r ed e r o s f o r zo so s , p o r l a r azó n q u e f u e r a , n o acep t a r an l a

h e r en c i a , l o s i n s t i t u id o s p o r t e s t amen to r ec ib i r án l a t o t a l i d ad d e l a h e r en c i a .E l D r . Z an n o n i n o e s t á d e acu e r d o co n e s to y so s t i en e q u e cu an d o h ay h e r e

d e r o s f o r zo so s , e l t e s t ad o r n o p u ed e i n s t i t u ir h e r e d e r o s a t r av és d e l t e s t a m en to .Ú n i c a m e n t e p o d r í a , s o b r e l a p o r c i ó n d i s p o n i b l e , o t o r g a r l e g a d o s o i n c l u s omejo r a r l a p o r c ió n d e a lg ú n h e r ed e r o f o r zo so .

P R E T E R I C I Ó N D E L E G I T I M A R I O S O H E R E D E R O S F O R Z O S O S .C o n c e p t o y e f e c t o s . -

Se d i ce q u e h u b o ' p r e t e r i c ió n d e l eg i t imar io s ' cu an d o e l t e s t ad o r d e j a u n

t e s t amen to i n s t i t u y en d o h e r ed e r o s y o mi t i en d o a l o s h e r ed e r o s f o r zo so s . ¿ Q u ép asa cu an d o e s to o cu r r e? A n te r io r men te , e l a r t . 3 7 1 5 d e l Có d ig o C iv i l au to r i zab a a l l eg i t imar io o m i t i d o a p e d i r l a n u l id ad d e l a i n s t i t u c ió n h e r ed i t a r i a . E nc a m b i o , e l n u e v o a r t . 3 7 1 5 C . C , r e f o r m a d o p o r l a l e y  1 7 . 7 1 1 ,  e s t a b l e c e :  "Lapreterición de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fechadel testamento o que nazcan después de otorgado, no invalida la instituciónhereditaria; salvada que sea la legítima y pagadas las mandas, el resto debeentregarse al heredero instituido  . Po r l o t an to , ac tu a lm en te l a p r e t e r i c ió n d eleg i t imar ios no hab i l i t a a los omi t idos a ped i r l a nu l idad .

S U S T I T U C I Ó N D E H E R E D E R O S .C o n c e p t o . -

L a su s t i t u c ió n h e r ed i t a r i a e s l a d i sp o s i c ió n p o r l a cu a l e l t e s t ad o r , p r ev i e n d oq u e e l in s t i t u id o n o q u i e r a o n o p u ed a r ec ib i r la h e r en c i a , d es ig n a a o t r a p e r s o na en su lu ga r (art . 3724 y 3725 C C ) . Ej : nombro heredero de todos mis bienes aSergio, y para el supuesto caso que no quiera o no pueda recibir la herencia, nombroheredero sustituto a Eduardo.

E s t e e s e l ú n i co mo d o d e su s t i t u c ió n p e r mi t i d o p o r n u es t r o o r d en amien to .

E n e l d e r e c h o r o m a n o e s t e m o d o d e s u s t i tu c i ó n e ra d e n o m i n a d o   "vulgar".

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¿C U Á N D O  P R O C E D E  LA S US TI TUC I Ó N?  En dos casos:

a) cuando  el instituido no quiera recibir  la herenc ia (renuncia);

b) cuando  el instituido no pueda recibir la herencia (incapacidad o indignidad).

SUSTITUCIONES   P L U R A L E S -art. 3726 CC. -: puede ocurrir que la persona institui

da sea sustituida por varias (ej: dejo todos mis bienes a Carlos, pero si él no quiere

o no puede recibir  la herencia, nombro herederos sustitutos  a Pedro  y Pablo);  o quevarias personas instituidas sean sustituidas por una sola (ej: dejo todos mis bie

nes a Pablo y Pedro, pero si ellos no quieren o no pueden recibir la herencia, nombro

heredero sustituto a Carlos).

EFECTO  D E L A  S U S T I T U C I Ó N :  el  sustituto queda sujeto  a las mismas cargas  ycondiciones impuestas  al  instituido, salvo  que el testador hubiese dispuesto

algo diferente  en su  testamento (art. 3729 C.C).

Aclaración:  todo lo dicho sobre sustitución de herederos  es igualmente apli

cable  a los legatarios (art. 3731 C C ) .

Antecedentes históricos.-

En Roma  se permitían los siguientes modos  de  sustitución:

1) Vulgar:  es la aceptada por nuestro orden amient o;

2 )  Pupilar: cuando  el  padre hacía  su testamento  y el de su hijo impúber ,

instituyéndole herederos por  si muriese antes  de llegar  a la pubertad ;

3) Ejemplar: cuando el padre hacía el testamento de su hijo púber deme nte oimbécil por  si muriese sin haber recuperado  la razón ;

4 ) Recíproca: es la que se hacía entre todos los herederos instituidos, por la que

se llamaba a los unos a falta de los otros, sea vulgar, pupilar o ejemplarmente.

5)  Fideicomisoria: cuando  el testador instituía  a una persona dánd ole el encargo  de pasar sus bienes,  a su muerte,  a otra.

6) Compendiosa: comprende  a la ve z un a sustitución vulgar y una sustitu

ción fideicomisoria. Valía como vulgar  o  como fideicomisoria  de acuerdo  acómo  se presentara  el caso.

Sustitución fideicomisoria.-

No debe confundirse  la sustitución fideicomisoria (prohibida en nuestro orde

namiento) con  el  fideicomiso testamentario (regulado por la ley  24.441) .En  la sustitución fideicomisoria,  el heredero instituido  en primer luga r debe

mantener  los bienes hereditarios  sin poder disponer  de ellos. Al fallecer, dichos bienes deberán entregarse  al heredero sustituto.

PARA  Q U E  H A Y A S U S T I T U C I Ó N F I D E I C O M I S O R I A T I E N E N  QUE  P R E S E N T A R S E E S T O S E L E

M E N T O S :  1) Doble institución de heredero, respecto de los mismos bienes, a título

de propiedad; 2) Obligación del heredero instituido en primer lugar de conservar

los bienes hasta su fallecimiento, para luego ser entregados al heredero sustituto.

¿ Q U É  P A S A  S I A  P E S A R  D E L A P R O H I B I C I Ó N  E L T E S T A D O R E F E C T L JA  U N A  S U S T I T U C I Ó N

F I D E I C O M I S O R I A ? La institución hecha en primer lugar mantiene su validez, mien

tras que  la designación del heredero sustituto queda sin efecto (art. 3730 C.C).

FUNDAMENTOS DE LA P R O H I B I C I Ó N ;

 la sustitución fideicomisoria atenta contra el interés general sustrayendo bienes de la libre circulación durante varias generaciones.

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C L Á U S U L A S T E S T A M E N T A R I A S  QUE  GUAR DAN S IMILITUD  CON LA  S US TITUC IÓN

FIDEICOMISORIA:  cu an d o ap a r ecen e s t e t i p o de c l áu su l a s d eb en an a l i za r s e c u id a d o s a m e n t e p a r a d e t e r m i n a r  su  v a l i d ez . Pa r a e l l o  es  imp o r t an t e t en e r p r e sen t eq u e  la p r o h i b i c i ó n  de las c l á u s u l a s t e s t a m e n t a r i a s  se p r o d u c e c u a n d o  el  c a u s a n t e p r e t e n d e  a  t r av és  de  e l las dar le  un heredero  a su  heredero".

- C o n d i c i ó n r e s o l u t o r i a  o  s u s p e n s i v a :  ej. de  cond.  resolutoria:  le  dejo miauto de carrera a mi amigo Juan bajo  la  condición resolutor ia que gane la p róx imacarrera.  En  este caso,  si  Juan  no  ganara  la  carrera,  el  auto será recibido por elsucesor legí t imo del tes tador .  Ej. de  cond.  suspensiva:  le dejo  mi auto de carrera ami amigo Juan sujeto  a la  condic ión suspens iva  que gane  ia p róx ima car rera . Eneste caso, el au to perma necerá  en pode r del sucesor legí t im o del causante y si Juangana  la carrera  le  será entregado.

E s t a c l áu su l a  es  c o n s i d e r a d a v á l i d a p o r q u e  el  t r a s p a s o  de b i e n e s no  o c u r r ep o r  la m u e r t e  del h e r e d e r o i n s t i t u id o s in o por un h e ch o f u tu r o  e  inc ier to .

- L e g a d o  de  usufructo: ej : nombro heredero  a  Juan pero  le otorgo un legado de

usufructo sobre todos mis bienes y de por vida a Pablo. O  sea que, Juan recién podrágozar plenamente de los bienes luego de  fallecer Pablo.

E s t a c l áu su l a  se  c o n s i d e r a v á l i d a p o r q u e  si  b i e n  el  t e s t a d o r  se r ef ie re  a los

m i s m o s b i e n e s ,  lo s d e r ec h o s q u e o to r g a so b r e e l l o s son d i f e r en t e s ,  al  h e r e d e r ole o torga  el d e r e c h o  de p r o p i e d a d  y al  l eg a t a r io  el d e r e c h o  de  usuf ruc to .

- Ren ta s v i t a l i c i a s su ces iv as :  ej : nombro heredero a Juan imponiéndole  el cargode pasar una renta vitalicia de $ 500 m ensua les a mi tía Alicia ; y luego de su muer te, asu hija Laura.

Es ta c láusu la se cons idera vá l ida por qu e no hay d oble ins t i tuc ión de he rede ros .

DIFERENCIA CON EL FIDEICOMISO TESTAMENTARIO: en la sustit ución fideicomiso riael in terés del  t e s t ad o r r ad i ca  en e n t r e g a r s u s b i e n e s  a un a p er s on a (pr imer heredero instituido) para  que él se los t r a n s m i t a  a un  terc ero (segundo heredero inst ituido)  al  f a l l ece r .  En el  f ide icomiso tes tamentar io  el  i n t e r é s  del  t e s t a d o r(fiduciante) no es ú n i c a m e n t e e n t r e g a r s u s b i e n e s a  una persona ( f iduciar io) paraq u e él se l o s t r an sm i t a  a un te rce ro ( fideicomisario ), t am bié n ex is te el i n t e r é s e nq u e el  fiduciario ad m in is t r e d ic ho s b ie ne s  en b en e f i c io  de  otra persona (benef iciario). A d e m á s , en la  su sti tu ci ón fideicomisoria  hay una d o b le i n s t i tu c ió n  deh e r e d e r o s , r e s p e c t o de los m i s m o s b i e n e s ,  a t í tu lo  de p r o p i e d a d .

F I D E I C O M I S O T E S T A M E N T A R I O .

C o n c e p t o . -E l f i d e i c o m i s o t e s t a m e n t a r i o  es una  i n s t i t u c i ó n  que  p e r m i t e  al  t e s t a d o r

(fiduciante) ceder  una p a r t e  de su  p a t r i m o n i o  -o todo-  a una pe rso na f ís ica  o

j u r í d i c a p a r a  que lo  adminis tre ( f iduciar io) ,  en  f av o r  de una  t e r ce r a p e r so n a(beneficiario) qu e pu ed e o no ser el des t ina tar io f inal  de los bi en es (f ideicomisario).

Ej: el padre -fiduciante- hace un fide icom iso testam entario e ncom endan do a su m ejoramigo   - f i duc i a r i o -  la tarea de administrar su  patrimonio en beneficio de su hijo menorde edad -beneficiario  y fideicomisario- hasta  que cumpla  21  años, momento  en el que

deberá entregarle a él todos los bienes.

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200 SÍNTESIS GRÁFICA: DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

CONTENIDO]i-Contenido del testamento

- d i spos ic iones  de carácte r p at r imon ial- d i spos ic iones  de ca rác t e r ex t r a pa t r i m o n i a i f- consejos  y a g r a d e c i m i e n to s  a los  fam i l iares- confes iones , etc

LFormas de d isponer de los  / A )  INSTITUCIÓN DE HEREDEROSbs a través  d e F t e s ta m e n t oB )  LEGADO PARTICULAR

>   RELEVANCIAJURÍDICA

PRETERICIÓN D ELEGITIMARIOS

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U Concepto  —»  cuand o el testador deja un tes-tarirtento instituyendo herederos y omit iendo alos herederos forzosos

L Efectos —>  la preterición  de legitimarios no

habilita  a los omi t idos a pedi r  la nulidad, salvada que sea la legí t ima y pagadas las mandas ,el resto debe entregarse  al heredero inst ituido

(/2Oos5iáQtí

Pátí

tín

CCoPítítíatí

Xtí

LEGADO DE CUOTA PARTE

Condición,—CONDICIONES   PROHIBIDAS—•serán  p roh i b i das  la s  c o n d i c i o n e s ^ a ) i m p o si b le s

" ^ " ^ s e anu l a la d i s pos ic i ón t e s t am entaria  qu e i nc l uya  la  condición

' ^b) i l í c i t as

í—  CONDICIONES  ESPECIALMENTE ,PROHIBIDAS POR LA  LEY

CONDICIONES SUSPENSIVAS  O RESOLOTORIASlas disp. test, pueden estar sujetasa  cond.  suspensivas  o  resolutorias

c) cont rar ias  a las buenasc o s t u m b r e s

1) habitar s iempre un lugar d eterminado, o sujetar  la elecciónde domici l io a la voluntad de un  tercero

2 )   m udar o no m udar de  religión3) casarse con determinada persona, o con la aprobación de un

tercero, o en cierto lugar o en cierto t iempo , o no casarse4 ) vivir cél ibe perpetua o  t emporalmente , o no casarse con per

sona determinada o separarse personalmente o divorciarse

Plazo  |—  EN  LA  INSTITUCIÓN HEREDITARIA  Y  LEGADOS  DE  CUOTA PARTE — • no puc den su jc tarse  a  p l azo'—  EN  LOS LEGADOS  P A R T I C U L A R E S s e  accpta  la ímpos ic ión  de p l azos

Cargo  |— pue de imp one rse tan to  a  he rede ros com o  a  l egatar ios— ¿ A QUIÉN PUEDE BENEFICIARSE CON EL CARG O? —>  al heredero o legatario, a un tercero, a ia

me moria del t es tador , a la c o m u n i d a d , etcI—CARGOS PROHIBIDOS—•  serán prohib idas  los c a r g o s e a ) i m p os ib l es

,  , j . . . .  Vb)  i l íci tas-se anula  la  d i spos ic ión tes ta-  \ c ) con t ra r i a s  a las  buenas

m en t a r í a  qu e incluya  el ca rgo cos t um bres

[—INCUMPLIMIENTO DEL C A R G O - + n o  anu l a  k  d i spos ic ión tes tamentar ia , so lamente  da derecho al interesado a ex ig i r judic ia lmente su cum pl i m i en t o

L p r i m e r o d e b e p o n e r s e  enm o r a  a quien d eba cumpl i r lo

I— REVOCACIÓN  DE LA DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA  —> cl i ncum pl i m i en t o  dcl cargo perm i t i rá revoc arla disp. test , cuando  el carg o impu es to fuera

_  el m o t i vo p r i nc i pa l  y d e t e r m i n a n t e  de la disp.

Concepto —• cua ndo sien do la sucesión testamentaria, el testador designe herederos a t ravés del testamento

COMPARACIÓN ENTRE HEREDEROS CON VOCACIÓN LEGÍTIMA  Y HEREDEROS CON VOCACIÓN TESTAMENTARIA

ambos gozan , res pecto  de tercerosy entre  sí, de losmismos derechos

. Excepciones

Posesión hereditaria;  los hered eros con voc. legítima legitimaria gozan de posesión hereditaria de pleno derec ho. Los herederos c on voc . legítima supletoria y losherederos con voc. test, no gozan de posesión h eredi taria de pleno derechoColación:  los herederos  con voc . legí t ima legi t imaria t ienen  la obligación decolacionar. Los herederos con vo c. legí t ima supletoria y los herederos con voc.t e s t  no tienen la obligación de colacionarDerecho  de representación:  los  descendientes de los herederos  con voc. test.no gozan del derecho de representación

Requisitos de la  >  1° ) Puede hacerse só lo por t es tamentoinsfitución hereditaria ^  2°) El t es tador debe nom brar por s í mism o a here dero

_  ^3°)  La c láusula que des i gna  a  he rede ro debe  ser  claraConcepto   — ¥  es la d i s pos i c i ón  por la  cual  el  t es tador , previendo  qu e e l ins t i tu ido  no

quiera  o no pueda  recib i r  la herencia , des igna  a o t ra perso na  en su  lugar

S u s t i t u c i ó n F i d e i c o m i s o r i a-prohibida en nuestro ordenamiento-'

'  ' F i d e i c o m i s o t e s t a m e n t a r i o  '%•  • . -regulado por ley 2 4 . 4 4 1 -  •

el heredero ins t i tu ido  en p r i m er l uga r debe m an t e ne r  los bs he red i t a r i o s  sin poder d i s poner  de el los.Al fal lecer, dichos  bs  debe rán en t r ega r s e  al  he re dero sus t i tu to .

e s una institución  que permi te al  testador (fiduciante)ceder una parte de su  patrimonio -o todo- a una pe rs.fís ica ojuridica para que lo administre (fiduciario), enfavor de una te rcera p ers. (beneficiario) que p ue de o nose r el destinatario final de lo s bs  (fideicomisario).

el interés  de l t e s t ado r r ad i ca  en en t r ega r  su s b s auna pe r s ona  (1° heredero instituido) para qu e él se lost r an s m i t a a un t e rce ro  (2° heredero instituido) al fal lecer.  Hay una  doble ins t i tución  de  he rede ros , r e s pec t o  de los m i s m o s  bs, a t í tulo  de p rop i edad .

el interés  del testad or (fiduciante)  no es únicamenteentregar sus bs a  una persona (fiduciario) para que élse los t ransmita a un tercero (fideicomisario), tamb iénexiste  el interés  en que el  fiduciario administre di chos bs en beneficio  de otra per son a (beneficiario).

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C A P I T U L O X I V

L E G A D O S

I N T R O D U C C I Ó N .Leg a d o d e cuo t a p a r t e y l eg a d o p a r t i cu la r . -

Como d i j imos en e l cap í tu lo an ter io r , e l t es tador , además de ins t i tuyendoherederos , podrá d isponer de sus b ienes o torgando legados de cuo ta par te ol eg ad o s p a r t i cu l a r e s . A co n t in u ac ió n d esa r r o l l a r emo s am b o s i n s t it u to s .

L E G A D O D E C U O T A P A R T E .C o n c e p t o . -

Habrá legado de cuota par te (o legado par te al ícuota) cuando el tes tador otorgue a un legatar io una cuo ta par te de la heren cia s in especi f icar co ncr e ta m en tequ e b ie ne s le c or re sp on de n (ej: un quinto de la herencia, la sexta parte, etc.) .

D if erenc ia co n la ins t i t uc ió n hered i t a r ia . -Tanto e l l ega tar io de cuo ta como e l coheredero ins t i tu ido en tes tamento t ie

nen derecho a una cuo ta par te de l pa t r imonio de l t es tador . Pero e l l ega tar io decuota , a d i f erencia de aquél :

1 )   no con t inúa la per sona de l causan te ;2 )  no t iene un derecho evenUial a recibir toda la herencia: ej : s i hubiera dos

herederos y un leg atario de cuota, y uno de los herederos fallece, el legatario de cuotano mejorará su parte en nada;

3 )  só lo r esponde por las deudas de l causan te has ta e l va lor de l l egado rec ib i d o :  e s d ec ir , n u n ca t en d r á r e sp o n sab i l i d ad  ultra vires hered itatis.

Además , e l l ega tar io de cuo ta a diferencia del heredero legitimario (herederoforzosof.  no goza de la poses ión hered i ta r ia de p leno derecho , no t iene derechoa ped i r í a co lac ión , n i l e es ap l icab le e l derecho de r epresen tac ión .

D if erenc ia co n e l l eg a d o p a r t i cu la r . -Tanto e l l ega tar io de cuo ta como e l l ega tar io par t icu lar carecen de derecho

even tual a r ec ib i r toda la here ncia y só lo r esp ond en po r las deu das de l cau san tehas ta e l va lor de l l egado rec ib ido . Pero e l l ega tar io de cuo ta , r ec ibe una cuo tap a r t e d e l a h e r e n c i a s i n q u e se l e h a y a e sp ec i f icad o co n c r e t am en te q u e b i en esle corresponden -recibe una parte de la herencia en abstracto-, mientras que ellega tar io par t icu la r r ec ibe un o o var ios de recho s de term inad os - rec ibe una partede la herencia en concreto- . Además, el legatar io de cuota t iene derecho a: prom ov er e l ju i c io su ceso r io ; ped i r m ed ida s cau te lares sob re los b ien es de la he rencia ; in terven i r en las acc iones r efer idas a d ichos b ienes y en su admin is t r a

c ión ; ped i r l a par t ic ión . Los legatar ios comunes no t ienen es tos derechos .

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L E G A D O P A R T I C U L A R .C o n c e p t o . -

H ab rá lega do par t ic ular cu an do el tes tad or otorgue al ben ef icia r io ( legatar io) ,en fo rma gra tu i ta , derechos de carác ter pa t r imonia l , sobre uno o var ios b ienespar t icu lares .

C a r a c t e r e s . -

1)  DISPOSICIÓN  G R A T U I T A :  s in embargo a lgunos au tores cues t ionan es ta caracter í s t ica cuando el legad o es r em unera tor io .

2) TRANSMISIÓN  D E  D E R E C H O S  D E C A R Á C T E R P A T R I M O N I A L C O N  E F E C T O S  P O S T - M O R T E M

3 )  BIENES  P A R T I C U L A R E S :  el legado de be reca er sobre uno o var ios b iene s par t icu lares . El legatar io no t iene un derec ho eve n tual  a r ec ib i r toda  la herencia .

4) RESPONSABILIDAD  L I M I T A D A  A L  V A L O R  D E L  L E G A D O O T O R G A D O .

C om pa ra ció n con otra s f iguras.-a)  CON LA  D O N A C I Ó N ;  tan to  la d o n ac ió n co m o  el  l eg ad o  son  d ispos ic iones

gra tu i tas . Pero , la do nac ión es un ac to jur íd ico b i lateral (contrato) qu e p rod uc e

efec tos desde la acep tac ión de l dona tar io ; y e l l egado es un ac to ju r í d ic o un i late ra l que produce efec tos desde el  mo m en to de l fa l lec imien to de l t es tador . Poro t ro lado , la don ació n -en principio- es i r rev oca ble, y el legado pue de ser r evo cad o p o r  el  tes tado r .

b)  C O N  E L  A C R E E D O R H E R E D I T A R I O :  tan to e l acreedor hered i ta r io como  el l eg a tar io deberán ex ig i r  al  h e r ed e r o  el p a g o de la  d eu d a  o del l eg ad o . Pe r o , elacreedor hered i ta r io s iempre t iene p referencia para cobrar sobre cualqu ier le ga tar io . Inc luso , el legatar io d eberá r espon der f ren te  a los acree dore s has ta elvalor de l l egado o torgado .

c)  C O N  E L  C A R G O : ver 'modalidades de las disposiciones testamentarias'en  el

capítulo anterior.

D e r e c h o s y  o b l ig a c io nes . -1) Pose s ión hered i ta r ia : no goz a de la poses ió n hered i ta r ia de p len o de recho ,

o sea que , para e jercer sus derechos sobre los b ienes neces i ta rá una dec larac ión jud ic ia l que  le o torgue  la p o ses ió n h e r ed i t a ri a . T amp o co t en d r á  la p o s e

s ión mater ia l d e los b ien es , po r e l lo deberá so l ic i ta r a  los herede ros  la en t regade la par te que  le co r r e sp o n d a .

2 ) Pag o  de las d eu d as  y  cargas de la  herencia : con t r ibuye  al p a g o  de lasd e u d a s y cargas de la here ncia en proporc ión a su par te . Por eso e s que pr im erod eb e r án p ag a r se l a s d eu d as y ca r g as , y  luego los legados con el sa ldo l íqu idod e la herenc ia .

3 ) In terven ción en e l ju ic io suce sor io : p romo ver lo , ped i r m edid as cau te laressobre los b ienes de la heren cia , e tc .

4 ) A d min i s t r ac ió n  de la  h e r en c i a : j u n to  con los h e r ed e r o s p a r t i c ip a  de laadm in is t r ac ión de la herencia : des ignación de admin is t r ador , inven tar io y tasa

c ión de b ienes , l iqu idación de deuda s , par t ic ión , e tc .

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S u j e t o s d e l l e g a d o . -¿SoBRE   QUIÉN PESA  EL LEGADO?  Sobre todos los herederos y los legatar ios de

cuota ( ar t . 3798 C.C) . Por lo tan to , e l los serán los ob l igados a l pago de losl eg ad o s p a r t i cu l a r e s . ¿ Q u é p asa s i e l leg ad o g r av a a u n h e r ed e r o en p a r t i cu l a r ?Ej:  nom bro hered eros a Javier y a Da miá n, y otorgo a favor de Pablo un legado por el

cual Damián deberá entregarle $ 10.000. En esto s ca so s, no ha y un l eg ad o s ino unca r g o imp u es to a u n h e r ed e r o .

¿ Q U I É N   ES EL  BENEFICIARIO DEL LEGADO? E l lega ta r io .

D E T E RM I N A CI Ó N  DEL  LEGATARIO:  d eb e s e r d es ig n ad o co n p a l ab r as c l a r a s , q u eno de jen dudas sobre la per sona ins t i tu ida . S i l a ins t i tuc ión de jare dudas en t redos o más ind iv iduos , n inguno de e l los será ten ido por legatar io . Es ta r eg lap r ese n t a a lg u n a s ex cep c io n es co m o se r e l l eg ad o ' a l o s p a r i en t e s ' , el l eg ad o d el l ama mie n to a l t e r n a t i v o y e l l eg a d o d e b en e f i cen c i a .

L E G A D O   'A LOS PARIENTES': cu a n d o n o p u ed a i n d iv id u a l i za r s e a q u é p a r i en t e s

se r ef ie re e l t es tador , r eg i rá lo d i sp ues to por e l a r t. 379 1 C .C :  "Lo que se legueindetenninadamente a los parientes, se entenderá legado a los parientes consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión ab intestato,teniendo lugar el derecho de representación. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado más próximo, se entenderán llamados al mismo tiempo los de grado inmediato".

Ej:  designo herede ro de todos mis biene s a mi amigo Juan, excepto de mi auto, conel que quiero hac er un legado a favor de mis parientes. Al no tener ni descend ientes, niasce ndien tes, ni cón yug e, los beneficiarios del legado serían mis herm anos . En el casode tener un sólo hermano -como el legado fue otorgado en plural- deberá compartirlo

con mis primos.LEGADO   D E L L A M A M I E N T O A L T E R N A T I V O :  ej: lego mi departam ento de Mar del Plata

a Federico o a Fab ián . La doct r in a se en cue nt ra d iv id ida en t re qu iene s con s ide r an ;  1) qu e la 'o ' deb e en te nde rse c om o s i fuera 'y ' -Borda-; 2 ) que de be con s ide rar se como benef ic iar io a l nombrado en pr imer lugar -Zannoni - ; 3 ) que debed e j a r s e a co n s id e r ac ió n d e u n j u ez ;  4 )  que debe dec larar se la inval idez de llegado por no es tar b ien de terminado e l benef ic iar io -Azpi r i - .

LEGADOS NULOS:  no tendrán va l idez las c láusu las tes tamentar ias que o torguen' leg ad os l ibra dos a la ele cc ión de u n te rce ro ' (ej : dejo mi gui tar ra a alguno de mis

admiradores, cuya elección la realizará mi heredero universal) . E xc ep ci ón ; lo s leg ados de beneficencia (ej: dejo 100.000 pesos para mejorar la infraestructura de algúnhosp ital púb lico). Es te t ipo de leg ado s son ac ep ta dos a pes ar de no es tar p er fe ct am en te d e t e r m in ad o e l b en e f i c i a r io . E n e s to s caso s , ¿ q u i én d es ig n a a l b en e f i c iar io? E l encargado de cumpl i r con e l l egado , ya sea heredero , l ega tar io decu o ta o a lb ace a . ¿ Q u é p asa s i l o i n d e t e r min ad o f u ese e l co n t en id o d e l l eg ad o ?Cuando la indeterminación fuese sobre la cuo ta , can t idad o especie , se de ter minarán conforme a la na tura leza de l ob je to , y a la par te de los b ienes d isponi bles por el tes tador (ar t . 3792 C.C) .

PRELEGADO:  es e l l egado hecho a f avor de uno de los herederos g ravandoto da la h er en ci a (si gravara a un heredero en particular no habría prelegado sino un

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cargo).  Ej: Martín nombra herederos a sus tres amigos, Ale, Matías y Juan, pero -a suvez- otorga un legado a favor de Ale dejándole una propiedad en tres arroyos dondeveraneaban juntos cuando eran jóvenes. Es importante destacar que el legado afavor de uno de los herederos no incluye su porción heredi tar ia , es decir , se l levaa cabo sobre la porc ión d isponib le de l causan te . De o t ro modo, e l t es tador no

es tar ía o to rgando un legad o s ino a t r ibuyendo un b ien a una de term inada h i jue la .C on sec ue nc ias de la dob le de s ign aci ón -como heredero y como legatar io - :

- p u e d e r en u n c i a r s e a l a h e r e n c i a y acep t a r e l l eg ad o , o v i cev e r sa ;- l a s d eu d as y ca r g as d e la h e r en c i a s e r án p ag ad a s co n lo s b i en es co r r e sp o n

d i en t e s a l o s h e r ed e r o s , ú n i camen te s i n o a l can za r an d i ch o s b i en es , s e u t i l i za ran los b ienes de l l egado;

- la s co n d ic io n es o ca r g o s imp u es to s a l a i n st i t u c ió n h e r e d i t a r i a n o a l ca n zanal legado , y v icever sa .

O b j e t o d e l l e g a d o . -REGLA GENERAL: pu ed en lega rse todas las cosas y derec hos qu e están en el com er

c io ,  au n las que n o exis te n todavía, pe ro q ue exis t i rán de spué s (art . 3751 C.C ) . Ej:lego a favor de m i sobrino la cosecha d e los dos años posteriores a mi fallecimiento.

D E T E R M I N A C I Ó N  DEL OBJETO:  e l ob je to de l l egado debe ser des ignado por e ltes tador . No puede de jar se abso lu tamente a l a rb i t r io de un te rcero (e j : l ego afavor de mi sobrino algún bien de mi herencia que será elegido por mis herederos).S in emb ar g o , e s t a r eg l a p r e sen t a a lg u n as ex cep c io n es . E l t e s t ad o r p u ed e au to r iza r al en ca rga do de c um pl ir el leg ad o -heredero, legatario de cuota o albacea- a:

a ) d e t e r min a r e l imp o r t e y l a o p o r tu n id ad d e en t r eg a r lo p a r a q u e s e cu mp la

u n a finalidad de te rm in ad a (ej; lego a mi sobrino el dinero que mi heredero considere necesario para que termine la carrera de abogacía) -art. 3759 C.C.-;

b ) e l eg i r l a co sa d en t r o d e u n g én e r o o e sp ec i e d e t e r min ad o ( e j ; l eg o afavor de mi sobrino alguno de mis caballos de carrera que será elegido por misherederos) - a r t . 3756 CC. - .

E r r o r en e l n o m b r e d e l a co sa l eg ad a : n o i n v a l id a e l l eg ad o s i s e p u ed e r e co nocer cuál es la cosa que el tes tador ha tenido la intención de legar (ej ; lego a miprim o mi auto Fiat Clio. En este caso el error en la marca -Fiat en lugar de Re nau lt- noinvalida el legado) -art. 3764 C.C.-.

Duda sobre la can t idad o e l va lor de la cosa legada: en caso de duda en t red o s can t id ad es o v a lo r es , d eb e en t en d e r se q u e e l t e s t ad o r l eg ó l a men o r can t i dad o la cosa de menor va lor ( ar t . 3765 C.C) .

1) Legado de cosa c ierta (o de cosa determinada) . -Es e l que t iene por ob j e to una c osa c ier ta y de te rm inad a  (ej: m i casa de Pinamar,

el Re nault 9 patente TKU 20 9, etc). Por lo tanto, no habrá legado de cosa cierta cu andoel objeto sea dinero, botellas, diez vacas, un televisor.

Na tura lez a del leg ad o: 1) el legatar io de cosa cier ta es prop ietar io d e el la de sdela muer te de l t es tador ; 2 ) t r ansmi te a sus herederos e l derecho a l l egado; 3 ) le

per tenecen los f rutos de la cosa desde la muer te del tes tador (ar t . 3766 C.C) .

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/ .Qué pas a con los acces or ios d e la cosa leg ad a? Por e jemp lo , s i Jua n a t ravésde un legad o le de ja a M ar t ín su casa , ¿q ué pas a con todo lo que es tá den t ro dee l la? El a r t . 3761 C.C. es tablece que la cosa legada comprende los ú t i le s necesarios para su uso que existan en ella (ej: si recibo en legado una casa, tendréderecho a los bienes muebles que forman el ajuar de la casa y que existan en ella; si

recibo en legado un campo, tendré derecho a los instrumentos para trabajar el campoque estuvieran en é l) . Esto no quiere decir que quedarán incluidos todos losbienes muebles que existan en la cosa legada (e j : s i recibo la casa , no estaráncomprendidas las cosas que hubiera dentro de los armarios -dinero, ropa, joyas, etc-).Aunque e l l e ga do d i j e r a  'lego mi casa con todo lo que se encontrase en ella',sólo quedarán inc lu idos los muebles que forman e l a jua r de la casa y que seencuentren en e l la (ar t . 3763 C.C). Asimismo, e l ar t . 2323 C.C. se encarga dees tablecer a qué m ueb les se ref ie re:  "En los muebles de una casa no se comprenderán: el dinero, los docum entos y papeles, las colecciones científicas o artísticas,  los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y

oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, los granos, caldos, mercaderías,ni en general otras cosas que las que formen el ajuar de una casa".

A um e nt os , m e jo r a s y de te r io r os de la c osa l e ga da : a l l e ga ta r io l e pe r t e ne c e nlos aumentos de la cosa , y deberá sopor ta r su pérdida o de te r ioro (a r t . 3766C C ) .  Es decir, la cosa legada deberá entregarse al legatario en el estado queexista al mom ento de la muerte del testador, sin importar como estuviera almom ento de la confección del testamento  (ej: si hago un legado sobre mi casa yluego de confeccionar el testamento realizo mejoras en ella -construyo una pileta denatación, instalo un ascensor, etc-, dichas mejoras beneficiarán al legatario).

¿Q ué pa sa cuan do la cosa legad a es un pred io y e l aum ento o mejora con s is teen un te r reno agregado a l predio o en un edi f ic io cons t ru ido en é l luego deha c e r e l t e s t a m e n to? En e s te c a so , e l a um e n to o l a m e jo r a no que da n c om pr e n didos en e l legado debido a su va lor ext raordinar io (a r t .  3762  C . C ) . ¿ C ó m o s eresue lve la cues t ión ent re e l he redero y e l lega ta r io cuando e l predio y la mejora forman u n b ien indi v is ib le? S i e l pre dio va l ie r a más que la me jora , e l lega ta r io se quedará con la propiedad de l b ien y deberá a l he redero e l prec io de lamejora . En cambio , s i la mejora va l ie ra más que e l predio , e l he redero se quedará con la propiedad de l b ien y deberá a l lega ta r io e l prec io de l predio . S i e lhe redero y e l lega ta r io no logra ran ponerse de acuerdo sobre e l va lor de l pre

d io y de la m e jo r a d e be r á r e so lv e r lo un ju e z .

LEGADO DE C OS A AJ ENA:  d i c e e l a r t . 3752 C .C :  "El testador no puede legarsino sus propios bienes. Es de ningún valor todo legado de cosa ajena cierta ydeterminada, sepa o no el testador que no es suya, aunque después adquiriesela propiedad de ella".  Y a c on t inua c ión , e l a r t. 375 4 C C . d i c e :  "Si el testadorordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, elheredero debe adquirirla y darla al legatario" . ¿C óm o debe n in te rpre ta rsea m ba s no r m a s? ¿ Es tá pe r m i t ido el l e ga do de c osa a j e na ? V e a m os :

a ) El legado de cosa a jena inde te rminada dent ro de un género o espec ie (un

caballo, una vaca, etc.) es tá pe rm it id o. E l he red ero de be rá adq uiri r la cos a y e nt re gar la a l lega ta r io .

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b )  El l eg ad o  de cosa a jena c ier ta  y  d e t e r m i n a d a  es nu lo (ej: lego a  favor deMartin los botines que usó Maradona  en la  f inal del Mundial 86). Excepto que elt es tador imponga a l heredero en e l t es tamento la ob l igac ión de adqui r i r l a cosaajen a pa ra d árs ela al leg ata rio (ej: ordeno a mis herederos que adquieran los botines

que usó Maradona en la  final del Mun dial 86, y  se los entreguen a Martín). En estec a s o el l eg ad o es vá l ido .

Si  el h e r e d e r o  no p u d ie se ad q u i r i r  la  co sa p o r q u e  el d u e ñ o  no  qu is ierav en d e r l a ,  o  p id i e se  un p r ec io ex ce s iv o , d eb e r á en t r eg a r  al  legatar io  el j u s top r e c i o de la cosa .

S i  el  l eg a t a r io h u b ie se ad q u i r i d o  la  cosa an tes  del t e s t a m e n t o  y a  t í t idoone roso , e l hered ero de berá en t regar le e l jus to p rec io de la cosa . En ca m bio , sil a adqui r ió a  tí tu lo g ra tu i to , el h e r ed e r o n o  le deberá nada .

¿Q ué pasa si el testado r luego de otorgar el legado de cosa ajena cierta y d eterm inada adquir iese  la p rop iedad  de la cosa? Igualm ente  se apl icarán las norm as dellegado de cosa ajena p orq ue  se t iene en cuenta  el m o m e n t o  en que  se  real iza eltes tamento. Por lo tanto, e l legado será nulo. ¿Y si el tes tador ven diera u na cosaque f i íera objeto de un legado? Automáticamente el legado quedará revocado.

LEGADO  D E  C O S A  I N D I V I S A :  el  legado  de cosa que  se t iene  en co mu n id ad co no t ro ,  vale sólo por  la par te d e que es propietar io  el tes tador (ar t. 3753 C.C ) . Po dr ía decirse que se t rata de un legado de cosa parcialmente ajena, por lo tanto, eltes tador podrá im pon er al hered ero la obhga ción de adquir i r la par te de la cosa dela cual no es propietar io para entregar le al legatar io la  cosa integra.

LEGADO  D E  C O S A  G A N A N C I A L :

 el tes tador só lo po drá legar b ie ne s gan anc ia lesque tuv iera ba jo  su  administración (o sea, "sus" bienes gananciales  - V E R  'GUÍA DE

E S T U D I O  DE FAMILIA'-). SÍU  c m b a r g o , c o m o  se  t rata  de b i e n e s  qu e se  t i en en  enc o m u n i d a d c o n el o t ro cón jo ige ,  si b i en el Có d ig o a u to r i za a legar  la to ta l idaddel b ien , ac lara que  la p a r t e  del o t ro cóny uge será sa lva da  en la  c u e n t a dediv is ión de la soc ied ad (ar t. 3753 C .C ) .

Si  el  t e s t ad o r d e j a ra b i en e s p r o p io s  y  g a n a n c i a l e s ,  ¿a q u é m a s a  de  b i en esdebe rá imp utar se e l l egad o? Si se t r a ta de un legado de cosa c ier ta , se im puta ráa  la m a s a  a la cu a l p e r t en ece  el b i en .  En c a m b i o , si se t rata  de u n a s u m a d ed in e r o , d eb e rá imp u ta r s e  a a m b a s m a s a s p r o p o r c i o n a l m e n t e .

LEGADO  D E  C O S A  G R A V A D A :  s i l a cosa legada es tuv iera empeñada , h ipo tecada ogravada -con usufructo, servidumbre u otra carga perpetua-, y a sea an tes o  d esp u é sd e l t e s t amen to ,  el h e r e d e r o  no es tará ob l igad o  a l ib rar la de  las cargas que lasgravan (ar t . 3755 C.C) . Por lo tanto, el legatar io r ec ib i rá  la co sa en e l es tad o enq u e se en cu en t r e  y  deberá hacer se cargo de l g ravamen.

2 )  L e g a d o  de g é n e r o . -Ya hemos v is to que e l ob je to de l l egado debe es tar de terminado por e l t es ta

dor ,  sin em b ar g o , n u es t r o C ó d ig o au to r i za q u e  el  ob je to es té inde term inad oc u a n d o  se e n c u e n t r e c o m p r e n d i d o  en a lg ú n g én e r o  o espec ie de te rm ina do (e j ;lego a Pablo uno de mis cabal los) . En este t ip o de le ga do s, la cosa d eb erá esc og er-

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se ent re aque l las que per tene zcan a l mism o género . Dice e l a r t. 3756 C .C :  "Ellegado de cosa indeterminada, pero comprendida en algún género o especiedeterminada por la naturaleza, es válido".

Naturaleza del legado: 1) e l legatar io de cosa indeterminada no t iene underecho de propiedad sobre la cosa desde la muerte del testador , sólo t iene un

crédito contra la sucesión que le permitirá exigir a l heredero que le entregue lacosa legada ;  2 )  no le per ten ece n los f rutos de la cos a desde la m uer te del testador , s ino a par t ir del momento en que se puso en mora a l heredero;   3)  si la co salegada no exis t ie ra en el pa t r im onio de l causante , el he rede ro deberá adquir i r lay entregársela a i legatar io.

Elecc ión d e la cosa legada : pued en presenta rse d i fe rentes s i tuac ione s :- que el legado no determine quién tiene derecho a la elección de la cosa:  en

este caso , e l her ed ero real iza rá la e lecc ión. La cosa no pod rá ser de un a cal idadsuperior o infer ior a lo que sur ja del legado, y para la e lección, deberá tenerse

en cuenta e l capita l hereditar io y las c ircunstancias personales del legatar io (e j :si dejo a favor de Ale -cuyo hobby es criar ovejeros alemanes- un legado otorgándole'uno de mis perros de raza', mi heredero deberia elegir un perro de entre mis ovejerosalemanes) -art.  3756 C.C.-;

- que el legado confiera la elección al heredero:  en este su pu esto , po drá e lheredero e legir lo peor respetando el género y la especie (ar t .  3757 C.C);

- que el legado confitera la elección al legatario:   po drá el legatar io e legir lomejor dentro del género y especie (ar t .  3757 C.C).

Can t idad y opo r tunidad de la ent rega de l legad o: e l te s tador puede autor iza ral encargado de cumplir el legado -heredero, legatario de cuota o albacea- a deter

mi nar e l im por te y la op ortu nid ad de entreg ar lo para qu e se cum pla un a f inalidad de te rm in ad a (ej: lego a mi sobrino el dinero que mi heredero considere necesariopara que termine la carrera de abogacía) -art.   3759 C.C.-;

LEGADO DE COSA   F U N G I B L E  (o  DE CANTIDAD):  es vá l ido s iemp re que espec i f iquela cantidad (ej; lego a mi sobrino $ 5.000)  o que , por lo menos , d icha cant idadsurja del cu m pl im ien to de una finalidad de term in ad a (lego a Juan el importenecesario para que vacacione 7 días en el caribe). Si la cantid ad se enc ue ntr a ab so lut am en te in de ter m in ad a (ej: lego a mi sobrino dinero; lego a Juan trigo), el l eg ad oes nulo (art.  3760 CC).

¿Qué pasa si se hace un legado de cosa fungible sin determinar la cantidadper o señ alan do el lugar en que se encu entra e l obje to del legad o? Ej: dejo aMartín todo el contenido de la bolsa que está debajo de mi cama. En este caso sedeberá la cantidad existente en e l lugar señalado a l momento de la muerte deltestador . ¿Y si además de señalar e l lugar , determinó la cantidad? Si la cantidad existente f i íera mayor , sólo se deberá la cantidad determinada por e l testador (ej: le dejo a Martín los dos relojes que hay dentro de la bolsa ubicada debajo dela cama. Si hubiera tres relojes, Martín sólo recibirá dos); si fuera me no r, se de be rála c an tid ad ex ist en te en el lu ga r (ej: si le dejo a Martín dos relojes y en la bolsa sólohay uno , Martin sólo tendrá derecho a un reloj); y si en el lug ar s eñ ala do n o hu bi er a

nada, e l legatar io no recibirá nada (ar t .  3760 C.C).

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LEGADO  D E  S U M A S D E  D I N E R O :  p o d r í a d ec i r s e q u e e s u n a su b ca t eg o r í a d en t r od e l l eg ad o de  cosa fungib le .

3 )  L e g a d o  de  o b j e t o a l t e r n a t i v o . -E l l e g a d o de o b j e to a l t e r n a t i v o  es aq u é l q u e p e r m i t e e l eg i r en t r e d o s o  m á s

objetos (ej : lego a  Luis mi Mercedes Benz  o  mi Alfa Romeo; lego a  mi sobrino elD V D o  el televisor de 29 pulgadas).

E n e s t a c l a se d e leg ad o s s e ap l i can l a s r eg l a s d e l a s o b l ig a c io n es a l t e r n a t i v as(art. 3758 C.C).

/ . A q u i én co r r e sp o n d e  la e lecc ión de l ob je to? Al h erede ro , sa lvo que  el tes tam en to con ceda al legatar io la posibi l ida d de elegir el objeto . En este úl t im o caso , ellegatar io pue de exigir que le m ues tren to dos los objeto s entre los que pue de elegir.

E l e c c i ó n  a ca r g o d e l h e r ed e r o :  - s i un o de l o s o b j e to s n o p u d ie r a en t r e g a r se ,s ea  o no po r c u l p a  del h e r e d e r o , d e b e r á e n t r e g a r s e  el  q u e  h a  q u e d a d o ;  - si

n i n g u n o p u d i e r a e n t r e g a r s e  y u n o  o  a l g u n o s  de e l l o s  fue cu lp a d e l h e r e d e r o ,d eb e r á en t r eg a r e l v a lo r d e l ú l t imo q u e p u d o h ab e r se en t r eg ad o ( a r t . 6 3 9 C . C) .

E lecc ió n a cargo de l l ega tar io : si una de las cosas se hubiera perd ido po r c u lpad e l h e r ed e r o , el legatar io podrá r ec lam ar la cosa que hubiera qu eda do , o el valorde la que se hubiera perd ido . Si se han pe rd ido las dos por cu lp a de l he red ero , ellegatar io podrá reclamar el valor de cualquiera de el las (ar t . 641 C.C) .

Si e l cu m p l im ien to d e l leg a d o s e h a h ec h o im p o s ib l e s in cu lp a d e l d eu d o r , lao b l ig ac ió n q u ed a ex t in g u id a ( a r t . 6 4 2 C . C) .

U n a v e z l l e v a d a  a c a b o ,  la e l e c c i ó n  es i r r ev oc ab le - sa lvo do lo o violenc ia-.

4 ) L e g a d o  de d e r e c h o s c r e d i t o r i o s .-El tes tador puede legar , además de objetos mater iales , crédi tos . Dichos crédi tos

pu ede n tener co m o deudor a un te rcero o al propio legatario ( 'legado de liberación').C u a l q u i e r d e r e c h o c r e d i t o r i o p u e d e  ser o b j e to  de un l e g a d o , e x c e p t o a q u é

l l o s q u e n o so n t r an smis ib l e s  mortis causa.

¿ Q u é p a sa si el v a lo r d e l c r éd i to v a r í a d esd e el m o m e n t o  en  q u e s e r ea l i za ell eg ad o h as t a  el  m o m e n t o e n q u e f a ll e c e  el t e s t a d o r ? El  le g a d o c o m p r e n d e r á lad eu d a su b s i s t en t e  al m o m e n t o  del f a l l ec imie n to d e l t e s t ad o r ,  sin i m p o r t a r elv a l o r  del c r é d i t o c u a n d o  se r ea l i zó  el  l eg ad o ( a rt . 3 7 86 C C ) . Si el c r é d i t o se

h u b i e r a c a n c e l a d o , el l e g a d o  se ex t in g u i r á p o r f a lt a  de ob je to .E l c r éd i to ab a r ca , ad em ás d e l v a lo r d e l c r éd i to , t o d o s su s acc eso r io s : i n t e r é s ,h i p o t e c a , p r e n d a , ñ a n z a , e t c .

E l lega tar io t i ene todas  la s acc ion es que tendr ía  el her ed ero (ar t. 3786 C .C ) .Para r ec lamar e l c réd i to , el h e r ed e r o d eb e r á en t r eg a r l e al legatar io toda  la d o c u m enta c ión n ecesar ia . E l hered ero no es r espo nsa b le de la inso lven cia de l deu dor .

LEGADO  D E L I B E R A C I Ó N :  se llama así al legado de crédito que tiene como deudor alprop io lega tario. Po r eso se dice qu e el ' legado d e liberación'  es la remisión de deudahecha por el  testador a su deudor  (ej: hago un testamento en el que le dejo a Ignacio un

sobre cerrado con la documentación en la que consta el crédito que tenía contra él).E l l eg ad o  de l i b e r ac ió n p u ed e l l ev a r se  a c a b o de d o s f o r m as d i s t i n t a s :

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1 )  m e d ia n te una de c la r a c ión e xpr e sa e n e l t e s t a m e n to que o to r gue a f a vorde l deudor un legado de l ibe rac ión; o

2 )  l e gá nd o le a l de ud or e l t í t u lo o in s t r um e n to don de c ons te l a de u da .E l l e ga do de l ibe r a c ión he c ho a uno de lo s c ode udor e s so l ida r ios , c a usa l a

l ibe r a c ión de todos lo s c ode udor e s , s a lvo que e xpr e sa m e n te e s tuv ie r a r e s t r in

gido a la par te del legatar io (ar t .  3784 C.C).

LEGADO DE RECONOCIMIENTO DE DEUDA:  puede suceder que e l testador , en e ltes tamento , se dec la re deudor de a lguien . Para es tos casos , e l Código es tableceque e l reconoc imiento de una deuda , hecho en e l te s tamento , e s reputado comoun legado, mientras no se pruebe lo contrar io (ar t .  3788 C.C).  Es decir , a l benefic iar io se lo considera un legatar io, no un acreedor del causante . Por eso es que:

- a l momento de la l iquidac ión , se le reconoce e l rango de pre fe renc ia de loslega ta r ios , no de los ac reedores de l causante ;

- s i e l monto de la deuda a fec ta la leg í t ima de los he rederos forzosos , e s tos

podr á n e x ig i r l a r e duc c ión ;- e l reco noc imie nto d e la deu da pu ede ser rev oca do por un testam ento poster ior .S i e l benef ic ia r io probara la exis tenc ia rea l de la deuda , pa r t ic ipa rá de la

su ces ió n co m o acreed or , no co m o lega tar io (por e jemplo, que presente documentación   - cheque l i b rado po r e l caus an t e -  que pruebe la existencia de la deuda).

¿ Q ué pa sa s i e l t e s t a dor r e c ono c e una de ud a ine x i s t e n te ? Ha y q ue d i s t ingu i rdos s i tua c ione s :

1 )  que el testador supiera que la deuda no existia:  en es te caso , e l rec on oc i m ie n to de l a de u da se r á r e pu ta d o c om o l e ga do po r qu e se e n t i e nde que l a in t e n

c ión de l te s tador fue benef ic ia r a esa pe rsona ;2 )  que e l te s tador no supie ra que la deuda no exis t ía : en es te caso , no habrá

legado porque e l te s tador no tuvo la in tenc ión de benef ic ia r a esa pe rsona ,s im ple m e n te inc u r r ió e n un e r ro r . P o r lo t a n to , d i c ha d i spos ic ión t e s t a m e n ta r i ase rá nula . En caso de que e l te s tador mandara a pagar más de lo que rea lmentede be , e l e xc e so t a m poc o e s de b ido , n i c om o l e ga do ( a r t .  3789 C.C).

LEGADO HECHO A L ACREEDOR:  ej: le debo a Micaela $  5 0 0 0 y en el testamento o torgo unlegado a su favor por dicha suma. A ho ra b ien , este tipo d e leg ado ¿ es co m pe ns ato riode la deuda? No, lo que e l testador legare a su acreedor no puede compensarse

con la deuda, sa lvo que e l testamento así lo determine (ar t .  3787 C.C).

5 ) L e g a d o d e p r e s t a c i o n e s p e r i ó d i c a s . -Es a qué l que im pon e a lo s he r e de r o s l a ob l iga c ión de c um pl i r p e r iód ic a m e n

te una prestación en favor del legatario (ej: legado de renta vitalicia, legado dealimentos  -o rdeno a m i he rede ro que , du ran t e e l año pos t e r i o r a m i f a l l ec i m i en t o , l e en t r egue

m e ns u a l m en t e a J uan $ 50 0 en conce p t o de a l i m e n t os - ) .

Na tur a le z a de l l e ga do : e n e l l e ga do de p r e s t a c ione s pe r iód ic a s no ha y unsó lo l e ga do , s ino t a n tos c om o p r e s t a c ione s pe r iód ic a s de ba n pa ga r se . P o r e so ,un a so la p r e sc r ip c ión no pue d e e x t ingu i r lo s , son ne c e sa r i a s t a n ta s p r e sc r ipc io

ne s c om o p r e s t a c ione s pe r iód ic a s ha ya ( a r t .  3794 C.C).

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Para que el beneficiario adquiera cl derecho a cada prestación periódica, deberá estar vivo al comienzo de cada período. Los plazos se cuentan desde el momento del fallecimiento del testador (ej: si falleció el 3 de Marzo y las prestaciones

fueran mensuales, el legatario adquiere el derecho a la próxima prestación el 3 de abril)./.Qué pasa si no se estableciera la duración del legado? Ej: ordeno a mi here

dero que le entregue mensualmente a Juan S 500. En estos casos, el legado se considerará vitalicio, es decir, durante todo el tiempo que viva el legatario.

Diferencia con el legado de una cantidad tánica a cumplir en periodos sucesivos:  ej: ordeno entreg ara Fabián $ 5000 dividido en cinco pagos mensuales de $ 1000.

En este caso hay un sólo legado, por eso es que el legatario adquiere elderecho al total de la cantidad al fallecer el causante, no necesita esperar elcomienzo de cada per íodo.

LEGADO  D E  A U M E N T O S :  el legado de al imen tos compre nde: la com ida, la educació n, la vestim enta, la habitació n, la asistencia en las enfe rme dad es, etc . Estet ipo de legado presenta las s iguientes pa r t icular idades:

- Si no estuviera establecida la duración del legado y el legatario fueramenor de 18 años:  deberá cum plirse con la prestación per iódica hasta quecumpla los  18 años. Excepción: si se trata de una persona imposibilitada paraprocurarse al imentos, la prestación deberá cumplirse durante toda la vida dellegatario (art. 3790 C.C);

- Si no estuviera establecida la duración del legado y el legatario fueramayor de 18 años:  hay que diferenciar dos s i tuaciones:

a) si al otorgar el legado el legatario tuviera alguna incapacidad, la prestación deberá cumplirse mientras dure dicha incapacidad;b) si al otorgar el legado el legatario no tuviera ninguna incapacidad, la pres

tación deberá cumplirse durante toda la vida del legatario.

¿El legado de alimentos persiste sólo si se mantiene la necesidad del legatario?La doctrina se encuentra dividida entre quienes consideran que el legado persistemie ntras exista la necesid ad del lega tario (Borda, Zannoni, entre otros); y quie nessostienen que el legado continúa aunque el legatario deje de necesitarlo.

Las reglas de las obl igacione s al imentar ias deben ap l icarse su bsidiar iamen tea legado de alimentos.

6)  L eg ad o d e b en c f i cen c i a . -Ya nos hemos referido al legado de beneficencia, aclarando que se trata de

una excepción al principio de 'determinación' de los legados. Este tipo de legados son aceptados a pesar de no estar perfectamente determ inado el benef iciario (ej: dcjü 100.000 pesos para mejorar la inlraestmc tura de algún hospital público) oel c on te nid o del leg ad o (ej: otorgo un legado a favor de la Fundación Fa valoro), E nestos casos, ¿quién designa al beneficiario? El encargado de cumplir con ellegado, ya sea heredero, legatario de cuota o albacea. ¿Qué pasa si lo indeterminado fuese el contenido del legado? Cuando ia indetemiinación fliese sobrela cuota, cant idad o espe cie, se determinarán conforme a la naturaleza del ob

j e t o ,  y a la parte de los bienes disponibles por el testador (art. 3792 C.C).

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Los legatar ios es tán ob l igados a ped i r í a en t rega de los legados , aunque a lamuer te del tes tador tengan la posesión de la cosa por el t í tu lo que sea -depositario,  ar rendatar io , etc- (ar t. 3768 C.C ) . Este tem a ha ge ne rad o polé m ica s po rqu ealg un os auto res (Borda, Zannoni, Azpir i, entre otros) cons ide ran que es ab surd o

que un legatar io que t iene e l derecho sobre e l ob je to legado desde la muer tede l tes ta do r - leg. de cosa cierta, leg. de dcho. creditorio- de ba p ed ir la ent reg a dellegado s i tuviera la cosa en su poder .

- Si i jeto obl igado a entregar el legado: el heredero, el legatar io de cuota, o ensu defec to , e l a lbacea tes tamentar io .

- T iempo de la en t rega: e l l ega tar io t i ene derecho a ex ig i r l a en t rega de llega do desd e la m uer te de l tes tador , sa lvo que e l l egado es té su je to a té rmino ocondic ión . ¿Qué pasa en la p rác t ica? Los encargados de cumpl i r con e l l egadosuelen d i la tar l a en t rega con la excusa de esperar la l iqu idación para asegurarla leg í t ima d e los here dero s fo rzosos . De bid o a es to y para ev i ta r excu sas d i la

to r ias ,  la Cámara Civ i l de la Capi ta l Federa l de terminó que la en t rega de loslegados no se encuent ra suped i tada a la par t ic ión de la herencia .

- Fo rm a de la en t rega: l a en t reg a de l l egado no es tá su je ta a n ing una forma(no formal) . Pu ede hac er se por ca r tas , o tác i ta me nte po r la e jecu ción de l l egado(ar t. 3770 C C ) .

- Gastos de la entrega: son a cargo de la sucesión (ar t . 3767 C.C) . Entre losgastos de la entrega deben incluirse; el t ras lado del objeto legado al lugar deen t rega , l a p ro toco l izac ión de l t es tamento , l a inscr ipc ión en e l Regis t ro de laProp iedad , los gas tos para r ecuperar la cosa de te rceros de ten tadores , e tc . E llegatar io debe rá cargar con los gas tos de honora r ios y con cualqu ier o t ro ga s toocas ionado por su p resen tac ión en e l ju ic io sucesor io , sa lvo que e l t es tadorinc luye ra una c láusu la que d i je ra  "entregúese al legatario libre de todo gravamen  en este cas o, tod os gas tos serán a carg o de la suc esió n,

- Re spon sab i l id ad de los hered eros y legatar ios de cuo ta : los here dero s y loslegatar ios de cuo ta deberán pagar los legados par t icu lares con los b ienes de lasu ces ió n . L o s h e r ed e r o s n o r e sp o n d e r án co n su s p r o p io s b i en es , s a lv o q u e h a yan renunciado o perd ido e l benef ic io de inven tar io . Los legatar ios de cuo tan u n c a r e sp o n d er án co n su s p r o p io s b i en es .

¿Cómo responde cada uno? En pr inc ip io , cada heredero o legatar io de cuo ta

responde en proporc ión a la par te que le cor responde de la herencia . Por lot a n t o ,  la inso lvencia de a lgún coheredero per jud ica a l l ega tar io par t icu lar . S inembargo , cuando e l ob je to legado fuera ind iv is ib le , l a ob l igac ión de pagar set r ansforma en so l idar ia , pud iendo e l l ega tar io par t icu lar r ec lamar e l to ta l de llegado a cualqu iera de los herederos o legatar ios de cuo ta .

¿En qué casos r espo nde n los hered eros o legatar ios de cuo ta por la pérd ida oe l de ter io ro de l ob je to legado? Cuando e l ob je to legado se hubiese perd ido ode ter io ra do : a ) po r c ulp a d e el los -si no fueran todos culpables, sólo responderá elcu lpab le- ; b ) por haber inc ur r ido en mo ra , sa lv o que proba ran que la pérd ida oe l de ter io ro hubiera suced ido igual aunque se hubiese en t regado e l l egado a l

legatario en fecha-(art. 3779 C.C).

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Garan t ía de ev icc ión : cuando e l l egado fuera de cosa c ier ta o de derechoscred i to r ios , los herederos y los legatar ios de cuo ta no responderán por ev icc ión . En cam bio , s i e l l ega do fuese de cosas indete rmin ada s en su especie , o set r a tara de un legado de ob je to a l temat ivo , suced ida la ev icc ión , e l l ega tar iopar t icu lar podrá demandar o t ra cosa den t ro de la especie , o la segunda de las

cosas comprendidas en la al ternat iva (ar t . 3780 C.C) .- Orden en que deben pagarse los legados : an tes de cumpl i r con los legados ,

los hered eros d eberán ; 1°) pag ar las deuda s de l causan te ; 2°) pa ga r las cargasde la suces ió n ; 3") separar la leg í t ima de los hered eros fo rzosos . Ade m ás , s i loslegatar ios no hubiesen ped ido la separac ión de pa t r imonios y se hubiesen confundido los b ienes de la suces ión con los de los herederos , es tos ú l t imos podrán pagar sus deudas an tes que los legados .

Una vez que se haya cumpl ido con todo es to , se pagarán los legados con losb ienes r es tan tes , en e l s igu ien te o rden :

1° L os leg ad os de co sa cie rta (ej: mi estancia en la provincia de La Pampa);

T  Lo s le gad os re m un era tori os -aquéllos que se hacen en compensación de servicios-;3° Los legados de cant idad (ej : $ 10.000) ;Todo e l lo , s iempre que e l t es tador no haya d ispues to en su tes tamento un

orden d i feren te para pagar los legados .En cada ca tegor ía de legados , l a d i s t r ibución se hace a p ror ra ta .

- Acciones y medios de garan t ía de l l ega tar io : e l l ega tar io podrá in terponerlas s igu ien tes ac c ione s : a ) Acción personal contra el encargado de hacer cumplir el legado  (heredero, legatario de cuota o albacea) para que lo entregue:  estaacción prospera en todos los legados (de cosa cierta, de cosa indeterminada, dederechos credi tor ios , etc . ) . En los legados de derechos credi tor ios , lo que se rec lam a a los hered eros no e s e l c réd i to s ino e l ins t rume nto o t í tu lo en que cons tae l c réd i to . De todos modos , desde e l f a l lec imien to de l t es tador , e l l ega tar iogoz a de toda s las acc ione s que ten ía e l causa n te para ha cer e fec t ivo su créd i tofrente al deudor , aunque no posea el t í tu lo del crédi to; b)  Acción real contraquien detenta el objeto legado:  goz an de es ta acc ión so lame nte los legatar iosde cosa c ier ta y los legatar ios de derechos cred i to r ios . ¿Por qué? Porque suderecho a l ob je to legado se encuent ra abso lu tamente de terminado y adqui r idodesd e la m uer te de l tes tador . La acc ión re iv ind ica tor ía , inc luso podrá e jercer secont ra los te rceros que de ten ten e l ob je to legado , deb iendo c i ta r a l heredero(ar t. 3775 C .C ) . ¿P or qué se lo ci ta a ju ici o al hered ero ? Porq ue pu ed e estarin teresa do en que no se en t regu e e l l egado a l lega tar io , ya sea po rqu e lo cons i dere invál ido , porque su cumpl imien to impl icar ía a fec tar la leg í t ima, e tc ; c )Otras acciones:  acc ión de r eparac ión de dañ os y per ju ic ios por pér d ida o de ter ioro de la cosa imputable al heredero; acción para reclamar la f i jación judicialde la can t idad y e l p la zo de en t rega de l l egado c uan do e l causan te no lo hubiese especi f icado en e l t es tamento , e tc .

El legatario gozará de los siguientes medios de garantía:  a) pu ed e ped ir laseparac ión de pa t r imonios ; b ) puede t r abar un embargar p reven t ivo sobre losb ien es de la heren cia ; c ) t i ene dere cho a in terven i r en e l ju ic i o suceso r io pa ra

pro teger su in terés en la suces ión .

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R e s p o n s a b i l i d a d d e l l e g a t a r i o p a r t i c u l a r p o r l a s d e u d a s d e l t e s t a d o r . -Antes de l levar a cabo la ad jud icac ión de los b ienes , deberá es tab lecer se e l

monto de las deudas y cargas de la sucesión, el monto de la legí t ima -s i hubieraherederos forzosos- y el monto de los legados.

• S i los b ien es de la suce s ión a lca nza ran para cum pl i r con todas es tas ob l ig a

c iones , es taremos en presencia de una ' suces ión so lven te ' : cuando la suces iónes so lven te , los legatar ios no son responsab les por las deudas y cargas de lasu ces ió n , au n q u e l a s d eu d as h u b ie sen s id o co n t r a id as p a r a l a ad q u i s i c ió n , co n servación o mejora del objeto legado (ar t . 3796 C.C) .   E X C E P C I O N E S :  el legatar iodeberá r esponder por las deudas y cargas de la suces ión cuando; 1 ) e l t es tadorlo d ispuso as í en e l t es tamento ; 2 ) la deuda cons is te en un derecho rea l degarantía -hipoteca, prenda, anticresis, etc.- sobre el objeto legado; 3) el objetolega do inc luy a de ud as co m o un con junto -ej : se deja en legado una sociedad o  u nfondo de comercio- ; 4) la naturaleza del legado lo obl igue a pagar otro legado -ej:  a Mariana le dejo  u n  campo y a Ignacio la cosecha durante los tres primeros años

posteriores a mi muerte-.• S i los b ienes de la suces ión no a lcanzaran para cumpl i r con todas es tas

o b l ig ac io n es , e s t a r emo s en p r e sen c i a d e u n a ' s u ces ió n i n so lv en t e ' : cu an d o l asuces ión es inso lven te , los legatar ios son responsab les por las deudas y cargasde la suces ión , y por e l cumpl imien to de la leg í t ima.

ACLARACIÓN:  en realidad, la 'responsabilidad de los legatarios' consiste en la reducción de  SUS  legados. Es decir, el legatario no sacrifica  s u s  propios bienes, sino quesufrirá u na disminuc ión en el legado qu e le dejó el causante. Por elto es que, en todoslos casos en que el legatario particular deba 'responder', sea la sucesión solvente -exce pcione s- o insolve nte, s u responsabilidad se limitará al valor de los bienes lega

dos.  Asimismo, tiene derecho a abandonar el objeto legado evitando el pago de lasdeudas y cargas de la sucesión.

D e r e c h o d e a c r e c e r . -Es el dere cho que tienen los hered eros -y excepcionalmente los legatarios- para ap ro

vechar la parte de su coheredero -o colegatario- cuando este no puede o no quiererec og er la he ren cia -o legado- (ej: si una persona tuviera tres herederos, cada uno cobrará1/3 de la herencia, pero si uno de ellos renuncia a la herencia, los otros tienen vocaciónsobre la parte del renunciante. O sea, que cobrará cada uno la mitad de la herencia).

El derecho de acrecer con-esponde a los herederos, ya sea que desis ta un here

dero a su porción heredi tar ia , o un legatar io a su legado. Sólo excepcionalmentese apl icará el derecho de acrecer entre colegatar ios cuando esa sea la voluntaddel tes tador . Dicha voluntad deberá surgir del tes tamento, ya sea   expresa  (cuandoel testador aclara en su testamento que la imposibilidad o negativa a recoger el  legado porparte de un legatario beneficiará a los otros colegatarios y no a los herederos) o  tácitamente  (cuando por la forma en que se redactó el legado o po r e objeto del mism o, sepresume que el testador quiso beneficiar a los colegatarios y no a los hered eros).

A c la r a c ión : e l de r e c ho de a c r e c e r de l l e ga t a r io t í n i c a me nte pue de a p l i c a r se sobr e e l l e ga do ,nunc a sobr e l a por c ión he r e d i t a r i a de s i s t i da por un he r e de r o ,

¿ E N Q U É   C A S O S  D E B E  I N T E R P R E T A R S E  Q U E T Á C I T A M E N T E E L  T E S T A D O R  Q U I S O  B E N E F I

C I A R  A L O S  C O L E G A T A R I O S  Y N O A L O S  H E R E D E R O S ?  a ) Cu an d o v a r io s leg a t a r io s so n

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l l amados con jun tamente en una c láusu la tes tamentar ia a r ec ib i r l a misma cosasin asignarle partes a cada uno  -ej:  le dejo a Mario y a Marcelo m i terreno de Escobar. En cam bio, el derecho de acrecer favorecería a los herederos si el testamento dijera: ledejo a Mario 1/3 y a Marcelo 2/3 de mi terreno de Escobar-; b) C u a nd o va rio s leg ata r ios son l lama dos en d i feren tes c láusu las tes tamentar ias a r ec ib i r l a m ism a cosa

sin asignarle partes a cada uno  -ej:  en una cláusula dice: le dejo a Mario mi terrenode Escobar. Y en otra dice: le dejo a Marcelo m i terreno de E scobar-.

L E G A D O   DE USUFRUCTO:  ¿qué pasa s i e l t es tador legó con jun tamente a dosind iv id uos e l usuf ruc to d e un b ien? Dice e l a r t. 381 8 C . C :  "Cuando el legadode usufructo, hecho conjuntamente a dos individuos, ha sido aceptado porellos, la porción del uno, que después ha quedado vacante por su muerte, noacrece al otro, sino que se consolida a la nuda propiedad, a menos que e ltestador, expresa o tácitamente, hubiese m anifestado la intención de h acergozar al sobreviviente de la integridad del usufructo ".

Aclaración: recordemos que el derecho al usufructo no se transmite a los sucesores.

EF EC TOS DE L ACRECIMIENTO:  la po rció n que un o de los lega tar ios no pu ed a o noquiera r ecoger de l l egado , aprovechará a l r es to de los co legatar ios en propor ción a la par te que cada uno tuviera del legado.

TRANSMISIÓN  DEL DERECHO DE ACRECER:  los co lega tar ios a benef ic io de los cuales se abre o puede abr irse el derecho de acrecer , lo t ransmiten a sus herederoscon las porc ion es que en el lega do les pe r ten ec en -ej : Mario, Marcelo y Matíasreciben un legado que consiste en un terreno. Mario rechaza el legado, y antes queMa rcelo acepte el acrecimiento m uere. En este caso, Marcelo transm itirá a sus herederos su parte del legado junto con su derecho de acrecer a Mario-.

R e n u n c i a d e l l e g a d o . -La renuncia de l l egado no se p resume, r equ iere una dec larac ión expresa de l

legatario (art. 3804  C.C).

FORMA:  la dec larac ión expresa r enunciando a l l egado no ex ige n inguna for m a e n p art icu lar (escrita, verbal o tácita) .

OPORTUNIDAD:  desde la aper tu ra de la suces ión , puede renunciar se a l l egadoen cualqu ier momento , a i in después de haber lo acep tado . Pero s i e l l egadotuviera cargas que lo hicieran oneroso, la aceptación será def ini t iva y ya nopodrá r enunciar lo . S in embargo , podrá hacer abandono del ob je to legado .

RETRACTACIÓN:  e l l ega tar io puede re t i r a r su r enuncia a l l egado , mien t ras nohubiera un acto de par t ición entre los herederos (ar t . 3806 C.C) .

ABANDONO:  e l l ega tar io puede l iberar se de las deudas y cargas abandonandoel objeto legado.

INDIVISIBILIDAD: e l l ega tar io , no podr á acep tar un a par te de l l egad o y r epu diarotra, n i aceptar un legado s in cargo y repudiar uno con cargo.

A C C I Ó N   REVOCATORIA:  los acreedores de l l ega tar io pueden acep tar e l l egadoque él hubiese repudiado (ar t . 3808 C.C) .

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216  S ÍN T E S IS G R Á F I C A ;  LEGADOS

Concepto—  cuando  el t es tador o torgue  a un leg atario una c uota parte de taherencia s in especi f icar concretamente que bs  le  corresponden

Derechosy

Obligaciones

1) no goza de  la  poses ión heredi tar ia de p leno derecho2) cont r ibuyeal pago de las deudas y cargas de la herenc ia en propo rción  a su p arte3) in tervención  en e l ju ic io sucesor io : prom over lo , pedi r me didas ca ute lares so bre

los bs de la herencia, etc.\4 )  par t i c ipa junto con los herederos de  la adminis t ración  de la herencia

Cuadro comparativoLEGAT ARIO DE CUOTA PARTE LEGATARIO PARTICULAR Hi RI 'DERO

r e c i b e  una  c u o t a p a r t e  de laherencia

recibe uno o  varios derechosdeterminados

recibe todo o  una parte alícuotade la herencia

no continúa  la  pers. del causante no continúa la pers. del caus ante continú a la pers ona del causa nteno t i ene  un de recho even t ua l  arecibir toda la herencia

no tiene un derecho eventual arecibir toda  la herencia

derecho eventual  a recibir toda laherencia

nunca t i ene resposabi l idad u l t ravires hereditatis

nunca tiene resposabilidad ultravires hereditatis

resposabilidad ultra vireshereditat is (como sanción)

goza de ciertos dchos que no tienentos legatarios particulares

goz a de ciertos dchos que no t ienenlos legatarios

Conceptocuand o el testador otorgue al beneficiario (lega tario), en forma gratuita, dchos  de carácter patrimonial,

jobre uno o varios bs part iculares^

Caracteres1)  DISPOSICIÓN GRATUITA2)   TRANSMISIÓN DE DCHOS DE

CARÁCTER PATRIMONIALCON  EFECTOS POST-MORTEM

3)   SOBRE BS PARTICULARES4 ) RESPONSABILIDAD LIMITADA AL

VALOR DEL LEGADO OTORGADO

Sujetos del legado|— ¿SOBRE  QUIÉN PESA EL LEGADO? — •  sobr etod os los herederos

y los legatarios de cuota-  ¿QUIÉN  ES EL BENEFICIARIO DEL LEGADO?  el legatario

-  DETERMINACIÓN  si la inst i tución de jare du das entre do s o másDEL LEGATARIO  índiv iduo s , n ingun o de e l los será t en ido por

l ega t a ri o — E xcepc i onesLEGADO A LOS PARIENTESLEGADO DE LLAMAMIENTO ALTERNATIVOLEGADO DE BENEFICENCIA

L   PRELEGADO —>  es el legado hecho a favor de uno de los

he rede ros g ravando t oda  la  he renc i a

Objeto d el legad o-  REGLA GENERAL - »  pueden legarse todas las cosas y dchos qu e es tán en e l com er

cio,  aun las que no existen todavía , per o que exist i rán d esp ués-  DETERMINACIÓN DEL OBJETO —• el objeto  del l egado debe  se r  des i gnado po r  el  testador.

No puede dejarse absolu tamente  al arbi trio  de  un tercero

Diferentes tipos de legad os• Legado de cosa c ierta es el que t iene por ob jeto un a cosa cierta y de t e rm i nada

L e g a d o d e : g é n u r o  : es el que t i ene por obje to una cosa indeterm inada aunquecomprendida en a lgún género o especie determina do

Legado de objeto alternativo' es aquél que permite elegir entre dos o más obje tos

L e g a d o  de  d c h o s  credi tor iüs el   testador puede legar, además de objetos materiales, crédi tos. Dichoscrédi tos pueden tener como deudor a un terce ro o al propio legatario

L e g a d o  d e p r e s t a c i u n e sper iodic i i s

es  aquél que impone  a  los hered eros  ia obl igación d e c ump l i rper iódicamente una pres tación  en favor del legatario

L e g a d o  de  universa l ld iuijur í d i ca

cuando el testador ha ya sido llamado a recibir una herenc ia -o un legado decuota-, podrá legar el derech o qu e tiene sobre dicha universalidad jurid ica

Orden en que debenpagarse los legados

antes de cumplir con loslegados, los hered eros deberán {

r ) pa gar las deudas del causan te2°) pagar las carcas de la sucesión3°) separar la legitima de los

herederos forzosos

una vez que  se haya cumplido contodo esto, se pagarán los legados conlos bs restantes , en el siguiente orden

1° Los legados de cosa cierta2° Los legad os re mun eratorios3° Lo s legado s de c ant idad

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C A P I T U L O X V

I N E F I C A C I A D E L A S D I S P O S I C I O N E S T E S T A M E N T A R I A S

C A U S A S Q U E P R O V O C A N L A I N E F I C A C I A D E L A S D I S P O S I C I O N E S .E n u m e r a c i ó n . -

Reco r d emo s q u e l a s ' d i sp o s i c io n es t e s t amen ta r i a s ' i n c lu y en l eg ad o s e i n s t i t u c io n es h e r ed i t a r i a s .

L as cau sas q u e p r o v o can l a i n e f i cac i a d e l a s d i sp o s i c io n es t e s t amen ta r i a s ,

p r iv án d o las t o t a l o p a r c i a lm en te d e su s e f ec to s so n la n u l id a d , l a r ev o ca c ió n yl a cad u c id ad .

N u l i d a d . -L a i n e f i c a c i a d e r i v a d e v i c i o s c o n s t i t u t i v o s r e l a c i o n a d o s c o n l o s s u j e t o s ,

e l o b j e t o o l a f o r m a d e l t e s t a m e n t o . P u e d e p r o v o c a r s e p o r : i n c u m p l i m i e n t od e a l g u n a f o r m a l i d a d e x i g i d a e n e l t e s t a m e n t o , i n c a p a c i d a d d e l t e s t a d o r ,i n c a p a c i d a d d e l b e n e f i c i a r i o , v i c i o e n l a v o l u n t a d d e l t e s t a d o r , f a lt a d e c a u s a , i n d e t e r m i n a c i ó n d e l b e n e f i c i a r i o , i n d e t e r m i n a c i ó n d e l o b j e t o l e g a d o ,

c o n t e n e r m o d a l i d a d e s p r o h i b i d a s , h a b e r s e d e l e g a d o l a d e s i g n a c i ó n d e l b e n e f i c i a r i o e n u n t e r c e r o .En cuan to a los e fec tos de la nu l idad , a l ser e l t es tamento un ac to ju r íd ico ,

son ap l icab les las r eg las r efer idas a e l los . La ún ica d i ferencia es que , en lost e s t amen to s , l a n u l id ad d e u n a d i sp o s i c ió n t e s t amen ta r i a   separable del restono implica la nul idad de todo el tes tamento (ej : la incapacidad del legatar io noafecta el derecho del heredero insti tuido) , en c am bi o, en los de m ás ac tos jur í di co s,la nu l idad de una c láusu la impl ica la nu l idad de todo e l ac to .

A lg un os au tore s (Maff ía , en t re o tros ) d i f eren cian en t re nu l idad e inex is te ncia

d e t e s t am en to . D ice e l D r . A z p i r i :  "Hab rá inexistencia cuando falte en el actojurídico alguno de los requisitos esenciales para qu e ese acto nazca. Ha bránulidad cuando al tiempo de otorgar el acto exista una deficiencia que atentecontra su validez".  D e acu e r d o a e s t a p o s tu r a s e rí an su p u es to s d e i n ex i s t en c i a :e l t e s t am en to f a l s i f icad o , e l t e s t a me n to o to r g a d o p o r ap o d e r ad o , e t c .

R e v o c a c i ó n . -La inef icac ia der iva de la vo lun tad expresa o tác i ta (p resun ta) de l causan te .

La revocación es e l ac to por e l cua l e l t es tador de ja s in efec to un tes tamentoan t e r io r v á l i d o o u n a d i sp o s i c ió n co n ten id a en é l . L a r ev o cac ió n e x t in g u e d e f in i t i v amen te l a d i sp o s i c ió n t e s t amen ta r i a .

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R E V O C A C I Ó N   EXPRESA:  d eb e co n s i s t i r en u n a d ec l a r ac ió n d e v o lu n t ad d e l t e s t a d o r  contenida en un testamento posterior  ( ar t. 3827 C .C ) . La rev oc ac ión s eráex p r esa cu an d o e l t e s t ad o r man i f i e s t e en u n t e s t amen to p o s t e r io r su i n t en c ió nde revocar el anterior (ej: a través de este nuevo testamento revoco todas las disposiciones incluidas en el testamento anterior).

R E V O C A C I Ó N  TÁCITA:  cu an d o l a l ey presume  d eb id o a d e t e r m in a d o s ac to s d e lt e s t ad o r q u e su i n t en c ió n h a s id o d e j a r s i n e f ec to c i e r t a s d i sp o s i c io n es t e s t a m e n t a r i a s a u n q u e n o e x i s t a u n n u e v o t e s t a m e n t o r e v o c á n d o l a s . L o s c a s o s d er ev o cac ió n t ác i t a so n :

1 ) T e s t a m e n t o p o s t e r i o r : ¿ e l s ó l o d e h e c h o d e q u e e x i s t a u n t e s t a m e n t op o s t e r i o r r e v o c a t o d a s l a s d i s p o s i c i o n e s d e l a n t e r i o r ? N o , p o r e l l o e l a r t .3 8 2 8 C . C . s e e n c a r g a d e a c l a r a r q u e  el testamento posterior revoca al anterior, sólo en cuanto sea incompatible con las disposiciones de éste  (ej:

cuando en un pr imer tes tamento le dejo mi casa a Luis y luego confecciono otrodejándole esa mism a casa a Fabián; cuan do en un pr imer tes tam ento inst i tuyo com oúnico heredero de todos mis bienes a Luis y luego confecciono otro inst i tuyendod el m i s m o m o d o a F a b i á n) . E n c a s o d e d u d a , d e b e r á n c o n s i d e r a r s e c o m p a t i b l e s l a s d i s p o s i c i o n e s c o n t e n i d a s e n d i f e r e n t e s t e s t a m e n t o s ( e j: h a g o u n t e stamento nombrando heredero a Luis y luego confecciono otro en el que sólo leotorgo un legado a Fabián) .

¿ Q u é p a s a s i e l t e s t a m e n t o p o s t e r i o r e s d e c l a r a d o n u l o o c a d u c a n s u sd i s p o s i c i o n e s ? ¿ R e c o b r a n v i g e n c i a l a s d i s p o s i c i o n e s d e l t e s t a m e n t o a n t e

r i o r ? E n p r i n c i p i o d e b e r í a n r e c o b r a r v i g e n c i a l a s d i s p o s i c i o n e s d e l t e s t a m e n t o a n t e r i o r p o r q u e e l t e s t a m e n t o p o s t e r i o r e s d e n i n g ú n v a l o r ( e j : t e s t a mento poster ior nulo por no cumplir con cier tas formalidades; tes tamento posterior nulo por enc ontra rse vic iad a -dolo o violencia- la vo lunt ad del tes tad or) . S ine m b a r g o , e n d e t e r m i n a d o s s u p u e s t o s e n q u e e s e v i d e n t e l a i n t e n c i ó n d e lt e s t a d o r d e r e v o c a r e l t e s t a m e n t o a n t e r i o r , d i c h a s d i s p o s i c i o n e s n o r e c o b r a n v i g e n c i a a u n q u e e l t e s t a m e n t o p o s t e r i o r f u e r a n u l o o s u s d i s p o s i c i o ne s hu bi es en ca du ca do (e j : aunque caduquen las d i spos ic iones de l t es tamentopos ter io r por r enuncia de l benef ic iar io o por incumpl imien to de la condic ión

suspensiva, el tes tamento anter ior queda revocado) .Re t r ac t ac ió n d e l s eg u n d o t e s t amen to : e l su p u es to s e r í a e l s i g u i en t e : u n

p r i m e r t e s t a m e n t o q u e e s r e v o c a d o p o r u n s e g u n d o t e s t a m e n t o ,  y  un te rcert e s t amen to q u e r e t r ac t a a l s eg u n d o h ac i en d o q u e e l p r imer o r eco b r e su v ig en c i a . L a r e t r ac t ac ió n d eb e r á cu mp l i r co n l a s f o r ma l id ad es t e s t amen ta r i a s .

2 ) D e s t r u c c i ó n o c a n c e l a c i ó n d e l t e s t a m e n t o p o r e l t e s t a d o r : la d e s t r u c c i ó n-ej:  quem arlo, rompe rlo todo- o ca nc el ac ió n -ej: tacharlo, sobreescribirle 'anulado' o'cancelado ' - de un tes tamento o lógrafo , hecha por e l mismo tes tador , o por o t rap e r so n a d e su o r d en , imp o r t a su r ev o cac ió n , cu an d o n o ex i s t a s i n o u n so lo

t e s t amen to o r ig in a l . S i f u esen v a r io s , e l t e s t amen to n o q u ed a r ev o cad o , m ien -

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tras no se hubiesen destruido o cancelado todos sus originales (art.  3833 C.C).En cuanto a los testamentos cerrados, la rotura hecha por el testador del sobreque encierra a l testam ento, importa la revocación del mism o, aunque e l testamento quede sano y reúna las formalidades requeridas para los testamentosológrafos (art.  3836 C.C).

3)  Matr im onio po ster ior a l testamento: e l testamento hec ho por person a queno está casada, queda revocado desde que contrae ma tr imon io (art .  3826 CC).¿Qué pasa si el beneficiario del testamento fuera la persona con quien el testador luego contra jo matr imonio? En este caso, e l matr imonio no provocará larevocación táci ta del testamento.

4)  Enajenación del objeto legado: toda enajenación del objeto legado, seapo r título gratuito u on ero so, o con pacto de retroventa, cau sa la revo cació n dellegad o, aunqu e la enajenac ión resulte nula, y aun que la cosa vuelva al dom iniodel testador (art. 3838 C.C).  El objeto legado debe consistir en una cosa cierta.

Si el testador hubiese enajenado parcialmente la cosa legada, el legado subsistirá por la parte no enajenada.

Si la enajenación resultara forzosa, ya sea por ejecución judicial o por expropiación, e l acto no responderá a la voluntad del testador , por lo tanto, noimplicará revocación.

Tanto la jur ispru denc ia com o la doctr ina m ayori tar ia consideran que la pro mesa de venta instrumentada en un  boleto de compraventa  imp lica revo car ellegado, porqu e consti tuye una manifestación inequívo ca del vend edor de querer enajenar la cosa.

5) Tran sform ación de la cos a por el testador: cua ndo la cosa es transfo rma dapor el testador se entiende que ha querido revocar la disposición testamentariareferida a ese objeto. ¿Qué se entiende por transformación? Ej: le dejo a Luis100 kg. de mármol, pero luego construyo con ese mármol mesadas.

Aunque la cosa recupere su forma original, el beneficiario no tendrá derechoa ella porque la actitud del testador de transformar la cosa refleja su intenciónde revocar la disposición.

6) Inejecución de los cargos impuestos al beneficiario: la inejecución delcargo únicamente implicará la revocación de la disposic ión cuando el cargosea el mo tivo pr incipal y determina nte de dicha disposic ión.

7) Ingratitud del beneficiario: luego de fallecido el testador, los herederos -oalbacea- podrán demandar la revocación de las disposiciones testamentarias enlos siguientes casos:

a) si el legatario ha intentado la muerte del testador;b) si ha ejercido sevicia  ("trato  c rue l " ) ,  o cometido delito o injurias graves

contra e l testador después de otorgado el testamento;c) si ha hecho una injuria grave a su memoria.

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C a d u c i d a d . -

L a in e f i cac i a e s imp u es t a p o r l a l ey i n d ep en d ien t emen te d e l a v o lu n t add e l t e s t a d o r . L a c a d u c i d a d n o e x t i n g u e d e f i n i t i v a m e n t e l a d i s p o s i c i ó n t e s

t amen ta r i a , y a q u e s i e l mo t iv o q u e p r o v o có l a cad u c id ad d esap a r ece , l ad i s p o s i c i ó n r e c o b r a s u v a l i d e z . L a s d i s p o s i c i o n e s t e s t a m e n t a r i a s c a d u c a np o r l o s s i g u i e n t e s m o t i v o s :

1)  Muer te de l benef ic iar io an ter io r a la de l t es tador - ar t . 3799 C.C. - : t amb i é n c a d u c a r á n l a s d i s p o s i c i o n e s a f a v o r d e p e r s o n a s j u r í d i c a s q u e h u b i e r an d i su e l t o o p e r d id o su p e r so n e r í a an t e s d e l a mu er t e d e l t e s t ad o r . E s t amisma so lu c ió n s e ap l i ca r á cu an d o e l b en e f i c i a r io f u e r a u n a p e r so n a p o rn ace r y n ac i e r an s in v id a .

¿Qué pasa s i l a d i spos ic ión benef ic ia a a lgu ien ten iendo en cuen ta de terminad a invest id ura, y esa pe rson a fal lece antes que el tes tado r?  Ej: le dejo $ 100.000

al cura de la parroquia Santa María de Betania, Padre Lucas. En este ca so , au nq ue elPadre Lucas f a l lezca an tes que e l t es tador , l a d i spos ic ión no caduca porque e lverdadero des t ina tar io de la d i spos ic ión no es é l , s ino la par roquia .

2) M uer te del benef iciar io anter ior al cum plim iento de la cond ición suspe nsivao de l p lazo inc ier to que se le hub iese impues to en e l t es tamento : d ice e l a r t .3 7 99 C . C :  "El legado c aduca cuando la ejecución del legado está subordinada a una condición suspensiva o aun término incierto, y el legatario muereantes del cumplimiento de la condición o del vencimiento del término".  Ej:Fabián le deja a Ignacio $ 100.000 bajo la condición suspensiva de que se reciba de

abogado . Si al fallecer Igna cio, no estuviese recibido de abogad o, el legado c aducará yno recibirá nada; en cambio si el fallecimiento de Ignacio se hubiese producido luegode habe rse recibido, el dinero se transmitirá a sus he rederos.

3 ) Incumpl imien to de la condic ión suspens iva o cumpl imien to de la condi ción resolutor ia -ar t . 3802C.C.- .

4 ) Perd ida o des t rucc ión de la cosa - ar t . 3803 C.C. - : para que la pérd ida od es t r u cc ió n d e l o b j e to l eg ad o p r o d u zca l a cad u c id ad d e l a d i sp o s i c ió n , d eb et r a t a r s e d e u n a co sa c i e r t a y d e t e r min ad a . L a p e r d id a o d es t r u cc ió n d eb ese r t o t a l , s i f u ese p a r c i a l d eb e r án en t r eg a r se a l b en e f i c i a r io l o s r e s to s d e l a

co sa l eg ad a . L a cad u c id ad só lo t en d r á l u g a r s i l a co sa s e p i e r d e an t e s d e l amu er t e d e l t e s t ad o r , o d esp u és d e e l l a p e r o an t e s d e l cu mp l imien to d e l aco n d ic ió n . S i l a co sa s e p i e r d e l u eg o , s e h ab r á p e r d id o p a r a su d u eñ o , o s eae l l eg a t a r io . E n e s t e caso , e l l eg a t a r io t en d r á co n t r a e l cu lp ab l e d e l a p é r d i d a a c c i o n e s r e s a r c i t o r i a s .

La enajenación forzosa de la cosa legada -ya sea por ejecución judicial o porexpropiación- producirá la caducidad de la disposición que a el la se ref iera.

5 ) Re nu nci a de l l ega tar io : l a r enu ncia es no formal,  o sea , pu ed e hac er se porin s t r u me n to p r iv ad o o p ú b l i co , o r a lmen te o p o r e sc r i to . En cuanto al mom ento

de renunciar,  s i e l l egado es puro y s imple pue de renunc iar se aún despué s de la

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Sumarios  de  Jurisprudencia

NULIDAD  DEL TESTAMENTO

Capacidad para testar. Perfecta razón.

La  ley  exige  con  respecto  al  testador algo  más que no  estar demente, exige  una

razón perfecta, clara  y una  voluntad  más firme  que para obligarse  por  contrato.  No

sólo  los  dementes  no pueden testar, sino  que no pueden hacerlo aquellos  que en el

momento  de  otorgar  el  acto  no se  hallan  en plena sanidad mental. Pero  no  implica

que  se  exija  una perfecta razón  de orden general  o perfectisima, sino simplemente  la

que  le  corresponda  al  testador dentro  de su personalidad, su perfecta razón, ade

cuada  a su cultura y  condiciones,  es decir,  que haya  sido  capaz  de entender o querer

en  el momento  en que  otorgó  el  testamento.

Tribunal: C.N.Civ., Sala F, 05-02-01

Carátula: CAMPERCHIÜLI, Teresa Lina  c/ JANELLI, María Cristina Guillerma yotro sl nulidad de escritura

NULIDAD  DEL TESTAMENTO

Captación de la voluntad del testador. Nulidad del testamento. Improcedencia.

La  adulación,  el falso  cariño  o los  cuidados excesivos brindados  con el  ánimo  deatraer  la  voluntad  del  testador,  no  bastan para concluir  que ha  habido captación,  si

no se ha  engañado  al  testador, logrando  así un estado de su  espíritu  sin el cual no se

hubiera  producido  la liberalidad. Asimismo  ¡a multiplicación  de atenciones  por parte

de  los parientes  o servidores, para lograr  el afecto  o el reconocimiento  del  enfermo  y

para  obtener  una  ventaja  en el  testamento,  no son  causa  de  nulidad, aunque tales

cuidados  no sean fruto  de un  auténtico cariño  y  tengan sólo  un fin  especulativo.

Tribunal: C.N.Civ., Sala F, 15/07/1998

Carátula: GEREZ, Alberto Aníbal d HERRENDORF DE BACCETTI, Olga R y otros

s/ nulidad de testamento

aceptación; en cambio, si el legado tuviera una carga onerosa, una vez acepta

d o ,  no puede renunciarse (aunque el legatario conserva  el derecho a abandonar la

cosa legada).  El legatario  no puede repudiar  una parte  del legado  y  aceptar

otra.  Además,  si hubiese  dos legados  al  mismo legatario,  de los cuales uno

fuese con cargo, el legatario no podrá aceptar el legado libre y repudiar el otro.

Acciones  de los  acreedores  del  legatario:  podrán interponer  la  acción

revocatoria cuando el legatario hubiese renunciado  al legado y se cumplieran

los requisitos para que proceda esta acción.

6) Transformación de la cosa por caso fortuito  o por el hecho de un tercero:

cuando  la  cosa es transformada por caso fortuito  o por el hecho de un tercero,

la disposición testamentaria caducará. Si  la cosa recupera su forma original, el

beneficiario tendrá derecho a ella.

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R E V O C A C I Ó N D E T E S T A M E N T O P O R M A T R I M O N I O U L T E R I O R

Excepción.Si el beneficiario del testamento es la misma persona con la cual el testador se

casa, tal supuesto queda al margen de la "ratio legis " de la norma contenida en el art.

3826 del Código Civil, cuya finalidad es revocar el testamento cuando en él se favore

ce a personas distintas del futuro cónyuge.

Tribunal:  C.N.Civ., Salal, 17/08/1999

Carátula:  BU STAM ANT E, Raúl C. s / sucesión

R E V O C A C I Ó N T Á C I T A D E L T E S T A M E N T O

Improcedencia. Posterior divorcio del testador. EfectosNo corresponde extender la pérdida de la vocación hereditaria del cónyuge supérs

tite -prevista en el art. 3574 CCiv.-, cuando deriva de un testamento que conserva su

vigencia luego del matrimonio, y existen elementos que autorizan a mantenerlo, aun

disuelto el vínculo por efecto del divorcio.

El posterior divorcio del testador no opera como causal de revocación tácita del

testamento -que beneficia a su ex cónyuge-, pues al no estar legalmente previsto, no

resulta admisible una interpretación analógica extensiva del art. 3826 CCiv. Ello por

cuanto, las disposiciones legales que provocan pérdida de derechos son de interpreta

ción restrictiva, y, además, porque la ley presume que el testador preserva en la misma

voluntad mientras el testamento no sea revocado (art. 3631 del Código citado).

Si antes de fallecer el testador se divorcia, la caducidad del testamento -en el cual

beneficia a su ex cónyuge-, basada en lo dispuesto por el art. 3574 CCiv., no es aten

dible, desde que la exclusión aludida en la norma lo es en cuanto a la sucesión ab-

intestato, más no respecto de la testamentaria, donde la disposición de última volun

tad no fue revocada y es plenamente válida. (En el caso, el tribunal ponderó que

desde que se dictó la sentencia de divorcio vincular en el juicio seguido en los térmi

nos del art. 214 inc. 2 CCiv., hasta que ocurriera el deceso del testador transcurrió

un lapso más que prudencial para que aquél reformulara su disposición de última

voluntad, si su intención hubiese sido la de no favorecer a su ex cónyuge).

Tribunal:  C.N.Civ., Sala F, 23/11/2001

Carátula:  CASTRILLON, Néstor s/ sucesión ab-intestato

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SÍNTESIS GRÁFICA: INEFICACIA DE LAS  DISPOSICIONES TEST.  2 2 3

C A U S A S  QUE  P R O V O C A N  LA  I N E F I C A C I A  DE LAS  D I S R  T E S T ,

NULIDADCONCEPTO

labrá nulidad cuando  al tiempo  de otorgar  el acto exista  una deficiencia  qu e atente  contrasu validez

.INEFICACIA deriva  de  vicios constitutivos relacionados  con los  sujetos,  el  objeto  o  la  forma  de l  testamento

M O T I V O S

incumplimiento  de  alguna formalidad e xigida  en el  testamento, incapacidad  del  testador,incapacidad  del  beneficiario, v icio  en la voluntad  del  testador, falta  de caus a, indeteiTnina-ción  del  beneficiario, indeterminación  del  objeto legado, contener m odalidades  prohibidas,  haberse delegado  la  designación  del beneficiario  en un  tercero

EFECTOS,

son aplicables  las  reglas referidas  a los actos jurídicos.  La única  diferencia  es  que, en  lostestamentos,  la nulidad  de una disp osici ón testamentaria separab le  del resto  no  implica  lanulidad  de  todo  el  testamento,  en cambio,  en los demás actos jurídicos,  la  nulidad  de unacláusula implica  la nulidad  de  todo  el  acto

. D i F . C O N L AINEXISTENCIA

DE  TEST.

habrá inexistencia cuando  falte  en el  acto jurídico  alguno de los requisitos esenciales paraque  e se acto nazca

¡REVOCACIÓNCONCEPTO

es  el  acto  po r  el  cual  el  testador deja  sin  efecto  un  tes tame nto anterior válido  o unadisposición contenida  en  él

INEFICACIA deriva  de la  voluntad expresa  o  tácita (presunta)  del  causante

REVOCACIÓNEXPRESA

la revocación será expresa cuando  el  testador manifieste  en un  test ament o posterior  suintención  de revocar  ei  anterior

REVOCACIÓNTACITA

la revocación será tácita cuando  la ley presume de bido  a  determinados  actos  del  testadorque  su  intención  ha  sido  dejar  si n  efect o ciertas disp osi cio nes testame ntarias aunque  noexista  un nuevo t estamento revocándolas

Casos})  Testamento posterior:  el  testamento posterior revoca  al  anterior, sólo  en  cuanto  sea in

compatible  con las disposiciones  de  éste

2) Destrucción o cancelación del testamento por el testador3)  Matrimonio posterior al testamento4)  Enajenación del objeto legado5)  Transformación de ¡a cosa por el testador6)  Inejecución de los cargos impuestos al beneficiario:  únicamente  implicará  la revoca

ción de la  disp. cuando  el cargo  se a el  motivo principal  y  determinante  de dicha  disp.7) Ingratitud del beneficiario

EFECTOS. extingue definitivamente  la  disp osic ión testamentaría

¡ CADUCIDADINEFICACIA . es impuesta  por la ley  independientemente  de la voluntad  del  testador

M O T I V O S

1) Muerte del beneficiario anterior a la del testador2)  Muerte del beneficiario anterior al cumplimiento de la condición suspensiva o del

plazo  incierto que se le hubiese impuesto en el testamento3) Incumplimiento de la condición suspensiva o cumplimiento de la condición resolutoria4)  Perdida o destrucción de cosa cierta y  determinada:  la perdida  o  destrucción  debe ser

total,  si  fuese parcial deberán entregarse  ai  beneficiario  lo s restos  de la  cosa legada.  Lacaducidad  sólo tendrá lugar  si la cosa  se  pierde antes  de la  muerte  de l testador,  o  después  de  ella  pero  antes  del cumplimiento  de la condición.  Si  la cosa  se  pierde luego,  s ehabrá perdido para  su  dueño,  o sea el  legatario.

5) Renuncia del legatario6)  Transformación de la cosa por caso fortuito o por  el hecho de un tercero: si la cosa

recupera  su  forma original,  el  beneficiario tendrá derecho  a  ella.

.  EFECTOSno extingue definitivamente  la disposición testamentaria,  y a que si  e l  motivo que  provocóla caducidad desaparece,  la  disposición recobra  su  validez

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C A P I T U L O X V I

A L B A C E A S

I N T R O D U C C I Ó N .C o n c e p t o . -

Se l lama albacea (o 'e jecutor tes tamentar io ' ) a la persona designada por el test ad o r p a r a h ace r cu m p l i r su s d i sp o s i c io n es t e s t ame n ta r i a s .

Fina l idad de l a lbaceazgo: en la p rác t ica sue le ocur r i r que los herederos , a l

tene r la here ncia en su pod er , no en t reg an o de m ora n la en t re ga de los legados .Pa ra ev i ta r es tos conf l ic tos , e l t es tad or m uc ha s veces u t i l i za la f igura de l a lba-cea n o m b r an d o a a lg u i en d e su co n f i an za p a r a q u e la s d i sp o s i c io n es t e s t amen tar ias se cum plan de acue rdo a su vo lu n tad . Tam bién suele r ecur r i r se a l a lbaceazg o cu a n d o s in h ab e r h e r ed e r o s , e l t e s t ad o r h u b ie se d e j ad o d eu d as o l eg ad o s ;en es te caso e l a lbacea se encargará de la l iqu idación de los b ienes y de l pagode las deudas y de los legados .

N a t u r a l e z a j u r í d i c a . -Exis ten d i feren tes teor ías sobre la esenc ia ju r íd ic a de l a lba cea zgo :a) Teor ia de l mandato pos t -mor tem: e l a lbaceazgo ser ía un con t ra to por e l

cual el tes tador (mandante) otorga un poder al albacea (mandatar io) para quehaga cumpl i r sus d i spos ic iones tes tamentar ias . E l Dr . Borda sos t iene que e la lb aceazg o e s u n  'mandatopost-mortem sin representación'.

La ' t eor ía de l m and ato pos t -m or te m ' es la teor ia más sos ten ida por nue s t radoctrina (ver nota art . 3844 C.C).

b ) Teor ía de la r epresen tac ión : qu ienes sos t ienen es ta teor ía , no logran poner se de acuerdo en cuan to a qué o a qu ién represen ta e l a lbacea: a lgunosco n s id e r an q u e r ep r esen t a a l  testador,  otros a la  herencia,  otros a los  legata

rios,  e inc luso a qu ienes cons ideran que represen ta a los  herederos.c) Teoria del oficio: el alba cea zgo sería un oficio o cargo establec ido en la ley.

d ) Teor ía de l ac to un i la tera l de au tor izac ión mor t i s causa : es ta teor ia es sos ten ida por e l Dr. Za nn oni . Seg ún é l , e l a lba cez go co ns t i tuye un ac to por e l cua lel auto r iza nte ( tes tador) otorga al au tor iz ad o (albacea) la facul tad de disp one r elmodo de ejecutar las disposiciones f i jadas por aquél en el tes tamento.

Importante:  e l a r t . 1870 inc . 7 C.C . es tab lec e que a las r eprese n tac ion es po ra lbaceas le serán ap l icab les las d i spos ic iones sobre e l mandato .

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C a r a c t e r e s . -

1)  V olun tar io : e l t es tador pue de o no des ignar a lbacea; y e l des ign ado pue deO   no acep tar e l carg o .

2) Tes ta me ntar io : l a des ignación la hace e l tes tador me dian te e l t e s tam ento .E x c e p c i o n a i m e n t e , n u e s t r o C ó d i g o a u t o r i z a e l a l b a c e a z g o c o n s u l a r y e la lbaceazgo des ignado por herederos y legatar ios .

3 ) Onero so : e l a lbacea t iene derech o a rec ib i r una re t r ibución .4 )  Personalísimo (intuitu personae): el albacea no puede delegar el cargo en un

tercero. Sin embargo pod rá designar mandatar ios que actúen a su nombre y bajo surespon sabilida d. Si falleciera el albace a, el cargo no se transm ite a sus heredero s.

5) Temporal idad: el Dr . Maff ía agrega esta caracter ís t ica, af i rmando que ela lbace azgo cons t i tuye un cargo temp ora l cuya durac ión e s tá f ijada p or e l cumpl imien to de la mis ión .

C a p a c i d a d p a r a s e r a l b a c e a . -Un icam ente pu ede ser albacea la perso na capaz de obl igarse al t iemp o de ejer

cer el albaceazgo, aunque sea incapaz al t iempo del nombramiento (art. 3846C.C) . Por lo tanto, no podrán desempeñar el cargo de albacea: los menores , losdem ente s , los sordom udos qu e no saben darse a entender po r escr i to , los rel igiosos profesos que n o puede contratar , los inhabil i tados judic ialm ente , etc .

E l nombramien to puede recaer inc luso sobre un heredero o legatar io .

¿PUEDE  D E S I G N A R S E A L B A C E A  A U N A P E R S O N A JU R Í D I C A ?  Es te tema se encuent ra

d iscu t ido en la doct r ina , a lgunos au tores cons ideran que las per so nas ju r íd icast iene n cap acid ad para de sem peñ arse c om o alba cea s (Borda, Maffía, Zannoni),mien t ras o t ros cons ideran que no . Quienes cons ideran que las per sonas ju r íd i cas puede ac tuar como a lbaceas ac laran que ún icamente podrán hacer lo s i susestatutos lo autor izan y dicha act ividad no fuera contrar ia a su objeto .

F o rm a d e l a d es ig na c ió n y a cep t a c ió n d e l ca rg o . -El a lbac ea debe ser des ignad o por tes tam ento . La des ignación pue de cons tar

en e l t es tamento que con t iene las d i spos ic iones tes tamentar ias de carác ter pat r imon ia l , o en o t ro tes tamento apar te .

La per sona nombrada a lbacea puede acep tar e l cargo en fo rma expresa otácita (desempeñando el cargo).

P l u r a l i d a d d e a l b a c e a s . -El tes tador podrá nombrar uno o var ios a lbaceas . S i nombrara a var ios , e l

a lbaceazgo podrá ser :

•  SUCESIVO:  s iempre que se nombre a var ios a lbaceas , se cons iderará que e lal ba ce az go es s uc esi vo -salvo que expresamente se establezca otra modalidad-, esdeci r , e i cargo será desem peña do por una so la per so na qu e será la des ign ada enpr imer lugar en e l t es tamento . Só lo s i de jara de desempeñar e l cargo se nom

brará a la per so na des ign ada en segund o lugar , y as í suce s ivam ente . La responsab i l idad ún icamente r ecaerá sobre qu ien es tuv iese desempeñando e l cargo .

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•  CONJUNTO:  todos los albaceas designados en el tes tamento deben actuar de com ún acu erdo, o sea que aunque hubiese m ás de dos albaceas designados, las decis iones no se toman p or may or ía. Si sobre alguna cuest ión no se pusieran de acuerd o , lo resolverá el ju ez d e la sucesión . Ni ngu no de los albacea s podrá abstene rse d etomar decisiones. Entre todos podrán designar a uno de los albaceas para que los

represente. La responsabihdad de los albaceas conjuntos es solidaria.• PLURAL CON FUNCIONES DISTINTAS:  el t es tador podrá des ign ar var ios a lbacea s

ind ican do funciones d i feren tes a cada uno . En es te caso , cada uno respo nde ráúnicamente por la función que le fue encomendada .

A lba cea d es ig na d o p o r hered ero s y l eg a t a r io s . -Si bien lo normal es que el albacea sea designado por el tes tador en su tes ta

mento, nuestra legis lación admite excepcionalmente que los herederos y legatar ios designen albaceas. Dice al ar t . 3867 C.C;  "Cuando el testador no ha nom

brado albacea, o cuando el nombrado cesa en sus funciones por cualquiera causa que sea, los herederos y legatarios pueden ponerse de acuerdo para nombrarun ejecutor testamentario; pero si no lo hicieren, los acreedores de la sucesión uotros interesados, no pueden pedir el nombram iento del albacea...".

La doct r ina cons idera que cuando e l t es tador no hubiese nombrado a lbacea ,lo lóg ico ser ía que la adm in is t r ac ión de la herenc ia y e l cum pl im ien to de l t es tam ento qued ase a cargo de los herederos . Y en el caso de que los hered eros ylegatar ios se pus ieran de acuerdo para que o t ra per son a l leve a cabo e l cu mp l i mien to de las d i spos ic iones tes tamentar ias , d icha per sona no ac tuar ía comoalbacea s ino como mandatar io de los herederos y legatar ios .

F A C U L T A D E S D E L A L B A C E A .I n t r o d u c c i ó n . -

Debemos d i ferenciar dos s i tuac iones :• que el testador haya determinado en el testamento las facultades del albacea;• que el testador no hay a determin ado en el testam ento tas facultades del a lbacea ;

F a c u l t a d e s d e t e r m i n a d a s e n e l t e s t a m e n t o . -Como d i j imos a l comienzo de es te cap i tu lo ,  el albacea es el encargado de

hacer cumplir las disposiciones testamentarias.  Po r el lo es qu e, con m iras aes te ob je t ivo , e l t es tador pued e o torgar le todas las f acu l tades q ue crea ne cesa r ias s iempre que no se viole lo establecido por las leyes.

Ejemplos de facultades p rohibidas: el testador no podrá autorizar al albacea a: pagar loslegados afectando la porción legítima de los herederos forzosos; reconocer deudas; privara los herede ros forzosos del derecho de adm inistración y disposición d e los bienes, etc.

Más a l lá de lo que es tab lezca e l t es tamento , debe tener se en cuen ta que latarea de l a lbacea dependerá mucho de que ex is tan o no herederos , ya que deex is t i r deberán respetar se todos sus derechos y funciones , mien t ras que s i nohubiera herederos , será e l a lbacea e l encargado de represen tar a la herencia .

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Co n r e sp ec to a i a v en t a d e b i en es , e l a r t . 3 8 5 6 C . C . e s t ab l ece :   "El testadorpuede dar al albacea la facultad de vender sus bienes m uebles o inmuebles;pero el albacea no podrá usar de este poder sino cuando sea indispensablepara la ejecución del testamento, y de acuerdo con los herederos o autorizadopor juez competente".  A h o r a b i en , ¿ c u á n d o s e co n s id e r a i n d i sp e n sab l e l a v en t a

d e d i ch o s b i en es? Cu an d o n o ex i s t i e r an f o n d o s su f i c i en t e s p a r a p ag a r l a s d eu das y los legados .

F a c u l t a d e s n o d e t e r m i n a d a s e n e l t e s t a m e n t o . -Cu an d o e l t e s t ad o r n o h ay a d e t e r min ad o en e l t e s t amen to l a s f acu l t ad es d e l

a lb acea h ab r á q u e d i f e r en c i a r d o s s i t u ac io n es :

a) Q UE EN LA SUCESIÓN EXISTAN HER EDEROS  -legítimos  O  instituidos-: en este caso, alt en e r l o s h e r ed e r o s l a p r o p i ed ad d e p l en o d e r ech o d e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s ,las f acu l tades de l a lbacea se l imi tan a  controlar el cumplimiento de las disposiciones testamentarias.

Facu l t ad es d e l a lb acea cu an d o en l a su ces ió n ex i s t en h e r ed e r o s :

1)   Tenencia de bienes suficientes para pagar las deudas y los legados:r eco r d emo s q u e a l h ab e r h e r ed e r o s , e l r e s to d e l o s b i en es q u ed a r á en p o d e r d eel los (ar t . 3852 C.C) .

2 )  Pago de deudas:  e l a lbac ea po drá pag ar las deu das de la suces ión , s iem pre que no se encuent ren cues t ionadas y los herederos no se opongan a l pago .

3 ) Pago de legados:  e l a l b a c e a d e b e r á p a g a r l a s m a n d a s c o n c o n o c i m i e n

to d e l o s h e r ed e r o s ; y s i é s to s s e o p u s i e r en a l p ag o , d eb e r á su sp en d e r lo h as t aque se r esuelva la cues t ión en t re los herederos y los legatar ios ( ar t . 3859 C.C) .

4 )  Cargas:  e l a lb a cea p o d r á d em an d a r a l o s h e r ed e r o s y l eg a t a r io s p o r l a

e j ecu c ió n d e l a s ca r g as q u e e l t e s t ad o r l e s h u b ie r e imp u es to en su p r o p io i n t e

rés ( e j: ce lebrar una misa en su nombre) . E l a lb ace a no po drá de m an da r e l cu m pl i

mien to d e ca r g o s en b en e f i c io d e t e r ce r o s .

5 ) Venta de bienes:  el albacea podrá vende r los bienes mue bles o inmu ebles deldifunto cuando fuera indispensable para ía ejecución del testamento y los herederosestuviesen de acuerdo, o con la autorización del juez competente (art. 3856 C.C).

6 )  Intervenir en las contestaciones sobre la validez del testamento:  e la lbacea podrá par t ic ipar en es ta cues t ión porque la f ina l idad es defender lasd i s p o s i c i o n e s t e s t a m e n t a r i a s .

b )  QUE EN LA SUCESIÓN NO EXISTAN HEREDEROS:  en es te caso , l as f acu l tades de la lb acea s e r án m u y a m p l i a s , y a q u e g o za r á d e l a t en en c i a d e t o d o s l o s b i en es . A ln o ex i s t i r h e r ed e r o s , s e r á e l a lb acea q u i en r ep r esen t e a l a h e r en c i a : d eb e r áad m in i s t r a r lo s b i e n e s h e r ed i t a r i o s ; co n t e s t a r la s d e m an d as d e l o s ac r e ed o r es yl eg a t a r io s ; v en d e r j u d i c i a lmen te l o s b i en es p a r a p ag a r l o s l eg ad o s ; e t c .

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D E B E R E S Y R E S P O N S A B I L I D A D D E L A L B A C E A .E n u m e r a c i ó n . -

El a lbacea deberá :1)  tomar las medidas de segur idad necesar ias para r esguardar los b ienes de

jados por e l t es tador ;

2 ) r ea l izar un inven tar io ;3) r end i r cuen tas .

M e d i d a s d e s e g u ri d a d e i n v e n ta r i o .-D ice e l a r t . 3 8 5 7 C . C :  "El albacea debe hacer asegurar los bienes dejados

por el testador, y proceder al inventario de ellos con citación de los herederos,legatarios y otros interesados. Ha biendo herederos ausentes, menores, o quedeban estar bajo una cúratela, el inventario debe ser judicial".

Con respecto a las medidas de segur idad , e l a lbacea puede adoptar cualqu ier

medida que sea idónea para asegurar la in tegr idad de los b ienes de l causan te ,pu di en do sol ici t ar al ju e z las órde ne s re spe ct iv as (ej: notificar el fallecimiento albanco donde está la caja de seguridad del causante; constituirse en depositario deciertos bienes; una vez realizado el inventario, entregar los bienes a depositarios deconfianza; trabar embargo s; etc.).

Con respecto a l inven tar io , e l t es tador no puede d ispensar a l a lbacea de laob l igac ión de r ea l izar lo porque e l inven tar io es necesar io para de terminar laresponsabil idad del albacea (ar t . 3858 C.C) .

R e n d i c i ó n d e c u e n t a s . -

El a lbacea es tá ob l igado a r end i r cuen tas de su admin is t r ac ión a los herederos ,  legatar ios , acreedores y al Fisco -en caso de herencia vacante- , aunque eltes tador lo hubiese eximido de hacer lo (ar t . 3868 C.C) .

R e s p o n s a b i l i d a d d e l a l b a c e a . -El a lbacea responderá por su admin is t r ac ión f ren te a todo aquél que hubiese

per ju dica do po r el m al de se m pe ño de su función (herederos, legatar ios , acreedores de la sucesión, beneficiarios de cargo s).

E l tes tador no podrá ex imir de r esponsab i l idad a l a lbacea .

R E T R I B U C I Ó N D E L A L B A C E A .C o m i s i ó n . -

Como d i j imos an ter io rmente , e l a lbacezgo es oneroso . E l a lbacea t iene derecho a una comis ión . Los honorar ios de l a lbacea quedarán a cargo de la masahered i ta r ia .

¿C Ó M O SE ESTABLECE EL MONTO DE LA COMISIÓN? D epe nde de si e l t es tam ento ladetermina o no :

a) s i e l t es tam ento la de te rmin a , a l a lbac ea le cor res pond erá la com is ión queés te d i sponga . N o podrá impu gnaf la com is ión porque a l acep tar e l cargo ac ep-

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t a t am b ién l a r e t r i b u c ió n fijada . L o s h e r ed e r o s só lo p u ed en a t aca r la co m is ió ncu an d o p u d iese a f ec t a r l a l eg í t ima .

b) s i el tes t am en to no la det erm ina , el ju ez de berá f ijar la ten ien do el cuenta elt r abajo r ea l izado por e l a lbacea y la imp or tanc ia de los b ienes de la su ces ión .

L e t r a d o d e l a l b a c e a . -A l t r a t a r s e d e u n a ac tu ac ió n j u d i c i a l , e l a lb acea p o d r á a seso r a r s e p o r u n l e

t r ad o p a t r o c in an t e . L o s h o n o r a r io s d e l l e t r ad o q u ed a r án a ca r g o d e l a masahered i ta r ia . S i e l a lbacea fuera abogado podrá ac tuar en las dos funciones yt en d r á d e r ech o a q u e s e l e r eg u l en h o n o r a r io s p o r amb as t a r eas .

A p o d e r a d o d e l a l b a c e a . -Si e l a lb acea co n t r a t a r a u n ap o d e r ad o , l o s h o n o r a r io s q u ed a r án a su ca r g o y

no a cargo de la masa hered i ta r ia .

A l b a c e a l e g a t a r i o . -Pu ed e o cu r r i r q u e e l t e s t ad o r o to r g u e a f av o r d e l a lb acea u n l eg ad o . ¿ D eb e

co n s id e r a r s e e l l eg ad o co mo r e t r i b u c ió n a l a lb aceazg o ? E n p r in c ip io s í , s a lv oq u e p o r a lg u n a r azó n s e p r e su m a q u e e l t e s t ad o r t u v o l a i n t en c ió n d e b en e f i c i a ra l a lb acea co n u n l eg ad o in d ep en d ien t emen te d e l a r e t r i b u c ió n q u e l e co r r e s p o n d e r í a p o r e l a l b a c e a z g o .

Cu an d o s e en t en d ie r a q u e e l l eg ad o tu v o en mi r a s l a r e t r i b u c ió n d e l a lb ace a z g o ,  e l a lb ace a n o p o d r á ad q u i r i r e l l eg a d o s in acep t a r y d e sem p e ñ a r e l ca r g o .

C U M P L I M I E N T O   PARCIAL DEL ALBACEAZGO: en e s t e caso d eb e r á en t r eg a r s e a l a l

b acea l a p a r t e d e l l eg ad o p r o p o r c io n a l a l a t a r ea d esemp eñ ad a . S i e l l eg ad ocons is f ie ra en un a cos a ind iv is i b le ( e j : un a casa , un au to) e l a lba cea po dráso l i c i t a r l a r eg u l ac ió n d e l a co mis ió n .

F I N D E L A L B A C E A Z G O .C a u s a s . -

El al ba ce az go f inaliza p or :

1) E j ec u c ió n co mp le t a d e l a s d i sp o s i c io n es t e s t am en ta r i a s .

2 )   Mu er t e : e l a lb acea f a l l ec id o n o t r an smi t e e l a lb aceazg o a su s h e r ed e r o s .

Cu an d o u n a p e r so n a f i í e r a d es ig n ad a a lb acea en v i r t u d d e u n a f u n c ió n q u eejerce en una en t idad , a l f a l lecer , e l a lbaceazgo se t r ansmi te a la per sona que loreemplaza en d icha función (ar t .  3 8 6 6  C . C ) .

3 ) I n cap ac id ad so b r ev in i en t e : en caso d e i n cap ac id ad , l a ce sac ió n en e l ca r g o s e p r o d u ce s in n eces id ad d e d ec l a r ac ió n j u d i c i a l .

4 ) Des t i tuc ió n : es ll evada a cabo por el jue z , a ped ido de par te in teresada , s iem pre que exisf iera una causal previs ta por la ley. Las causales son:  a) incapacidadpara el cumplimiento del testamento:  en real id ad esta cau sal no se ref iere a laincapacidad prop iamente d icha , s ino a la carencia de ap t i tudes - idoneidad- para

h ace r cu mp l i r e l t e s t amen to ;  b) mala conducta en sus fimciones:  esta cau sal seref ie re a la ges t ión do losa o neg l igen te ;  c) haber quebrado en sus negocios.

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5 ) Ren u n c i a : e l a lb acea p u ed e r en u n c i a r a l a lb aceazg o en cu a lq u i e r m o m en t o ,  s in neces idad de dar a conocer sus mot ivos .

6 ) Revocación o nu l idad de l t es tamento : l a r evocación o nu l idad de l t es tam en to po r el qu e actúa el alba cea imp lica la f inalización de sus tarea s .

A L B A C E A Z G O C O N S U L A R .I n t r o d u c c i ó n . -

A par t i r de la sanción de la ley  163 se permite a los cónsules extranjeros lain tervenc ión en los ju ic ios suc esor ios de los ex t ran jeros r ad icados en nue s t rop a í s ,  cuan do todos los p resu n tos hered eros fueran ex t ran jeros y es tuv iesen a usen tes , y s iempre que no ex is t ie ran herederos descendien tes o ascendien tesarg enti nos . L a apl icació n de esta ley está sujeta a la condición de reciprocidad,es dec i r , se perm i t i r á la in tervención de l cónsu l ex t ran jero en un ju ic io suc eso r io en nues t ro pa ís , s iempre que en un ju ic io suc esor io en ese pa ís se per m i ta la

in tervención de l cónsu l a rgen t ino .

N o m bra m ient o d e l a lba cea p o r e l có nsu l ex t ra nj ero . -El cónsu l ex t ran jero ún icamente podrá nombrar a lbacea en la suces ión de l

extranjero fal lecido en nuestro país s i se dieran las s iguientes condiciones;• si la sucesión fuera ab-intestato:  que el fal lecido no tuvi era en el país des

cendien tes , ascendien tes , n i cónyuge. La ex is tencia de herederos co la tera lesen e l pa ís no impide e l nombramien to de a lbacea , aunque en es te caso susfiínciones se ve rán re du cid as .

• si la sucesión fuera testamentaria:  que los he red ero s fueran extran jeros , y

que tan to e l los , como e l a lbacea des ignado es tuv ieran ausen tes .

F u n c i o n e s d e l a l b a c e a . -Las funciones de l a lbacea dependerán de que haya o no herederos co la tera

les en el país .a) Si hay herederos colaterales en el país ; la tarea del albacea se l imitará a

represe n tar a los ex t ran jeros au sen tes y con t ro la r a los here dero s co la tera les .b) Si no hay herederos colaterales en el país : en este caso, las funciones del

a lbace a des ign ado por e l cónsu l serán las m ism as que para e l a lbacea nom brado por el tes tador .

F in d e l a lba cea zg o co nsu la r . -El alb ac eaz go con sula r f inaliza:1 ) po r la p resen tac ión en e l ju ic io de l a lbacea tes ta me ntar io ausen te ;2 ) por la p resen tac ión de los herederos ausen tes , cuyo in terés p ro tege e l

a lbacea consu lar ;3) por la declaración de vacancia de la herencia: en este caso los bienes

pasan a l Es tado ;4) cuando los co la tera les r es iden tes en e l pa ís fueran dec larados ún icos y

u n iv e r sa l e s h e r ed e r o s .

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232 SÍNTESIS GRÁFICA:  A l b a c e a s

o

üuQOOíH

Natu raleza j un'dicaa)  TEORÍA  DEL. MANDATO HOST-MORT:;M •

b)  TKORIA DE LA REPRESENTACIÓN

c)  TEORIA DEL OFICIO

d)  TEORÍA DEL ACTO UNILATERAL

DE  AUTORIZACIÓN MORTIS CAUSA

. doctrinamayoritaria

Caracteres1)  VOLUNTARIO

2)  TESTAMENTARIO

3)  ONEROSO

4)  PERSONALISÍMO5)  TEMPORALIDAD

Pluralidad de albaceas  —• el testador podrá nombrar uno o varios albaceas

^  si nombrara varios albaceas,  y  s u c e s i v oel albaceazgo podrá  s c r   c o n j u n t o

\  p l u r a l  c o n  FU N a oN E S d i s t i n t a s

Forma de la designación  —• el albacea debe ser designado por testamento

" « 5

Deben diferenciarse dos situacionesI—HQUE  Li. TKSIADOR HAYA DETERMINADO  EN EL TESTAMENTO LAS FAOIUTADE.'; DEL ALBACEA [

el testador puede otorgarle todas  las facultades que crea necesarias para hacercumplir  las disposiciones testamentarias, siempre que no se viole  io estableci

do por las leyes

- j Q UE  El- TESTADOR NO HAYA DETERMINADO  EN El. TESTAMENTO LAS FACULTADES HtL ALBACEA]

habrá  que diferenciar  dos situaciones:a)   Q u i i  ];K  LA  SUCESIÓN EXISTAN HEREDEROS: las facultades del albacea se limitan a contro

lar  el  cumplimiento  de las  disposiciones testamentarias:  I)  Tenencia  de  bienessuficientes para pagar ¡as deudas  y los legados,  2} Pago  de deudas:  3)  Pagode legados;  4)  Demandar  a los herederos  y  legatarios  por la ejecución  de lascargas  que el testador  les hubiere impuesto  en su propio interés;  5)  Venia debienes;  6) Intervenir  en las contestaciones sobre  la validez  del  testamento.

h)  Qui:  EN LA SUCESIÓN NO EXISTAN HEREDEROS:  las facultades dei albacea serán muyamplias, ya que gozará de la tenencia de todos  los bienes. Al no existir herederos,  será  el  albacea quien represente  a la herencia.

DEBERESDELALBACEA1)  tomar  las medidas  de seguridad

necesarias para resguardar los bsdejados por el  testador

2) realizar  un inventario3) rendir cuentas

RESPONSABILIDADDELALBACEA-  el albacea responderá por su  administración frente  a todoaquel que hubiese perjudicado  por el mal desempeño de sufunción (herederos, legatarios, acreedores de ta sucesión, beneficiarios de cargos)

-  el testador no podrá eximir de responsabilidad  al albacea

RETRIBUCIÓN _Co„isión.DEL ALBACEA

( el albacea tiene dcho a una comisión. Los honorariosdel albacea quedarán  a cargo de la  masa hereditaria

¿CÓMO SE ESIAULECE EI. MONTO DE LA COMISIÓN?

a) si el testamento  la determina, al albacea  le corresponderá  la comisión que éste dispongab) si el testamento no la determina, c juez deberá fijarla teniendo el cuenta el trabajo realiza

do por el albacea y la importancia de los bs de la sucesión

FIN  DELALBACEAZGO

Comisión1 ) Bjecución completa de las disposiciones

testamentarias2)  Muerte3) Incapacidad sobreviniente4 )  Destitución: causales:  a)  incapacidad

para  el cumplimiento  del  testamento:h) mala conducta  en sus  funciones;

c) haber quebrado  en sus  negociosRenuncia6) Revocación  o  nulidad  del  testamento

¡ALBACEAZGOCONSULAR

La partir  de la  sanción  de la ley 163 -se permite  a los  cónsules extranjeros  la  intervención  en los  juiciossucesorios de tos extranjeros radicados en nuestro pais, cuando (odos lospresuntos herederos  -  l e r a n   extranjeros y estuviesen ausentes, y siempre que no existieran herederos descendientes 0 ascendientes argentinos

> la aplicaciónde esta  leyestá sujeta a lacondición dereciprocidad

se ilaraa albacea (o 'e;e-cutorteslamcnmrio') a ?apersona designada porel testador para hacer

cumplir  su s  disposi-jiones testamentarias^

Capacidadpara ser albacea

únicamente puede ser albacea  la  persona capazde obíigarse al tiempo deejercer  el  albaceazgo

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2 3 J

M O D E L O S  s

D E  E S C R I T O S g

T E S T A M E I \ T O S

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MODELOS de ESCRITOS

E S C R I T O I N I C I A N D O U N A S U C E S I Ó N A B - I N T E S T A T O .

I N I C I A S U C E S I Ó N A B - I N T E S T A T O .

S e ñ o r J u e z :

M a r t a N o e m í C o n d e , a r g e n t i n a , n a c i d a e l  0 8 - 0 4 - 1 9 4 7 ,  y A l i c i a

S u s a n a C o n d e , a r g e n t i n a , n a c i d a e l 2 9 - 0 8 -1 9 5 3 ,  p o r s u s p r o p i o s d e r e c h o s , a m

b a s c o n d o m i c i l i o r e a l e n , c o n s t i t u y e n d o d o m i c i l i o l e g a l e n U r u

g u a y  8 3 9 , P i s o  3 ° " 1 2 " ( T e l . 4 8 4 3 - 6 5 5 3 ; Z o n a d e N o t i f i c a c i ó n 11 7 )  d e e s t a C i u

d a d , c o n j u n t a m e n t e c o n n u e s t r o l e t r a d o p a t r o c i n a n t e D r . M a r t í n A n d r é s F o n t ,

r 7 8 - F °  7 2 3  C P A C F , C U I T 2 0 - 2 6 3 9 7 8 7 4- 2 ,  a V .S . n o s p r e s e n t a m o s y r e s p e t u o

s a m e n t e d e c i m o s :

I . - O B J E T O .Q u e e n l e g a l f o r m a v e n i m o s a p r o m o v e r l a s u c e s i ó n a b i n t e s t a t o

d e n u e s t r o s p a d r e s d o n A u g u s t o C o n d e , f a l l e c i d o e l  4  d e O c t u b r e d e  2 0 0 2 ,  yd o ñ a A n a O l i v a , f a l l e c i d a e l 2 8  d e O c t u b r e d e  2 0 0 1 ,  a m b o s c o n t i l t i m o d o m i c i l i os i t o en Co r r i en t e s 1 1 5 3 , D e p t o .  2 ,  C a p i t a l F e d e r a l . E x t r e m o s a c r e d i t a d o s c o n l a sr e s p e c t i v a s P a r t i d a s d e D e f u n c i ó n , q u e s e a c o m p a ñ a n a l p r e s e n t e . -

n . - H E C H O S .L o s c a u s a n t e s c o n t r a j e r o n n u p c i a s e n f e c h a   6  d e A b r i l d e  1 9 4 6 ,

c o n f o r m e s e c o m p r u e b a c o n la P a r t i d a d e M a t r i m o n i o a d j u n t a , y s u r e s p e c t i v a

r ec t i f i cac ió n . -

D e d i c h a u n i ó n , n a c i m o s l a s s u s c r i p t a s , M a r t a N o e m í C o n d e , e l  8

d e A b r i l d e  1 9 4 7  y A l i c i a S u s a n a C o n d e , e l  2 9  d e A g o s t o d e  1 9 5 3 ;  c o n f o r m e

e m e r g e d e l a s P a r t i d a s d e N a c i m i e n t o a c o m p a ñ a d a s . -

m . - A C E R V O H E R E D I TA R I O .

E l t í n i co b i en q u e i n t eg r a e l ac e r v o h e r ed i t a r i o , e s el i n m u e b le s i t oen l a ca l l e Co r r i en t e s n °  1 1 5 3 , U . F . N ° 2 ,  M a t r í c u l a F R  1 - 7 8 2 4 7 / 2 ,  Cap i t a l Fed e r a l .

S e a g r e g a P r i m e r T e s t i m o n i o d e E s c r i t u r a N °  1 4 5 . -

I V . - C O M P E T E N C I A .

L a c o m p e t e n c i a d e V . S . r e s u l t a de l t i lt i m o d o m i c i l i o d e l o s c a u s a n

t e s ,  s i t o e n C o r r i e n t e s  1 1 5 3 , D e p t o .  2 ,  C a p i t a l F e d e r a l . -

V - D E R E C H O .

F u n d a m o s e l d e r e c h o q u e n o s a s i s t e , e n l o d i s p u e s t o p o r l o sa r t s .  3 5 6 5 ,  s i g u i e n t e s y c o n c o r d a n t e s d e l C ó d i g o C i v i l , y a r ts .  6 9 9  y s i g u i e n t e sd e l C ó d i g o P r o c e s a l C i v i l y C o m e r c i a l d e l a N a c i ó n . -

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VI. -AUTORIZACIONES.Se autoriza a com pulsar e l exped iente , retirar copias y d ocum en

tación, presentar escritos , efectuar desgloses , extraer fotocopias , d i l igenciar

ofic ios y céd ulas , en forma ind istinta al Dr. Juan Carlos Melg ar y al Sr. PatricioFornero.-

Vn.-PETITORIO.Por tod o lo exp ues to , a V.S. sol ic itam os:1.-  Se nos tenga por presentadas , por parte y por const i tu ido

e l do mic i l i o l e g a l in d ic a do . -2 . -  S e a g r e g u e la do c u me n ta c ió n a d ju n ta , r e se r v á n do se lo s

originales en Secretaría . -

3 . -  Se declare abierto e l Juic io Sucesorio Ab Intestato de nuestros pad res Au gusto C ond e y A na Ol iva; ordenánd ose e l libramiento de o f ic ioal Registro de Juicios Universales y la publicación de edictos de ley . -

4 .-  S e tenga presente la d enuncia d el bien inm ueble efectuad a.-5 . - Se haga lugar a las autorizaciones d el Pto. V I. -6 . - Oportunamente , se dicte declaratoria de herederos a nuestro

favor; ordenándose la correspondiente inscripción.-

Proveer d e Conformid ad que , SERÁ JUSTICIA.

(Firma y se llo d el patrocina nte) (Firma d el particular)

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E S C R I T O I N I C I A N D O U N A S U C E S I Ó N T E S T A M E N T A R I A .

I N I C I A S U C E S I Ó N T E S T A M E N T A R I A .

Señor Juez:

Á ng e l R o d r íg uez , p o r m i p ro p io d erech o , a rg entino , co n L . E . N "

4 . 8 9 7 . 5 3 2 , ca sa d o , na c id o el 1 1 d e j u l io d e 1 9 4 6 , co n d o m ic i l i o rea l en la ca l l eGa scó n 4 1 5 1 , C a p it a l F ed era l , d o nd e t a m bién co ns t i t uy o e l p ro cesa l j unt a m ente co n mi le trada patrocinante , Dra . Montserrat Rod rígue z , Tom o 76 , Fo l io 2 7 1 ,a V . S . m e p resent o y resp e t uo sa m ent e d ig o :

1.-PERSONERÍA.Que co m o lo a cred i t o co n e l t e s t a m ent o so y hered ero t e s t a m en

tario de Ho rac io Pablo C orrea .

II . -OBJETO.Qu e v en g o a p ro m o v er la suc es ió n t e s t a m enta r ia d e H o ra c io P a blo Correa , so l tero , argentino , D .N .I . N° 16 .5 57 .767 , nacid o e l 02 d e jul io d e 1963en Capital Fed eral , fal lecid o el d ía 11 d e marz o de 2 00 3 en esta Capital -se agreg ala part id a d e de func ión qu e acred i ta tal extr em o- , lugar d ond e tenia rad icad o sudomici l io .

Q u e j u n t o c o n d i c h a s u c e s i ó n v e n g o a p r o m o v e r la s u c e s i ó nd e A n a s t a s i a H a p a ñ i u k d e C o r r e a ( m a d r e d e H o r a c i o P a b l o C o r r e a - s e a g r e g a la p a r t id a d e na c im ient o q ue a cred i t a t al ex t r em o - ) , v iud a , p o la ca , D . U . N °

9 2 . 5 4 8 . 5 9 8 , n a c i d a el 2 3 d e a b ri l d e 1 9 2 6 , f a l le c i d a e l d í a 2 0 d e s e p t ie m b r e d e2 0 0 2 e n e s t a C a p i t a l - s e a g r e g a l a p a r t i d a d e d e f u n c i ó n q u e a c r e d i t a t a le x t r e m o - , lu g a r d o n d e te n í a r a d i c a d o su d o m i c i l i o .

ffl.-HECHOS.C o n f echa 1 4 d e o c t ubre d e 2 0 0 2 , e l f a l l ec i d o H o ra c io P a blo C o

rrea o t o rg ó t e s t a m ent o o ló g ra f o d es ig ná nd o m e suceso r un iv ersa l d e t o d o s susb ien es . En d i ch o t e s t a m en t o ad v ier te la inex i s t en c ia d e hered ero s f o rzo s o s - n ic ó n y u g e , n i a s c e n d i e n t e s , n i d e s c e n d i e n t e s d e n i n g ú n o r d e n - y s u d e s e o d ed e j a rm e la t o ta l i d a d d e sus b i en es p o r ser y o , Á ng e l R o d r íg uez , ' su g ra n a m ig oy q u ien lo ha a y ud a d o a é l y a su m a d re en lo s m o m en t o s m á s g ra v es d e su v id ay cua nd o a m bo s e s t a ba n enf erm o s ' .

El 'd e cujus ' , H oracio Pablo Correa , v iv ía con su madre An astas iaHa pañiu k en e l inm ueb le s i tuad o en la ca l le Pring les 1082 d epartamento 4 d e laC i u d a d A u t ó n o m a d e B u e n o s A i r e s . D i c h o i n m u e b l e p e r t e n e c í a a a m b o s e nco n d o m in io . Tra s e l f a l l ec im ient o d e l a Sra. H a p a ñiuk s in ha ber d e j a d o t e s ta m en to , su hi jo y t ín ico herede ro Hor acio Pab lo Correa , ad quir ió la to ta l id ad d e linm ueble en cues t ió n .

A lo s e f ec t o s d e d e t erm ina r e l ca ud a l d e b i enes d e m i a m ig od i f unt o H o ra c io P a blo C o rrea e s q ue v e ng o a p ro m o v er j unt o co n su su ces ió n ,la suces ión de su madre , la Sra . Anastas ia Hapañiuk.

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2 3 8  I MODELOS I

I V . - C O M P E T E N C I A .S e d e j a c o n s t a n c i a q u e V . S . e s c o m p e t e n t e p a r a e n t e n d e r e n l a s

p r esen t e s ac tu ac io n es t o d a v ez q u e e l ú l t imo d o m ic i l i o d e H o r ac io Pab lo C o r r eay A n a s t a s i a H a p a ñ i u k h a s i d o en P r i n g l e s 1 0 8 2 d e p a r t a m e n t o 4 d e la C i u d a d

A u t ó n o m a d e B u e n o s A i r e s , c o m o s u r g e d e l a s p a r t i d a s d e d e fu n c i ó n a d j u n t a s .

V - T E S T IG O S .A los f ines de l r econocimien to de la f i rma y le t r a de l t es tador ,

obran tes en e l t es tamento que se ad jun ta ( ar t . 704 C.P.C.C. ) , o f i - ezco a las s i g u i en t e s p e r so n as , a q u i en es so l i c i t o s e c i t e o p o r tu n amen te :

1 °) Jo r g e E u g e n io So to ( D N I 1 1 . 6 7 8 . 1 9 4 , em p lea d o , d o mic i l i o enR o s a s 7 9 5 - S a n M i g u e l . P r o v i n c i a d e B u e n o s A i r e s - ) .

2 ") A n d r és A d o l f o O r ih u e l a ( D N I 2 5 . 4 4 9 . 8 7 1 , ab o g ad o , d o m ic i l i o

en Ju r am en to 1 4 1 7 d ep a r t a m en to 1 7 ) .D ich o s t e s t i g o s d ep o n d r án a t en o r d e l s i g u i en t e i n t e r r r o g a to r io :a) Por las genera les de la leyb) Para que diga el tes t igo s i sabe y cómo le consta s i la letra y la

fum a del t es tam ento qu e se le exh ib e es de pu ño y le tr a de Ho rac io Pa b lo Cor rea .U n a v e z c u m p l i d o c o n e l r e c o n o c i m i e n t o a n t e s r e f e r id o , s o l i c it o

se o r d e n e l a p r o to co l i z ac ió n d e l t e s t a m en to d e au to s , t a l co m o lo d i sp o n e e l a r t.7 0 5 C . P . C . C . , a cu y o f í n d eb e r á d es ig n a r se e sc r ib an o d e o f i c io .

V I .- A C E R V O S U C E S O R I O .E l ace r v o su ceso r io e s t á i n t eg r ad o p o r l o s s i g u i en t e s b i en es :- U n in m u e b le s i to en l a ca l l e P r in g l e s 1 0 8 2 , p l an t a b a ja d ep a r t a

m e n t o 4 , d e la C i u d a d A u t ó n o m a d e B u e n o s A i r e s .H a g o r e se r v a d e l d e r ech o a r ec l am ar cu a lq u i e r o t r o b i e n m u eb le o

in mu eb le q u e s e co n o zca l u eg o d e i n i c i ad a l a su ces ió n .

V I Í. -A C O M P A Ñ A .Q u e s e a d j u n t a l a s i g u i e n t e d o c u m e n t a c i ó n :- Ce r t i f i cad o d e d e f u n c ió n d e A n as t a s i a H a p añ iu k ;

- P a r t i d a d e n a c i m i e n t o d e H o r a c i o P a b l o C o r r e a ;- Ce r t i f i cad o d e d e f u n c ió n d e H o r ac io Pab lo Co r r ea ;- T e s t a m e n t o o l ó g r a fo d e H o r a c i o P a b l o C o r r e a ;- F o t o c o p i a d el t e s t a m e n t o o l ó g r a f o d e H o r a c i o P a b l o C o r r e a ;- Ce r t i f i cad o d e d o min io d e l i n mu eb le s i t o en l a ca l l e G ascó n

1 0 8 2 ,  p l a n t a b a j a d e p a r t a m e n t o 4 ;- documentac ión para co te jar la le t r a y f i rma del causan te en e l

t e s t a m e n t o , s i V . S . l o c o n s i d e r a r e n e c e s a r i o :. fo r m ula r io d e A ns es en el qu e co ns ta la f irma d e H or ac io

Pab lo Co r r ea ;. co n v e n io en t r e H o r a c io Pab lo Co r r ea y su tía E l en a C o r r ea e n

el que cons ta la le t r a de l causan te ;

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(Firma y  se l lo del patroc inante) (Firma del  particular)

Vin.-DERECHO.

Q u e f u n d a m e n t o  la presente pe t ic ión  en los  s iguientes art ícu los:3 6 0 6  y c o n c o rd a n t e s, 3 6 3 9 y  s igu ie n t e s y 3710 del Có d igo C iv i l.

I X .- M E D I D A P R E C A U T O R I A .

S o l i c i t o  que, en virtud de los arts. 69 0 y 692 del C . P . C . C , se mede c lar e admin i s t r ador pr ov i s ion a l  de la  s u c e s i ó n d e b i d o  a mi  c o n d i c i ó n  de

l in ico heredero.

X . - A U T O R I Z A C I O N E S :Al Sr. Martín And rés Rod r íguez , D.N .1 .2 6 .3 94. 874 ; Micae la de los

An geles Rod r íguez , D.N .1 .27 .28 7 .698 ; Mat ías Alan Rod r íguez , D.N.1 .2 3 .694 .073 ;se encuentran autor izados para consultar  las  pr e se n t e s ac t u ac ion e s , d i l i ge n c iar c é d u las , o f i c ios , t e s t imo n ios y m a n d a m i e nt o s, y  t odo ac t o de  í n d o l e p r o c e

sal con los  a l c an c e s e s t ab le c idos  en el  C ó d i g o  de  P r o c e d i m i e n t o .

XI. -PETITORIO.P o r to d o  lo e x p u e s t o a V.S . so l ic i to:a ) me t e n ga por p r e s e n ta d o , por parte y por c on s t it u id o  el  d o m i

c i l io pr oc e sa l in d ic ado ;b ) se  c ite a los t e s t igos pr opu e s t os , a los f ines  del  r e c o n o c i m i e n

to previsto en el art. 704  C . R C . C ;c ) se  ordene d i l igenc iar formular ios 3003/56;

d ) se  ordene l levar a c a b o  la me d id a pr ec au t or ia so l i c i tad a;e) previa vista al Sr. A gen te F iscal se de c lar e vá l id o el  testamentoa c o m p a ñ a d o , se apruebe , en cuanto a sus formas y s e or de n e su  protocol izac ión ,a c u yo fin V.S.  des ignará escr ibano;

f) se  d ec lare abierto el j u ic io su c e sor io  de Ho rac io Pablo Correac on j u n t ame n t e con el de su  madre Anastas ia Hapañiuk.

g )  se  haga lugar a la me d id a pr e c au t oria .h )  que a  e f e c t o s  de  preservar  la  integr idad  del  t e s t ame n t o ,  se

efectúe  su d e s g lo s e  y su  reserva  en  Secretaría,  a  c u yo e f e c t o ac ompa ñ o f o t o

c op ia del m i s m o .

P r o v é a s e  de c o n f or m i d a d ,  que

S E RÁ JUS T ICIA

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(Firma)

MO LOS de TEST MENTOS

T E S T A M E N T O O L Ó G R A F O .

DESIGNANDO HEREDERO UNIVERSAL.

tt,a,c¿ítQ- eí 2  (Ce  jMÍio   eU 1963 e«. ¿a-  Cíud<id- AiCíSttMt^i eie.  Su-ma^,

Ait^. co-tt-  V.'H.^- 16.557.767.  UJA eU cU*i-  P<^iío. 6<^%ica,    eU

c<¡,tc  <lACii.mcKt<^  eLcUdñ  dcú.fKnu-t  de. ¿arfW  tttM iicttcA   C<MCO-  et&<íco^

ciíttMtA  fuixei  de4.fuLé<i.  eU nU uuccitc.  "DecíoAJO^  fran,  e^wíe  ttct   ftu- ttU

d^UKCtcÍM  AC  CKCuCfWtAX ctt ío,  ^ii^ícS».  S S7 dcpvit<t*ttc»ta  4«U ¿a, (3ücd^  AutSn tttA  de  Scccfta4,  /¿¿rcá-, i<c<^<x.% dó-^de- %cda.e.to

cAtc.  tK¿  tc4.t«utuM tO:  IZtcc  tto- tmicndo-  dcé<.e4td¿mtc<i,  tU  <¡u-ce4td¿€4t-

te^  de K¿(U}<IK  (^ndctt,  ftc%o.  4* cctt,  ^ Í K cutU<^  c¿ Si.  Z>%. 'Jfíc'^^ceí

A f ^ i i A ftcc tiett^  4 c<n*t-e%cco^  e*c ¿A  c<t,¿éc  THcdiMo   S76  tf,  <ÍC^

danUccCio^  fi4int¿C(U<vt  c*c  ¿ c t MMC Potc   234,  eunéó^. c*t í<i-  CUcd<nd

AtctéH,(Mt.«ir de. Stietto^- Aitc4. (¡<ce.  *«-e  iHífU^dicdo-  «t mi <f-  <t  »U

maxt^  Cft  ¿04-  auMi^at-tUya  w-d^-  tyiiw   de mi vidn-   cu.<uui<y  <UKÁC4.

C4 .eái<i**to^  eK¿en*w^,  m- catt/uíieitda.  o-Cia.  m^iui&^a,  de  expteA^mle.  mi

^xn.Httcd ¿» dccCor'uy  luccca   tc^U t onnUri  dej.4,*id(yCc  ía (^t<U¿da^ de

é<eKeá cx¿i.te4tte<í al dlü  de mi  ¿oUeeittUeKto^.  Sát   detcáityKe^.

ÍM.  tMco^  « t pie   c«.ft.< UidAd  de  mi^i.  aet04.    cienita   eilíu.

de  ptcño-  tf. íet   a. éo4. e¿ect< n-  de UH we ^ r  cu4ttfU¿tH ¿e*t.to- de  eMe

tei^tOMf^etít^.  ice   a, mi  e^^timado.  cóie<}.a, fu,c o^cfca.  CKO.  mCa-a.

eí  a,¿ma- de  Pa-6-ío.  ^ * t * e < t ,  Att-a^ta^cca í^Ap-eLtUcc,^  <f eí ^ci.c

t e ^ i ^ .  í^aieuiíy  Pa¿¿<   ¿? < W ' te< t ,  C¿ p^ ic<ie*i,te  te^í t^^*KCKt<^  ¿o. at.-

tne^  é-Ofo^  < w K Í t e  cevuüd   a- mi  e^tün-a^ da  toíe^  ')ííi<}*ceí AfCí(,%'ia.,

eí  fice deéenÁ.  tctiU}A -z   fKiAA.  dei^ftuti.  de mi deee4<t-.  Ai  m/Mtetttc-

de  ied«.e,t«/i  ci-tc-  aeto-  de ¿U tim a.  (M U * .H .t«^,  aeí<ifu>- fiU. <i^tf.  exzíicii-

ua pM jUeíxLfUo-  de ¿a, c<u  de ínniaMueiU^ dattde  ledActa^  ed.tc tci-ta.-

m4M .tú^. ti6 de tó^do   <yuu/-<imeit  *  de^cda..  Par  eiía    tetUetuta

o^tfuu dOífi-^úicvíM^eA.  ^ < t e  ^ « K í e r  ^ittco.  eá-te  aetó.  eí 14 de OctuÁne  de

2002 €«, ¿«r  C ¿<Mtad  AtctÓMAmta,  de S*e«*4  AÍAAÚ

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TESTA M EN TO P OR A C TO P Ú BLIC O.

DIC TA DO P OR EL TES TADOR .En la Ciu dad Autó nom a de Bue nos Aires , a los 27 d ías de l mes de M arzo de l

año 20 05 , ante mí M ario Alb er to Sán chez , t i tu lar del regis tro , com parec ió e l Sr. Gus tav o Piaso t i , a rgen t in o , so l te ro , de 80 años de ed ad , r es iden teen  e l lugar , capaz y de mi conocimien to , Documento Nacional de Iden t idad N"

, con dom ici l io en de la Ciuda d Au t ó n o m a  d e  B u e n o s  Aires ,  e h izo su tes tamento  que  d ic tó de l s igu ien te modo,d i c i en d o :  (contenido del testamento)  ........................................Una ve z co ncluido el acto, lo lei en voz alta en presencia de los siguientes testigos: Sofía

Ga la, argent ina, sol tera, D.N.I , de 25 años de edad , reside nte en ellugar , capaz y de mi cono cim iento, con dom iciho real en dela Ciudad Autónoma de Buenos Aires; Mario Sor ín , argent ino, sol tero, D.N.I .

, de 30 años de edad, residente en el lugar , capaz y de mi conocim iento , con dom ici l io real en de la Ciud ad Au tóno m a de Bu eno s Ai res; Sergio Na dal , argen t ino, casa do, D.N .I , de50 años de edad, residente en el lugar , capaz y de mi conocimiento, con domici l io real en de la Ciud ad Au tóno m a de Bue nosAires .  Los t res tes t igos nombrados manifestaron conocer y haber vis to y oídodurante todo el acto al tes tador , Sr . Gustavo Piasot i , quien luego de  leer  la

escr i tura manifestó estar conforme con lo expuesto y que el contenido de lamisma es la expresión de su úl t ima voluntad. El tes tador , además declaró queeste acto no ha s ido inter rumpido por otro extraño. Los tes t igos manifestaron,luego de leer íntegramente la escr i tura, que este acto no ha s ido inter rumpido

'por otro extraño. Finalmente el testador y los tres testigos f irmaron ante mí estaescr i tura de cuyo contenido doy fe.

(Firma del test igo) (Firma del test igo) (Firma del test igo) (Firma del testador) (Firma del escribano)

TESTA M EN TO C ER R A D O.

En la Ciudad Autó nom a de Bu eno s Aires , a los 15 días del me s de Ag osto delaño 2 0 0 3 ,  ante mí Sergio Go na l , t i tu lar del regis tro com pare ció elSr. Enr iq ue B ustar i , argent in o, sol tero, de 58 años de ed ad, residente en el lugar ,c a p a z y d e m i c o n o c i m i e n t o . D o c u m e n t o N a c i o n a l d e I d e n t i d a d N °

, con dom ici l io en de la Ciudad

Autónoma de Buenos Aires , y en presencia de los s igu ien tes tes t igos : JuanCruz, argen t ino, sol tero, D.N .I , de 30 años de edad, residen te en ellugar , capa z y de m i cono cim iento, con dom ici l io real en dela Ciudad Autónoma de Buenos Aires; Jul io Sacone, argent ino, sol tero, D.N.I .

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, d e 3 6 a ño s d e ed a d , res i d ent e en e l lug a r , ca p a z y d e m i co no c i

m ien t o , co n d o m ic i l i o rea l en d e l a C iud a d A u t ó n o

m a d e Bu en o s A ires ; P a b lo So t o , a rg ent ino , ca sa d o , D . N . I , d e

2 9 a ño s d e ed a d , res i d ent e en e l lug a r , ca p a z y d e m i co no c im ient o , co n d o m i

c i l i o real en d e l a C iud a d A u t ó no m a d e Bu en o sA i r e s ;  Es t eba n C a r let i, a rg ent ino , ca sa d o , D . N . I , d e 6 0 a ño s d e

ed a d , res i d ent e en e l lug a r , ca p a z y d e m i co no c im ient o , co n d o m ic i l i o rea l en

d e la C iud a d A u t ó no m a d e Bu en o s A ires ; M a r ina

Zuv ir ia , a rg ent ina , ca sa d a , D . N . I , d e 2 3 a ño s d e ed a d , res i d en t e

e n e l l u g a r , c a p a z y d e m i c o n o c i m i e n t o , c o n d o m i c i l i o r e a l e n

d e l a C i u d a d A u t ó n o m a d e B u e n o s A i r e s ; m e e x

hibió y me entregó im sobre cerrado y lacrado , y a i entregarlo d i jo en voz a l ta

que dentro de ese sobre se encontraba su tes tamento fechado y f irmado por su

p uño y l e t ra . A s im ism o m a ni f es t ó d e la nt e d e l o s p resent es q ue d i cho t e s t a m en

to contenía su úl t ima vo luntad y que su intención era que va lga como tes ta

m ent o cerra d o . A ct o s eg u id o d e j é co ns t a nc ia en e l so bre q ue s e t ra t a ba d e l

tes tamento cerrado de l Sr . Serg io Gonal , como as í también de l lugar y de la

fecha de l o torgamiento de l acta , mi nombre como notario , y toda la información

refer ida a l t es tador y a los t es t igos interv inientes (nombre , nacional idad , es ta

d o c iv i l , núm ero d e D . N . I . , ed a d , res i d enc ia y d o m ic i l i o ) . D icho so bre , lueg o d e

ser f irmado por mí , por e l t es tador y por los c inco tes t igos , quedó bajo mi

exc lus iv a cus t o d ia p o r a s í p ed i r lo e l d i sp o nent e . D esp ués l e í e l a c t a suscr ip t aen e l so bre en p resenc ia d e l o s t e s t ig o s , q u ienes m a ni f es t a ro n q ue co no cen y

q ue ha n v i s t o y o íd o d ura nt e t o d o e l a c t o a l t e s t a d o r , e l q ue m a ni f es t ó su

conformidad sobre lo t ranscrip to . El t es tador , además declaró que es te acto no

ha s ido interrumpido por otro extraño . Los t es t igos manifes taron, luego de leer

íntegramente e l proced imiento , que es te acto no ha s ido interrumpido por otro

extraño . F inalmente e l t es tador y los c inco tes t igos f irmaron ante mí es ta escr i

t ura d e cuy o co nt en id o d o y f e .

(Firma del testigo) (Firma del testigo) (Firma del testigo) (Firma del  testigo) (Firma del testigo)

(Firma del testador) (Firma del escribano)

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TEST

D E

AUTOEVALUACIOrV

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l A U r O E^ L Ü s A C I Q Í ^ I  247

TEST de  UTOEV LU CIÓN

N O T A - T o d a s  las preguntas aquí formulad asencuentran resp uesta en el  tex to  de  esta guía

C A P n U L O I - P R I N C I P I O S G E N E R A L E S

1) De f in ic ión  de  'sucesión'2 ) ¿De qué manera pu ed e l lamarse a los su c e sor e s a recibir la  herenc ia?3 ) En nuestro país , ¿está perm it id o el  'pacto sobr e here ncia futura*?4 ) M e n c i o n e  las c o n s e c u e n c i a s de la apl icac ión del s i s t e ma de la s u c e s i ó n en ía

pe r son a . Me n c ion e  las c o n s e c u e n c i a s  de la ap l i c ac ión  del  s i s t e m a de la  s u c e s ión  en los  b ienes . ¿Qué s is tema  se  apl ica  en  nuestro país?

5 ) Diferenc ias entre hered ero y  legatario6 ) ¿En qué  casos heredera el  F i s c o ?7 ) ¿T odos  los  d e r e c h os pat r imon ia les  se  transmiten a los  su c e sor e s?8 ) A d e m á s de la muerte , ¿qué otros hech os prod ucen  la apertura de la suces ión?9 ) M e n c i o n e  los c in c o su pu e s t os en que e x c e p c i o n a i m e n t e  se  apl ica el  s i s temade p lural idad sucesor ia10) Indique si las  s iguientes af irmaciones  son Ve r dad e r as  o  Falsas:- la muerte del  causante produce instantáneamente  la transmisión de la herencia-  la  apertura  de la  su c e s ión de b e r á l l e var se  a  c ab o lu e go  de  transmit ida  la

herencia- en nuestro país la ley apl icable a la transm isión hered itaria es la de ' la nacio nal i dad   del  causante'

- la jurisd icción únicamente pued e prorrogarse con la conformid ad  de  t odos  los

herederos

CAPITULOn-CAPACIDADPARASUCEDERVOCACIONHEREDrrARL\

1) ¿Qué condic iones debe reunir el  sucesor para poder recibir  la  herenc ia?2 ) E n u m e r e  las  in c apac idade s par a su c e de r se gú n  el  C ó d i g o  y  e x p o n g a  las

cr í t icas real izad as por la d octrina.3) ¿Qué es la vo cac ión hered i taria?4) In d ign idad  y  de sh e r e dac ión . S imi l i t u de s y  d i ferenc ias fundamentales .5 ) C o n c e p t o  de  in d ign idad .6 ) E n u me r e  las c au sa le s de  i n d i g n id a d .7 ) Desarrol le  las  s igu ie n t es c au s a le s de  in d ign idad :

- H o m i c i d i o  o  tentativa- O mis ión  de d e n u n c ia de la muerte v io lenta del  causante

8)  ¿Q u é e f e c t os pr odu c e  la  i n d i g n id a d ?

9 ) ¿De qué 2

  maneras puede purgarse  la

  i n d i g n id a d ?10) Concepto , requis i tos  y  f u n dame n t o  de la  de sh e r e dac ión .11) Enumere  las c au sa le s  de  de sh e r e dac ión .12) ¿Cuáles  son los e f e c t os  que p r o d u c e  la  de sh e r e dac ión ?

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2 48 l A U T O E V A L U A C I O N l

13) Ind iq ue s í l as s igu ien tes a f i rm acion es son V erdade ras o Fals as :- l as per sonas ju r íd icas t i enen capacidad para suceder- todo sucesor puede ser dec larado ind igno , inc luso las per sonas ju r íd icas

- la enumeración que hace e l Código de las causa les de ind ign idad es taxat iva- la acc ión de ind ign idad opera de p leno derecho- todos los sucesores es tán leg i t imados para in ten tar la acc ión de ind ign idad- la acc ión de ind ign idad só lo puede in ten tar se con t ra los herederos fo rzosos- e l dec larado ind igno de heredar a su padre , no t iene derecho de r epresen ta

c ión para r ec ib i r l a here ncia de su abu elo- los ún icos que pueden ser desheredados son los herederos fo rzosos

CAPrrULOm-ACEPTAaONYRENUNCIADELAHERENCIA

1) ¿Qué es e l derecho de opción? ¿Cuáles son las 4 opciones?2) Si e l sucesor guarda s i lencio ¿ se lo t í ene por acep tan te o por r enuncian te?3) ¿Qué pueden hacer los te rceros in teresados para que e l sucesor e jerza e lderecho de opción an tes de cumpl i r se los 20 años?4) ¿D e qué dos formas p ued e aceptarse la herenc ia? Diferencias entre una y otra5 ) Enumere los ac tos que impl ican acep tac ión tác i ta de la herencia .6 ) ¿ C u án d o l a acep t ac ió n s e co n s id e r a p u r a y s imp le?7) Nombre y desar ro l le los t r es e fec tos de la acep tac ión pura y s imple8) ¿Cuáles son las causas que pueden produci r l a nu l idad de la acep tac ión?9 ) ¿ Q u é r eq u i s i to s d eb en cu mp l i r s e p a r a q u e p r o ce d a l a acc ió n r ev o ca to r i a d e

lo s ac r eed o r es d e l acep t an t e?10) ¿Qué efec tos p roduce la r enuncia?11) ¿Cuáles son las causas que pueden produci r l a nu l idad de la r enuncia?12) ¿Qué requ is i tos deben cumpl i r se para que proceda la acc ión de r evocaciónd e la r en u n c i a? ¿ Q u ién es p u e d en in t en t a r d i ch a acc ió n ?13) Ind ique s i l as s igu ien tes a f i rma cion es son V erdade ras o Fa lsas :- s i pasados 20 años desde la aper tu ra de la suces ión e l sucesor guardara

s i lencio s in que o t ro heredero haya acep tado la herencia , qu ien guardó s i lenc io s e r á co n s id e r ad o acep t an t e p u r o y s imp le

- e l p lazo de 20 años s iempre comienza a con tar se desde la aper tu ra de las u c e s i ó n

- la acep tac ión de una herencia fu tura es invál ida- nues t ro Código no permi te en n ingún caso la acep tac ión forzada- toda acep tac ión de herencia se p resume acep tada ba jo benef ic io de inven tar io- la nul idad de la aceptación sólo puede ser demandada por el aceptante o sus

acreedores- tan to la acep tac ión como la r enuncia pueden ser expresas o tác i tas- es vá l id a la r en unc ia de un a her enc ia fu tura

C A P I T U L O I V - B E N E F I C I O D E I N V E N T A R IO1) A ce p tac ió n b a jo b en e f i c io d e in v en ta r io : co n cep to y p r e su n c ió n l eg a l . C o m para c ión con e l r ég im en del Có digo Civ i l .

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lAUTOEVALUACIONI  249

2) Si el sucesor guarda s i lencio ¿se lo t iene por aceptante o por renunciante?3) ¿Qué requ is i tos debe cumpl i r e l r epresen tan te de un benef ic iar io de p lenoderecho para acep tar una herencia?4) Explique y diferencie entre el plazo para aceptar la herencia y el plazo parainventar iar Comparar con el régimen del Código Civi l .

5 ) ¿Q ué requ is i tos debe cum pl i r el inven tar io?6) ¿Q ué pas a s i no se real iza el inven tar io a t iem po?7) ¿H as ta que mom ento e l hered ero puede renun ciar a la herenc ia?8) En um ere y desa rrol le los efectos de la ace ptació n bene f iciar ía .9) ¿Quién debe adminis trar la herencia?10) Desar ro l le y d i ferencie los t ipos de ac tos que puede l levar a cabo e lad min i s t r ad o r .11) Acto s p roh ib idos : enum eración , e fec tos y sanción .12) ¿En qué orden deben pagarse las deudas y los legados?

13) ¿A qué se l lama oposición? ¿De qué manera se l leva a cabo?14) ¿C óm o respo nde el hered ero ad min is trador que com ete una fal ta grave en laadmin is t r ac ión de la herencia?15) ¿Cuándo finaliza el beneficio de inventario?16) ¿Qué efectos produce la cesación del benef icio de inventar io?17) Indiq ue s í las s iguie ntes af i rma cion es son V erdade ras o Fa lsas:- para que una acep tac ión sea cons ide rada 'pura y s imple ' , el acep tan te deberá

man i fes tar expresa me nte que renunc ia a l benef ic io de inven tar io- sólo los herederos legí t imos pueden aceptar bajo benef icio de inventar io- la aceptación bajo benef icio de inventar ío de un heredero benef icia a todos

los demás- e l causan te puede imponer por tes tamento a l heredero la acep tac ión pura y

simple- ún icamente los herederos leg i t imar ios pueden in t imar a l heredero para que

real ice el inventar io- ac tos de ad min is t r ac ió n :

. sol ici tar un embargo. vender mercader ía perecedera. acep tar una herencia

- ac tos conservator ios :. in ter rum pir una presc r ipc ión. pagar deudas de la suces ión

- actos de disposición:. cobrar un crédi to de la sucesión. vender un inmueble. aceptar una herencia

- los acreedo res p resen ta dos ta rd íamen te só lo pod rán rec lamar su créd i to a losac r eed o r es p ag ad o s

- cuando e l heredero p ierde e l benef ic io de inven tar io por cometer un ac to

proh ib ido , p ierde también su ca l idad de acep tan te

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2 5 0  lAUTOEVALlAClONI

CAPITUL O V - SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS1) ¿A quién proteg e la separac ión de patr im onios ? Ejemp lif ique.2) ¿Q uiénes pued en ped i r l a separac ión de pa t r im onios?3 )  ¿Contra quién se dir ige la separación de patr imonios?4) ¿Qué m edidas pued en ad optar los acreedores hered i ta r ios para p ro teger suscrédi tos antes de sol ici tar la separación?5) ¿C uál es el efecto fundam ental de la sepa ración de patr im onio s?6) ¿En qué orden debe pagarse a los acreedores con los bienes de la sucesión?7) Diferenc ia entre la 'separac ión de patr im onio s ' y el 'benef icio de in venta r io ' .8 ) ¿Q ué defec tos p resen ta la separac ión de pa t r imonios en nues t ro Código?9) ¿Cóm o pued e extinguirse el beneficio q ue implica la separación de patrimon ios?10) Indiqu e s i las s iguien tes af i rmac iones son V erdade ras o Falsas:

- como su nombre lo indica, la separación de patr imonios produce la divis iónentre los bs . del causante y los bs . de los herederos- entre acreed ores hered i tar ios y legata r ios , es tos úlf imos t ienen preferen cia en

el cobro de sus crédi tos- los acreedores del heredero pueden pedir la separación de los patr imonios

contra los acreedores heredi tar ios- la separación de patr imonios debe l levarse a cabo a t ravés de una demanda

formal- la separación puede oponerse contra todos los acreedores del heredero o sólo

cont ra a lgunos

- el acreed or heredi tar io q ue sol ici tase la separac ión de patr imo nios está obl igado a real izar un inven tar io

- a par t i r de la separación de pa tr im on ios, el here dero pierd e la libre dispo nibil idad de los bs . heredados

- s i un acreedor heredi tar io pide la separación de patr imonios, se favorecentodos los acreedores hered i ta r ios

CAPrrULO V I - D ER E C H OS Y OBLIGA C ION ES D EL H ER ED ER O1) Enum ere los derechos y ob l igac iones de l herede ro2) ¿Qué es la posesión heredi tar ia?3) ¿De qué m odo s puede adqu i r i rse la poses ión hered i ta r ia?4) ¿Qué efec tos p rodu ce la poses ión hered i ta r ia?5) ¿Qué pasa con la posesión heredi tar ia en la práct ica?6) ¿Q ué es la declarator ia de here dero s y qué t rám ites prev ios deben real izarsepara ob tener la?7) Diferencie la declarator ia de herederos de la aprobación del tes tamento8) Concepto de acción de pet ición de herencia9) Diferencia entre la acció n de pet ición de heren cia y la acció n reivind icator ia10) ¿Es necesar io que invoque la acc ión qu ien tenga e l mejor derecho sobre

la herencia?1 1 )  Efectos y consecuencias de la acción de pet ición de herencia12) ¿Q ué es la acció n pose sor ia hered i tar ia?13) ¿A qué se l lama here dero apare nte?

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lAlJTQE^JfeiajAClQl>fi 251

14) ¿Qué pasa con los ac tos de ad tn in is t r ac ión y d ispos ic ión que rea l iza e lh e r ed e r o ap a r en t e?15) Def ina e l con t ra to de ces ión de derechos hered i ta r ios1 6 ) ¿ Q u é e f ec to s p r o d u ce l a ce s ió n d e d e r ech o s h e r ed i t a r i o s en t r e l a s p a r t e s?1 7 ) I n d iq u e si l a s s i g u i en t e s a f i r ma c io n es so n V e r d ad e r as o F a l s a s :

- cu an d o s e ad q u ie r e l a p r o p i ed ad d e l o s b i en es h e r ed i t a r i o s p u ed e emp eza r ae j e r ce r s e d e r ech o s so b r e d i ch o s b i en es

- p a r a q u e p r o ced a l a acc ió n d e p e t i c ió n d e h e r en c i a e s n ecesa r io q u e q u i end e t en t a l o s b i en es d esco n o zca l o s d e r ech o s d e q u i en i n t e r p o n e l a acc ió n

- p u ed e e j e r ce r l a acc ió n d e p e t i c ió n d e h e r en c i a t o d o e l q u e i n v o q u e u n d e r e cho sucesor io mejor o igual a l que t iene la per sona que de ten ta la herencia

- e l h e r e d e r o ap a r en t e ú n i c am en te p u e d e s e r d esp l azad o d e la p o s es ió n h e r e d i ta r ia a t r avés de la acc ión de pe t ic ión de herencia

- el co n t r a to d e ces ió n d e d e r e ch o s h e r ed i t a r i o s p u e d e ce l e b r a r s e i n c lu so an t e s

d e l f a l l ec imien to d e l c au sa n t e- l a ce s ió n d e d e r ech o s h e r ed i t a r i o s d eb e h ace r se p o r e sc r i t u r a p ú b l i ca- la cesión de derechos heredi tar ios t ransmite al cesionar io la cal idad de heredero.

CAPITULO V n-BNDrV ISIONHEREDITARIA1) Def in ic ión de ' comunidad hered i ta r ia ' .2 ) Di ferencia en t re 'masa hered i ta r ia ' y 'masa fo rmada para la par t ic ión ' .3) ¿Cuáles son las consecuencias de la divis ión de pleno derecho de los crédi tos?4 ) ¿ D esd e q u e mo men to s e p r o d u ce l a d iv i s ió n d e l a s d eu d as d e l cau san t e?

5) ¿Cuáles son las consecuencias de la divis ión de pleno derecho de las deudas?6 ) ¿ Có m o r e sp o n d en lo s l eg a t a r io s p a r t i cu l a r e s f r ent e a la s d eu d as d e la h e r e n c ia? ¿Y los legatar ios de cuo ta?7 ) E n u mer e y ex p l iq u e b r ev emen te cu á l e s so n l o s d e r ech o s d e l o s co mu n er o ssobre las cosas ind iv isas .8) ¿C uáles son los t res pr incipio s generale s para ad minis trar la m asa heredi tar ia ?9) Desar ro l le las f acu l tades y ob l igac iones de l admin is t r ador .1 0 ) I n d iq u e s i la s s i g u i en t e s a f i r ma c io n es so n V e r d ad e r as o Fa l s a s :- los c réd i tos no fo rman par te de la masa hered i ta r ia- l a s d eu d as d e l cau san t e n o s e d iv id en d e p l en o d e r ech o- los acreedores de la herencia por ningún motivo pueden oponerse a la par t ición- s e d es ig n a r á ad min i s t r ad o r a l p r o p u es to p o r l a may o r í a- e l ad min i s t r ad o r n o p u ed e s e r r emo v id o d e su ca r g o

C A P r r U L O V m - P A R T I C I O N1 ) ¿ Q u é e s la p a r t i c ió n ? E n u m er e su s ca r ac t e r e s .2 ) Expl ique e l p r inc ip io de la d iv is ión fo rzosa de la herencia y d iga cuáles sonlo s caso s d e i n d iv i s ió n h e r ed i t a r i a t emp o r a r i a .3 ) ¿ Q u é b s . q u ed an ex c lu id o s d e l a p a r t i c ió n ?

4 ) ¿ Q u ién es p u ed en p ed i r l a p a r t i c ió n ?5) ¿De qué fo rma puede l levar se a cabo la par t ic ión?6) Def ina la par t ic ión pr ivada y enuncie sus r equ is i tos .

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2 5 2  BMJfTQEyAiaiACIDNI

7 ) Pa r t i c ió n j u d i c i a l : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t em as : co n c ep t o , ca so s d e p a r t i c ió n j u d i c i a l o b l ig a to r i a , p r o ced imie n to , p a r t i d o r, cu en t a p a r t i c io n a r i a .8 ) D ef in a l a p a r t i c ió n m ix t a y en u m er e l o s caso s en q u e p r o ce d e .9) Efec tos de la par t ic ión . Consecuencias de l e fec to dec lara t ivo de la par t ic ión .

10) ¿Q ué es la co lac ión ? ¿C uál es la fina lidad que se pe r s ig ue ? ¿C uá les son losr eq u i s i t o s n ecesa r io s p a r a q u e p r o ced a?11) Diferencia en t re la acc ión de co lac ión y la acc ión de r educción .1 2) E n u m er e l a s l i b e r a l i d ad e s n o su je t a s a co l ac ió n .1 3 ) ¿ Q u é e s la co l ac ió n d e d eu d as?1 4) Pa r f i c ió n p o r d o n ac ió n : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t em as : co n cep to , r eq u i s i t o s ,  l eg i t ima c ió n ac t i v a , ¿ a q u i én es d eb e i n c lu i r l a p a r t i c ió n ? , f o r ma c ió n d e l a sh i ju e l a s , co n d ic io n es p r o h ib id as , e f ec to s .15) Par t ición por tes tamento: desarrol le los s iguientes temas: concepto, legi t ima

ción act iva, ¿a quié nes d ebe incluir la par t ición? , forma ción de las hi juelas , efectos ,mejoras .1 6 ) I n d iq u e s i l a s s i g u i en t e s a f i r mac io n e s so n V e r d ad e r as o Fa l s a s :- l a p a r t i c ió n p u ed e so l i c i t a r s e y l l ev a r se a cab o d esd e l a m u er t e d e l cau sa n t e- la d iv is ión y ad jud icac ión de bs . debe hacer se en especie- l a d i sp en sa d e l a o b l ig ac ió n d e co l ac io n a r p u ed e s e r ex p r esa o t ác i t a- n u es t r o Có d ig o acep t a ú n i camen te e l s i s t ema d e co l ac ió n r ea l- só lo l o s h e r ed e r o s f o r zo so s t i en en l a o b l ig ac ió n d e co l ac io n a r- e l có n y u g e n o t i en e la o b l ig ac ió n d e co l ac io n a r

- au n q u e e l h e r ed e r o r en u n c i e a l a h e r en c i a t i en e la o b l ig ac ió n d e co l ac io n a r l oq u e en v id a h u b ie r a r ec ib id o d e l cau san t e

C A P I T U L O I X - S U C E S I Ó N L E G I T I M A1 ) ¿ Q u ién es g o zan d e v o cac ió n l eg í t ima? D i f e r en c i e en t r e v o cac ió n l eg í t imaimpera t iva y sup le to r ia .2 ) E n u m er e y ex p l iq u e l o s p r in c ip io s g en e r a l e s q u e r i g en l a su ces ió n l eg í t ima .

3 ) ¿ A q u é s e l l ama d e r ec h o d e r ep r esen t ac ió n ? E jemp l i f i q u e y g r a f iq u e .4 )  ¿ C u á n d o p r o c e d e e l d e r e c h o d e r e p r e s e n t a c i ó n ?5 ) ¿ Q u ién es g o zan d e l d e r ech o d e r ep r esen t ac ió n ?6 ) ¿ Q u é r eq u i s i t o s d eb e cu mp l i r e l r ep r esen t an t e?7 ) E f ec to s d e la r ep r esen t ac ió n .8 ) E s t ab l ezca l o s o r d en es su ceso r io s .9 ) D escen d ien t e s : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t emas : ex t en s ió n y co n cu r r en c i a ,p o r c ió n h e r ed i t a r i a s eg ú n l a s co n cu r r en c i a s .1 0 ) A s cen d ie n t e s : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t em as : ex t en s ió n y co n cu r r en c i a ,p o r c ió n h e r ed i t a r i a s eg ú n l a s co n cu r r en c i a s .1 1 ) Có n y u g e : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t emas : ex t en s ió n y co n cu r r en c i a , p o r c ió n h e r ed i t a r i a s eg ú n l a s co n cu r r en c i a s . E n u mer e l a s cau sas d e ex c lu s ió n d e l

c ó n y u g e .1 2 ) N u er a v iu d a : d esa r r o l l e l o s s i g u i en t e s t emas : ex t en s ió n y co n cu r r en c i a ,r eq u i s i t o s p a r a h e r ed a r , p o r c ió n h e r ed i t a r i a s eg ú n l a s co n cu r r en c i a s ,1 3 ) Co la t e r a l e s : ex t en s ió n y co n cu r r en c i a .

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l A U T O E V A L U A C l O N  2 5 3

1 4 ) I n d i q u e si l a s s i g u i e n t e s a f i r m a c i o n e s s o n V e r d a d e r a s o F a l s a s :- e l d e r e c h o d e r e p r e s e n t a c i ó n s ó l o p r o c e d e e n l a s u c e s i ó n l e g í t i m a- s e p u e d e r e c l a m a r u n a h e r e n c i a r e p r e s e n t a n d o a a q u é l c u y a s u c e s i ó n s e

h u b i e s e r e n u n c i a d o- l o s d e s c e n d i e n t e s s o n h e r e d e r o s f o r z o s o s- l o s a s c e n d i e n t e s n o s o n h e r e d e r o s f o r z o s o s- e l c ó n y u g e n o e s h e r e d e r o f o r z o s o- l o s c o l a t e r a l e s s o n h e r e d e r o s f o r z o s o s- e l m e d i o h e r m a n o e n c o n c u r r e n c i a c o n h e r m a n o s d e p a d r e y m a d r e , h e r e d a l a

m i t a d d e l o q u e l e c o r r e s p o n d e a e s t o s .

CAP r r ULOX- L E G m M A1 ) ¿ Q u é e s l a l eg í t im a? ¿A q u é s e l l am a m e jo r a ?2 ) L e g i t i m a r i o s : ¿ q u i é n e s s o n y c u á l e s s o n s u s p o r c i o n e s l e g i t i m a r i a s ?

3 ) D e s a r r o l l e l o s p r i n c i p i o s a p l i c a b l e s e n c a s o d e c o n c u r r e n c i a d e l e g i t i m a r i o s .4 ) ¿ Có mo se ca l cu l a l a l eg í t ima?

5 ) E n u n c i e l a s n o r m a s t e n d i e n t e s a d e f e n d e r l a l e g í t i m a .6 ) ¿ Q u é e s l a a c c i ó n d e r e d u c c i ó n ? C o m p a r a c i ó n c o n la a c c i ó n d e c o m p l e m e n t o .7 ) ¿ C ó m o s e e j e r c e l a a c c i ó n d e r e d u c c i ó n y q u i é n e s p u e d e n i n t e r p o n e r l a ?8 ) ¿ C ó m o s e l l e v a n a c a b o l a s r e d u c c i o n e s ?9 ) D e s a r r o l l e e l p r o c e d i m i e n t o p a r a r e d u c i r l e g a d o s .

1 0 ) D e s a r r o l l e e l p r o c e d i m i e n t o p a r a re d u c i r d o n a c i o n e s .

1 1 ) E f e c t o s d e l a a c c i ó n d e r e d u c c i ó n .1 2 ) I n d i q u e si l a s s i g u i e n t e s a f i r m a c i o n e s s o n V e r d a d e r a s o F a l s a s :- a d i f e r e n c i a d e l a h e r en c i a f u tu r a , l a l eg í t im a fu tu r a p u ed e r e n u n c i a r s e- ú n i c a m e n t e r e c i b ir á n su p o r c i ó n l e g í t i m a a q u é l l o s q u e m a n t e n g a n l a c o n d i

c i ó n d e h e r e d e r o s y a c e p t e n l a h e r e n c i a- n o s e p u e d e r e n u n c i a r a l a a c c i ó n d e r e d u c c i ó n

C A P I T U L O X I - S U C E S I Ó N T E S T A M E N T A R I A1 ) D e f i n i c i ó n d e t e s t a m e n t o .

2 ) E n u m e r e y d e s a r r o l l e l o s c a r a c t e r e s d e l t e s t a m e n t o .3 ) ¿ Q u i é n e s e s t á n i n c a p a c i t a d o s p a r a t e s t a r ?4 ) ¿ Q u é r e g l a s d e b e n t e n e r s e e n c u e n t a a l i n t e r p r e t a r u n t e s t a m e n t o ?5 ) ¿ Q u é r e q u i s i t o s d e b e n c u m p l i r s e p a r a r e c i b i r p o r t e s t a m e n t o ?

6 ) ¿ Q u i é n e s e s t á n i n c a p a c i t a d o s p a r a r e c i b ir p o r t e s t a m e n t o ?

7 ) I n d i q u e si l a s s i g u i e n t e s a f i r m a c i o n e s s o n V e r d a d e r a s o F a l s a s :- h a b r á t e s t a m e n t o s s i m u l t á n e o s c u a n d o d o s o m á s p e r s o n a s o t o r g u e n s u

t e s t a m e n t o e n e l m i s m o a c t o t e s t a m e n t a r i o- e l t es tador debe tener capacidad para tes tar en e l momento en que o torga e l

t e s t a m e n t o- e l e r r o r d e ex p r es ió n d a l u g a r a l a n u l id ad d e l a d i sp o s i c ió n t e s t amen ta r i a- s i e m p r e q u e e l t e s t a d o r s u f r a v i o l e n c i a a l h a c e r s u t e s t a m e n t o p r o c e d e r á l a

n u l i d a d

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2 5 4 ^ A W ^ A ^ 0 A 0 I Q N . i

C A P I T U L O X n - F O R M A S D E L O S T E S T A M E N T O S1) ¿C uáles son las formas ordinar ias y cuá les las formas esp eciales de tes tar?2) Def ina al tes tam ento ológrafo y enum ere sus requis i tos formales .

3) ¿Po r qué es impo rtante la fecha en el tes tam ento ológrafo?4) ¿Q ué valor probator io t iene el tes tamento ológrafo? Explique el procedim iento de la protocol ización.5) ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del tes tamento ológrafo?6) Def ina al tes tam ento por acto público y enum ere sus requis i tos formale s .7) Explique el procedimiento del tes tamento por acto público.8) ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del tes tamento por acto público?9) Def ina al tes tam ento cerrad o y explique co m o se confecc iona.10) ¿Q ué valor probator io t iene el tes tamento cerrado? Explique el procedim iento de la protocol iz ación .

11) ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del tes tamento cerrado?12) Realice una co mp aración e ntre el testamen to ológrafo y el testame nto cerrado.13) ¿Quiénes pueden otorgar tes tamento mil i tar?14) ¿Q uiénes pueden o torgar tes tamento mar í t imo?15) Indique s i las s iguientes af i rma ciones son V erdaderas o Falsas:- el tes tador pued e f irmar en cualquier luga r del tes tame nto- los sordos no pueden ser tes t igos de ningún testamento- s iempre qu e una par te del tes tam ento ológrafo fuera escr i to por un tercero , el

tes tamento será nulo- es vál ido el tes tamento ológrafo escr i to a máquina

C A P I T U L O X m - D I S P O S I C I O N E S T E S T A M E N T A R L A1) ¿Cuáles son las fo rmas que t iene e l t es tador para d isponer de sus bs . at r avés de l t es t . ?2) ¿Qué ocu rre s i se incum ple el cargo ?3) ¿Qué efectos produce la revocación de la disposición testamentar ia?4) Diferencie el cargo de la cond ición y del s imple pedid o o rueg o5) ¿Qué diferencias exis ten entre los herederos con vocación legi t ima y losherederos con vocación tes tamentar ia?6) ¿Q ué requis i tos exige la inst i tución h eredi tar ia?7) ¿A qué se l lama preter ición de legi t imar ios?8) ¿Cuándo procede la sust i tución de herederos?9) ¿Q ué es la sust itució n fideicomisoria? ¿E n qu é se diferen cia con el fideicomiso tes tamentar io?10) Indiqu e si las s iguiente s af i rmac iones son V erdaderas o Falsas:- a t ravés del tes tamento la persona debe disponer de todo su patr imonio- s i en el tes tamento se incluye una condición prohibida se anulará todo el

t e s t amen to- es vál ida la condic ión de no enajenar a perso na determ inada

- los legados de cuota par te pueden estar sujetos a plazo suspensivo- el cargo sólo puede imponerse a los herederos- si en una mism a sucesión hub iera herederos con vocación leg í t ima legi t imar ia

y herederos con vocación testamentar ia, todos recibirán por par tes iguales

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r A U T O E VA L I I A C l O N i 2 55

- la p re ter ic ión de leg i t im ar ios ha b i l i t a a los omi t ido s a ped i r la nu l idad- la sus t i tuc ión hered i ta r ia no es tá permi t ida en nues t ro o rdenamien to

CAPITULO XIV - LEGADOS1) Def ina ' legado de cuota par te ' .

2 ) Di ferenc ias en t re e l l ega do de cuo ta par te y la ins ti tuc ión hered i ta r ia .3 ) Di feren cias en t re e l l egad o de cuo ta par te y e l l egad o pa r t icu lar .4) Def ina ' legado par t icular ' .5 ) Le ga do de cosa c ier ta : def ina , exp l iqu e su na tura leza y e jem pl i f ique .6) Le ga do de géne ro : def ina , exp l ique su na tura lez a , e lecc ión de la cosa legad ay con t inu idad y opor tun idad de la en t rega de l l egado . E jempl i f ique .7) ¿Q ué es e l l egad o de l iberac ión?8) ¿En qué se d i ferencia e l l egado de p res tac iones per iód icas de l l egado decan t id ad ú n i ca a cu mp h r en p e r ío d o s su ces iv o s?9) ¿E xpliq ue y diferencie la 'adqu isición del derech o al leg ado ' de la 'adqu isicióndel derecho sobre e l ob je to legado '?10) ¿Quiénes es tán ob l igados a en t regar los legados?11) ¿En qué orden deberán pagarse los legados?12) Expl ique la r esponsab ihdad de l l ega tar io par t icu lar según sea la suces iónso lven te o inso lven te .13) Ind iq ue s i l as s igu ien te s a f i rmac iones son V erdaderas o Falsas :- e l l ega tar io de cuo ta par te goza de la poses ión hered i ta r ia de p leno derecho- e l l egado par t icu lar pesa sobre todos los herederos y los legatar ios de cuo ta- e l leg ad o o to r g ad o in d e t e r m in ad a me n te a l o s p a r i en t e s n o t ien e v a l i d ez

- e l heredero benef ic iado con un legado par t icu lar no podrá r enunciar a laherencia y acep tar e l l egado

- aunque e l t es tador luego de o torgar e l l egado de cosa a jena c ier ta y de terminada , adqui r iese la p rop iedad de la cosa , e l l egado será nu lo

- e l l egado de ob je to a l temat ivo se encuent ra p roh ib ido en nues t ro o rdenamien to

- cuando e l t es tador , a t r avés de l t es tamento , se dec lare deudor de a lgu ien ,d i ch a p e r so n a s e r á co n s id e r ad a ac r eed o r h e r ed i t a r i o

CAPriULOXV -INEFICAaADE LASDISPOSiaONESTESTAMEN TAiaAS1 ) ¿ C u á le s so n l a s ca u sa s q u e p r o v o c an l a i n e f i cac i a d e l as d i sp o s i c io n e st e s t a m e n t a r i a s ?2) Nu l idad ; inef icac ia , e fec tos . Di ferencia en t re inex is tencia y nu l ida d .3) Revocación : inef icac ia , concep to , e fec tos .4 ) Enumere y exp l ique brevemente los d i feren tes casos de r evocación tác i ta .5 ) Ca duc idad : inef icac ia , e fec tos .6 ) En um ere y exp l ique breve me nte los mo t ivos que impl ican la caducidad de lasd i sp o s i c io n es t e s t amen ta r i a s .7 ) Ind ique s i las s igu ien tes a f i rma ciones son V erdaderas o Falsas :

- e jemplo de r evocación tác i ta :  "a través de este nuevo testamento revocotodas las disposiciones incluidas en el testamento anterior

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- la inejec ució n d e un cargo impu esto a l ben ef ic iar io s iemp re impl ica la rev oca c ió n d e l a d i sp o s i c ió n

- Ia ena j en a c ió n f o rzo sa d e la co sa l eg a d a p ro d uce la rev o ca c ió n d e l a d i sp o s i ción que a el la se ref iera

C A P I T U L O X V I - A L B A C E A S

1) Co nc ep to y final idad d e l a lbac eaz go .2 ) Enum ere y exp l iq ue brev em ent e l o s ca ra c t eres d e l a lba cea zg o .3 ) Exp l iq ue lo s d i f erent es t ip o s d e a lba cea zg o cua nd o su no m bra m á s d e unalbacea .

4) Expl ique las facul tades de l a lbacea .5 ) ¿C uále s son las caus as d e fina lización d e l a lba ce az go ?6 ) ¿ Qu é es e l a lba c ea zg o co nsu la r?7) Ind ique s i las s iguientes a f irmaciones son Verdaderas o Falsas:

- únicam ente pued e ser albacea la person a capaz d e obligarse al t iem po d el nombramiento

- l o s hered ero s y l eg a t a r io s nunca p ued en no m bra r a l a lba cea- ha b iend o hered ero s , e l a lba cea no p o d rá v end er bs d e l a suces ió n a unq ue e l

t es tador lo autorice- e l a lbacea d eberá d emandar e l cum pl imiento d e cargos en bene f ic io d e t erceros- e l a lba cea no e s ta rá o b l ig a d o a rend ir cuen t a s cua n d o e l t e s ta d o r l o hub iese

ex im id o d e ha cer lo- e l a lbacea fa l lec ido no transmite e l a lbaceazgo a sus herederos

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Introducción. Clases 5Concepto de sucesión 5Sucesión legítima y sucesión testamentaria 6Pac to sobre herencia futura (sucesión contractual) 6Elementos de la sucesión 6SUCESIÓN EN LA PERSONA Y SUCESIÓN EN LOS BIENES   7Los distintos sistemas sucesorios 7Sucesión en la persona 7Sucesión en los bienes 7Régimen del Código Civil y de ia ley  17.711. Tendencias actua les  8SUCESORES   9Concepto 9Clasificación , 9Heredero 9

Legatario 9Legatario de cuota parte 9Nu era viuda sin hijos 10El Fisco 11CONTENIDO DE LA SUCESIÓN   1 1Regla general 11Excepciones 11APERT URA DE LA SUCESIÓN V TRANSMISIÓN HEREDITARIA   1 1Mom ento en que se produce 11Hechos que producen la apertura de la sucesión 12Efectos de la transmisión instantánea de la herencia 12Supuesto de conmoriencia 12L EY  APLICABLE A LA TRANSMISIÓN HEREDITARIA  1 2Sistemas de unidad y pluralidad sucesoria. Sistema mixto 12Régimen del Código Civil 14Supuesto del art. 3470 14Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 15COMPETENCIA   , , , 1 5Juez competente 15Supuesto en que el último domicilio sea en el extranjero 15

y   haya bienes -inmuebles o muebles de carácter permanente- en nuestro país 15Fuero de atracción del juicio sucesorio 16Supuesto en que exista un sólo heredero 17

Sumarios de jurisprudencia  , , 1 7Síntesis gráfica  1 8

CAPITULO I I - CAPACIDAD PARA SUCEDER.V O C A C I Ó N H E R E D I T A R I A . I N D IG N I D A D . D E S H E R E D A C I Ó N

CAPACIDAD PARA SUCEDER  1 9Concepto 19Supuestos de incapacidades 19Ley aplicable 20VOCACIÓN   HEREDITARIA  2 0Concepto 20INDIGNIDAD  2 1Introducción. Indignidad y desheredación 21Concep to de indignidad 21

ÍNDICE GENERALC A P I T U L O I - P R I N C I P I O S G E N E R A L E S

SUCESIÓN   5

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Personas que pueden ser declaradas indignas  21Causales de indignidad  21Mom ento en que debe existir la indignidad 24Acción de indignidad 24Efectos de la indignidad 24

Purga de la indignidad 26DESHEREDACIÓN  26Concepto de desheredación 26Fundamento de la desheredación 27Personas que pueden ser desheredadas 27Causales de desheredación 27Efectos de la desheredación .2 8Reconciliación  29Síntesis gráfica  30

C A P I T U L O I I I - A C E P T A C I Ó N Y R E N U N C I A D E L A H E R E N C I A

DERECHO DE OPCIÓN  31Concepto 31Plazo para ejercer el derecho de opción 31Derecho de los terceros interesados 32Transmisión del derecho de opción 32ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA   33Introducción 33Concepto 33Clases .....„...„ 33Caracteres  33Capacidad  34Desde cuándo puede aceptarse la herencia  34

Aceptación por mandato 34Formas 34Efectos de la aceptación 36Efectos de la aceptación pura y simple 37Nulidad de la aceptación 37Revocación de la aceptación por los acreedores del aceptante , 38RENUNCIA DE LA HERENCIA   39Concepto 39Caracteres 39Oportunidad para renunciar  39Renuncia por mandato  39Retractación de la renuncia  40

Efectos de la renuncia  40Nulidad de la renuncia 40Revocación de la renuncia por los acreedores del renunciante 41Síntesis gráfica  42

C A P I T U L O I V - B E N E F I C I O D E I N V E N T A R I O

ACEPTACIÓN BAJO BENEFICIO DE INVENTARIO   43Concepto y presunción legal 43Quiénes pueden aceptar bajo beneficio de inventario 43Caso de pluralidad de herederos  43Prohibición de imponer al heredero la aceptación no beneficiaría   43

Beneficiarios de pleno derecho (los incapaces)  44INVENTARIO „„.  44Plazo para aceptar la herencia y plazo para inventariar 44Intimación para hacer el inventario 45

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Facción del inventario 45Gastos del inventario 46Efectos de no realizar el inventario a tiempo 46Situación del heredero luego de realizar el inventario 46EFECTOS  DE LA ACEPTACIÓN BENEFICIARÍA  4 6Entuneración 46Limitación de la responsabilidad del heredero 47

Inexistencia de conñisión de patrimonios 47ADMINISTRACIÓN BENEFICIARÍA   4 8Principios generales 48Facultades del administrador  4 9Actos prohibidos 50Pago de deudas y legados 50Responsabilidad y sanciones 52Abandono de la administración 52F IN   DEL BENEFICIO DE INVENTARIO  , „ 5 3Causales 53Efectos de la cesación del beneficio de inventario 54

Situación del heredero que ha pagado íntegramentea acreedores presentados y legatarios 54Sumarios de jurisprudencia..   5 5

Síntesis gráfica   5 6 / 5 7

C A P I T U L O  V -  S E P A R A C I Ó N  D E  P A T R I M O N I O S

INTRODUCCIÓN  5 9Concepto y naturaleza jurídica 59Fundamento 59Antecedentes históricos 59Separaciones de patrimon io indirectas 60L A   A C C i O i S 6 0

Sujetos que pueden pedirla 60Contra quiénes se concede 60Procedimiento 61E L  OBJETO DE LA SEPARACIÓN  6 2Bienes comprendidos 62Bienes excluidos 62EFECTOS  DE LA SEPARACIÓN 62Efecto fundamental de la separación de patrimonios 62Efectos con relación al heredero 63El beneficio 63

Defectos que presenta la separac ión de patrimonios en nuestro Código 63EXTINCIÓN   DEL BENEFICIO DE LA SEPARACIÓN  6 4Causales .64Síntesis gráfica  , 6 5

C A P I T U L O  V I -  D E R E C H O S  Y  O B L I G A C I O N E S  D E L  H E R E D E R O

DERECHOS  Y OBLIGACIONES  6 7Derechos del heredero 67Obligacion es del heredero 67POSESIÓN  HEREDITARIA  6 7

Concepto 67Mod os de adquirir la posesión hereditaria 68Efectos de la posesión heredita ria 69Qué ocurre con la posesión hereditaria en la práctica 69

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Declaratoria de herederos  70Introducción  70Concepto  71Trámites previos a la declaratoria de herederos  71Efectos 71Am pliación de la declaratoria 71

Aprobación del testamento  71Trámites previos a la aprobación del testamento   72¿Qué tiene en cuenta el juez para aprobar el testamento? 72

ACCIÓN  DE PETICIÓN DE HERENCIA  ..„ 72

Introducción  72Concepto   72

Diferencia entre la acción de petición de herenc ia y la acción reivindica toria 72Naturaleza jurídica 73Juez competente 73Quién puede ejercer la acción  73Contra quién se dirige la acción 74Medidas cautelares 74

Efectos de la acción 74Prescripción  76ACCIÓN   POSESORIA HEREDITARIA  76

Concepto 76H EREDERO APARENTE  76

Concepto , 76Efectos de los actos de administración y disposición del hered ero aparente 77

Caso del boleto de compraventa 78Relaciones entre el heredero aparente y el heredero real 78CESIÓN   DE DERECHOS HEREDITARIOS  79

Concepto  79

Normas legales apücables  79Naturaleza jurídica 79Calidad del cesionario  , 79Caracteres del contrato de cesión  80Forma  80Capacidad  80Con tenido de la cesión 80Efectos entre las partes  81Efectos respecto de terceros 82Sumarios  de  jurisprudencia  83

Síntesis gráfica  85/86

C A P I T U L O V I I - I N D I V I S I Ó N H E R E D I T A R I A

COMUNIDAD HEREDITARIA  , , 87Introducción 87Concepto  87Naturaleza jurídica  88D IV ISIÓN DE LOS CRÉDITOS  88

Introducción 88Con secuen cias de la división de pleno derecho 88D IV ISIÓN DE LAS DEUDAS  ., . 89

Introducción 89Con secuenc ias de la división de pleno derecho 90Situación de los legatarios 90Derecho de los acreedores a oponerse a la partición y a la entrega de bienes  90

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DERECHOS DE LOS COMUNEROS  SOBRE  LAS COSAS INDIVISAS ,  9 1Introducción 91Posesió n de la herencia 91Acción reivindicatoría  9 1Acciones conservatorias 91Coherede ro locatario de un bien de la herencia 91ADMINISTRACIÓN DE LA MASA HEREDITARIA   9 2

Principios generales 92Nombram iento del administrador  9 2Facultades del administrador 93Obligaciones del administrador 93Derechos del administrador 93Fin de las funciones del administrador , 93Sumarios de Jurisprudencia  9 3Síntesis gráfica  , , , 9 4

C A P I T U L O V I II - P A R T I C I Ó N

PARTICIÓN  9 5Concepto 95Caracteres 95Principio de la división forzosa de la herencia 95Casos de indivisión hereditaria tempo raria (leyes 14.394 y 20.798) 96Bienes excluidos de la partición 98Oportunidad de solicitar la partición 98Prescripción de la acción de partición 98¿Q uiénes pueden pedir la partición?  9 8Modo de realizar la partición 99FORMAS DE LA PARTICIÓN   9 9Introducción 99Partición privada 99Partición judicial 100

Procedimiento 100El partidor 102Cuenta particionaria 103

Partición mixta 103El supuesto del art. 3470 del Código Civil   1 0 4EFECTOS DE LA PARTICIÓN   1 0 4Enumeración 104Efecto declarativo de la partición 104Con secuenc ias del efecto declarativo de la partición 105

Garantías debidas entre los cohered eros: evicción y vicios redhibitorios 105Garantía de evicción 105V icios redhibitorios 106REFORMA Y NULIDAD DE LA PARTICIÓN   1 0 7Reforma de la partición 107Nulida d de la partición , 107Competencia 108C OLACIÓN. . . , .  1 0 8Concepto 108

Acción de colación y acción de reducción 109Form as de colacionar 110Quiénes deben colacionar UOQu iénes pueden pedir la colación 112Don aciones sujetas a colación 113

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Liberalidades no sujetas a colación  114Colación de deudas  114PARTICIÓN   POR ASCENDIENTES  1 1 5

Concepto  115Formas  115Partición por donación  115

Requisitos formales de la partición por donación  116¿Quienes pueden particionar por donación?  116¿Quiénes deben estar incluidos en la partición-donación?  116Formación de las hijuelas  116¿La partición-donación debe abarcar obligatoriamente todo el patrimonio?  116¿Puede el ascendiente mejorar la porción

de un heredero forzoso en este tipo de partición?  117Condiciones prohibidas  117Efectos  117

Partición por testamento  118¿Quienes pueden particionar por testamento? Ú nicamente los ascendientes  118

¿Quiénes deben estar incluidos en la partición por testamento?  118¿La partición debe abarcar obhgatoriamente todo el patrimonio?  119Formación de las hijuelas  119¿Puede el ascendiente mejorar  la porción

de un heredero forzoso en este tipo de partición?  119Efectos  119

Acciones en la partición por ascendiente  119Acción de rescisión  119Acción de reducción  119Acción de nuhdad  120

Sumarios de jurisprudencia  1 2 0

Síntesis gráfica   1 2 2 / 1 2 3

C A P I T U L O  I X -  S U C E S I Ó N  L E G I T I M A  ( A B - I N T E S T A T O  o  I N T E S T A D A )

INTRODUCCIÓN  1 2 5

Sucesión legítima y sucesión testamentaria  125Vocación legítima y vocación testamentaria  125Fundamento de la sucesión legítima  126Principios generales que rigen la sucesión legítima (ab-intestato)  126

DERECHO  DE REPRESENTACIÓN  1 2 7

Introducción  127Concepto  127

Cuándo procede el derecho de representación  128¿Puede haber representación en la sucesión testamentaria?  128¿Quiénes gozan del derecho de representación ?  128Requisitos en el representante  129Efectos de la representación  129La representación cuando todos los representantes se encuentran

en igual grado habiendo prefallecido  los ascendientes con vocación directa  129La representación cuando los representantes se encuentran en

diferente grado habiendo prefallecido  los ascendientes con vocación directa  130Renuncia a la herencia del representado y posterior representac ión  131ORDENES SUCESORIOS  1 3 1

Introducción  131

DESCENDIENTES  1 3 1Extensión y concurrencia  131Porción hereditaria  131Evolución legislativa sobre los dchos hereditarios de los hijos extramatrimoniales  132

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ASCENDIENTES   1 3 3

Extensión y concurrencia  133Porción hereditaria  , 133Padres adoptivos  134Padres que no reconocieron a su hijo o que lo abandonaron  134CÓNYUGE  1 3 5

Antecedentes históricos  135Extensión y concurrencia  135Porción hereditaria  135Causas de exclusión del cónyuge  136La vocación hereditaria en el matrimonio putativo  137NUERA VIUDA  1 3 8

Extensión y concurrencia  138Requisitos para heredar  138Porción hereditaria  139Naturaleza jurídica  140COLATERALES  1 4 1

Extensión y concurrencia  141F ISCO  1 4 2

Herencia vacante  142Naturaleza jurídica del derecho del Fisco  142Procedimiento para la declaración de vacancia  143Responsabilidad del Estado por las deudas de la  sucesión vacante  143Síntesis gráfica  1 4 4

C A P I T U L O  X -  L E G I T I M A

LEGÍTIMA  1 4 5

Antecedentes  145

Concepto  145Mejora  145Inviolabilidad de la legítima  .146Irrenunciabilidad  de la legítima futura  146Carácter de la legítima  (PARTE DE LA  HERENCIA O PARTE DE LOS  BIENES)  147

LEGITIMARIOS  1 4 7

¿Q uiénes son legitimarios segián nuestro ordenam iento?-  147Porción legítima  147

Legítima de los descendientes  147Legítima de los ascendientes  147Legítima del cónyuge  148

Legítima de la nuera viuda sin hijos  148Concurrencia entre legitimarios  148CALCULO  DE LA LEGITIMA  1 4 9

Monto sobre el que se calcula la legitima  149Donaciones  149Legados de usuíhicto vitalicio o renta vitalicia  150TRANSMISIÓN  DE BIENES A LOS LEGITIMARIOS  1 5 1

Renta vitalicia y reserva de usufructo. A rt. 3604 C.C  151Presunción de gratuidad  151Presunción de mejora  151Pacto de reconocimiento de ouerosidad  151PROTECCIÓN  DE LA LEGITIMA  1 5 1

Normas tendientes a defender la legítima  151Acción de reducción  151

¿Qué es la acción de com plemento?  151Modos de ejercer  la acción de reducción  152

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C A P I T U L O X I - S U C E S I Ó N T E S T A M E N T A R I A

INTRODUCCIÓN  1 5 9Sucesión legítima y sucesión testamentaria 159TESTAMENTO  , , 1 5 9Concepto 159

Caracteres 159Prohibición de otorgar testamentos conjuntos 161Diferencia con los testamentos 'simultáneos* 161¿Qué son los testamentos correspectivos? 161

Testamento conjunto otorgado en el extranjero 162CAPACIDAD   PARA TESTAR  , 1 6 2Principio general, Art. 3606 C.C 162Mom ento en que debe existir la capacidad 162Ley que determina la capacidad para testar 162Incapaces para testar 162V ICIOS  DE LA  VOLUNTAD....  , 1 6 4Introducción 164

Error 164Dolo 165V iolencia 165Simulación 165INTERPRETACIÓN DE LOS TESTAMENTOS  1 6 6La cuestión planteada 166Adm isibilidad de pruebas extrañas al testamento 166O BJETO  1 6 6Disposición de bienes 166CAPACIDAD  PARA  RECIBIR POR TESTAMENTO  1 6 7Principio general. Art. 3733 C.C 167

Ley aplicable 167Incapacidades 167Sumarios de jurisprudencia  1 6 8Síntesis gráfica  1 7 0

C A P I T U L O X I I - F O R M A S D E L O S T E S T A M E N T O S

PRINCIPIOS GENERALES  1 7 1Formas de testar y fomialidades de los testamentos .,1 71Formalidades de los testamentos. El testamento como acto formal y solemne 171Las distintas formas de testar 171DISPOSICIONES COMUNES A TODOS LOS TESTAMENTOS  1 7 2

La firma del testador 172L O S  testigos 173Confirmación de un testamento nulo por vicios en las formalidades 174Ley aplicable a las formalidades 174

Q uiénes pueden interponer la acción 152¿Puede renunciarse a la acción de reducción 152Naturaleza jurídica de la acción de reducción 152Orden para realizar las reducciones 153Efectos de la acción de reducción 154

Fraude a la legítima 155Bienes reservables. Supresión de la reserva 155Sum arios de jurisprudencia.. ........  .............................................156

Síntesis gráfica  1 5 7

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TESTAMENTO OLÓGRAFO   1 7 5Concepto 175Requisitos formales del testamento ológrafo 175Escrititra 175Fecha 176Firma 177Incapacidad específica para otorgar testamento ológrafo 177

V alor probatorio del testamento ológrafo 177Protocolización del testamento ológrafo 178V entajas y desventajas del testamento ológrafo 178TESTAMENTO POR ACTO PUBLICO   , 1 7 9Concepto 179Requisitos formales del testamento por acto público 179Firma 179Escribano 180Testigos 180Procedimiento 180Incapacidad específica para otorgar testamento por acto público 181

V entajas y desventajas del testamento por acto público 181Testamento otorgado en idioma extranjero 181Testamento otorgado en distrito rural 182Testamento aeronáutico 182Testamento consular 182TESTAMENTO CERRADO   1 8 2

Concepto 182Incapacidad específica para otorgar testamento cerrado 183Confección del testamento cerrado 183V alor probatorio del testamento cerrado 184Apertura y protocolización del testamento cerrado 184V aUdez subsidiaria como testamento ológrafo 184

V entajas y desventajas del testamento cerrado 184TESTAMENTOS ESPECIALES  1 8 5

Introducción 185Testamento militar 185Testamento marítimo 186Testamento otorgado en caso de epidemia o peste 187Suma rios de jurisprudencia   1 8 8

Síntesis gráfica  1 8 9

C A P I T U L O  m  - D I S P O S I C I O N E S T E S T A M E N T A R I A S

CONTENIDO DEL TESTAMENTO   1 9 1Introducción 191Disposición de los bienes. Formas de disponer 191Ley aplicable al contenido del testamento 192MODALIDADES DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS   1 9 2Principios generales 192Condición 192Plazo 193Cargo 194INSTITUCIÓN DE HEREDEROS  , 1 9 5Concepto 195

Req uisitos de la institución hereditaria 196Cláusulas de institución de herederos 196Instituciones especiales 197

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C A P I T U L O X I V -  L E G A D O S

INTRODUCCIÓN   2 0 1

Legado de cuota parte y legado particular 201LEGADO DE CUOTA PARTE  2 0 1

Concepto , 201Diferencia con la institución hereditaria 201Diferencia con el legado particular 201Derechos y obligaciones 202LEGADO PARTICULAR  2 0 2Concepto 202Caracteres 202Com paración con otras figuras , 202Sujetos del legado 203Objeto del legado 2041) Legado de cosa cierta (o de cosa determinada) 204

- Legad o de cosa ajena 205

- Legado de cosa indivisa 206- Legado de cosa ganancial 206- Legado de cosa gravada 206

2) Legado de género 206- Legado de cosa fungible (o de cantidad) 207- Legado de sumas de dinero 208

3) Legad o de objeto alternativo 2084) Legado de derechos creditorios 208

- Legado de liberación 208- Legado de reconocimiento de deuda 209- Legado hecho al acreedor 209

5) Legado de prestaciones periódicas 209- Legado de aumentos 210

6)  Legado de beneficencia 2107) Legado de universalidad jtirídica 211Adquisición y entrega del legado 211

a) Adqu isición del derecho al legado. Aceptación del legado 211b) Adquisición del derecho sobre el objeto legado 211c) Enfi-ega del legado 211

- Sujeto obligado a entregar el legado 212- Tiempo de la entrega 212- Forma de la entrega 212- Gastos de la entrega 212

- Respo nsabilidad de los herederos y legatarios de cuota 212- Orden en que deben pagarse los legados 213- Acciones y medios de garantía del legatario 213

Resp onsabilidad del legatario particular por las deudas del testador 214

Concurrencia de herederos con vocación legítima legitimaria 197y herederos con vocación testamentaria 197

PRETERICIÓN DE LEGITIMARIOS O HEREDEROS FORZOSOS   1 9 7Concep to y efectos 197SUSTITUCIÓN DE HEREDEROS   1 9 7

Concepto 197

Antecedentes históricos 198Sustitución fideicomisoria 198FIDEICOMISO TESTAMENTARIO  1 9 9Concepto 199Síntesis gráfica  , 2 0 0

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Derecho de acrecer 214Renu ncia del legado 215

Forma 215Oportunidad 21 5Retractación 215Abandono 215Indivisibilidad 215Acción revocatoria 215

Síntesis gráfica.  216

C A P I T U L O X V - I N E F I C A C I A D E L A S D I S R T E S T A M E N T A R I A S

CAUSAS  Q U E P R O V O C A N L A IN E F I C A C I A D E L A S D I S P O S I C I O N E S  2 1 7

Enumeración 217Nulidad 217Revocación 217Caducidad 220Sum arios de jurisprudencia   ................................................................................... 2 2 1

Síntesis gráfica  2 2 3

C A P I T U L O X V I - A L B A C E A S

I N T R O D U C C I Ó N  2 2 5

Concepto 225Naturaleza jurídica 225Caracteres 226Capacidad para ser albacea 226Form a de la designación y aceptación del cargo 226Pluralidad de albaceas 226

Albacea designado por herederos y legatarios 227F A C U L T A D E S D E L A L B A C E A  2 2 7

Introducción 227Facultades determinadas en el testamento 227Facultades no determinada s en el testamento 228D E B E R E S Y R E S P O N S A B I L I D A D D E L A L B A C E A   2 2 9

Enumeración 229M edidas de seguridad e inventario 229Rendición de cuentas 229Responsabilidad del albacea 229R E T R I B U C I Ó N D E L A L B A C E A   2 2 9

Comisión 229Letrado del albacea 230Apo derado del albacea , 230Albacea legatario 230F I N D E L A L B A C E A Z G O   2 3 0

Causas 230A L B A C E A Z G O C O N S U L A R  2 3 1

Introducción 231Nom bramien to del albacea por el cónsul extranjero 231Funcione s del albacea 231Fin del albaceazgo consular 231Síntesis gráfica....,  2 3 2

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S I N T E S I S / G R A F I C O S / C U A D R O S

sobre  PRINCIPIOS GENERALES  18sobre CAPACIDAD PARA SUCEDER. VOCACIÓN HEREDITARIA. INDIGNIDAD. DESHEREDACIÓN  3 0

sobre  ACEPTACIÓN y RENUNCIA DE LA HERENCIA  42