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7/25/2019 Alcatraz Compliance Penal

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COMPLIANCE PENALNuestra experiencia a su servicio


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Especialistas en servicios de Cumplimiento Normativo y prevencin del fraude.

SOBRE NOSOTROS:

Somos especialistas en CUMPLIMIENTO NORMATIVO, ayudando a las empresas a adaptarse a las normativas y regulaciones que lesafectan.

Somos especialistas en la prevencin, deteccin e investigacin del fraude, ayudando a las empresas a prevenir y gestionar sus riesgos

de fraude en todas las etapas. Los miembros de nuestro equipo cuentan con una dilatada experiencia elaborando programas de cumplimiento tico y ayudando a

las empresas a prevenir los riesgos de fraude y corrupcin en el desarrollo de sus actividades comerciales.

Nuestra especializacin y experiencia como expertos en prevencin de fraude y cumplimiento normativo , as como nuestra cercanaal cliente, nos permite prestar un servicio a medida basado en la excelencia, a unos precios competitivos y adaptados para todo tipode empresas, factores que nos diferencian del resto de competidores.


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El 23 de Diciembre de 2010 entr en vigor la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de junio, estableciendo la ms amplia reforma delCdigo Penal hasta la fecha.

Introduce la responsabilidad penal de las empresas por primera vez. Desaparicin del principio Societas deliquere non potest.

Incremento de las conductas empresariales que se consideran delictivas como pueden ser:

Lucha contra la corrupcin en el sector privado mediante la represin de los actos encaminados a corromper a losadministradores de entidades privadas;

El acoso laboral e inmobiliario;

La estafa de inversores incriminando a los administradores de sociedades emisoras de valores negociados en los mercadosde valores que falseen las informaciones sobre sus recursos, actividades y negocios as como la difusin sobre noticias orumores sobre empresas donde se ofreciesen datos falsos para alterar o preservar el perodo de cotizacin de uninstrumento financiero;

El ataque a redes informticas, el dao a sistemas informticos ajenos o el acceso sin autorizacin a programasinformticos vulnerando las medidas de seguridad.

Establece una nueva categora de los autores de delitos: Los que estando sometidos a la autoridad de los administradores, hanpodido realizar los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control, por cuyos hechos tambin responder la

persona jurdica.

Establece como circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal de las personas jurdicas:

El establecimiento de un sistema de control interno de juridicidad de la actuacin de los rganos de la sociedad mercantily de sus subordinados, de manera que se establezcan dentro de cada compaa los protocolos de supervisin y control delas actuaciones de los subordinados.

La aplicacin por su parte, con posterioridad a la comisin del delito, de medidas eficaces para prevenir y descubrir losdelitos que en el futuro puedan cometerse.

A) Cdigo Penal Espaol: modificacin de Dic 2010

1.- NOVEDADES LEGISLATIVASCDIGO PENAL


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El 31 de marzo de 2015 las Cortes Generales han aprobado definitivamente laLey Orgnica de reforma del Cdigo Penal (deaqu en adelante RCP).

Las novedades ms destacables de la RCP en materia de la responsabilidad penal de las personas jurdicas son:

1) El reconocimiento expreso de la posibilidad de que los programas de compliance penal tengan virtualidad no slocomo atenuantes, sino incluso, como causa de exencin de la responsabilidad penal de la persona jurdica;

2) La enumeracin por la propia norma penal de los requisitos y caractersticas que deben reunir dichos programasde compliance penal para permitir a la persona jurdica exonerarse de responsabilidad penal;

3) La ampliacin del mbito de responsabilidad penal de la persona jurdica a los actos, no slo de sus representanteslegales, sino tambin de cualquier persona con capacidad decisoria o facultades organizativas o de control(suprimindose la referencia de la regulacin actual a los administradores de hecho o de derecho);

4) Las sociedades mercantiles pblicas que ejecuten polticas pblicas o presten servicios de inters econmico generalpuedan ser sujetos penalmente responsables.

B) Reforma del Cdigo Penal Espaol (RCP) (Marzo 2015)


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1. Novedades respecto de los delitos cometidos por los representantes legales o administradores de hecho o de derecho dela persona jurdica.

1.1. Sustitucin de la referencia a los administradores de hecho o de derecho por la referencia a cualquier persona concapacidad decisoria o facultades organizativas o de control.

1.2. Configuracin expresa de los programas de compliancepenal tanto como posible circunstancia eximente comoatenuante.

En particular, lo que la persona jurdica debe probar para poder eximirse de responsabilidad penal es lo siguiente:

a) El rgano de administracin ha adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisin del delito, modelos deorganizacin y gestin que incluyen las medidas de vigilancia y control idneas para prevenir delitos o reducir deforma significativa el riesgo de su comisin;

b) Supervisin del funcionamiento y cumplimiento del modelo de prevencin implantado confiada a un rgano de lapersona jurdica con poderes autnomos de iniciativa y de control o que tenga encomendada legalmente la funcinde supervisar la eficacia de los controles internos de la persona jurdica. La forma ms efectiva de cumplir con esta

funcin ser a travs de un compliance officer.c) Los autores individuales han cometido el delito eludiendo fraudulentamente los modelos de organizacin y de

prevencin,

d) Nose ha producido una omisin o un ejercicio insuficiente de las funciones de supervisin, vigilancia y control porparte del rgano al que se refiere la condicin 2.



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1. Novedades respecto de los delitos cometidos por los representantes legales o administradores de hecho o de derecho de lapersona jurdica (continuacin).

1.3. Enumeracin legal de los requisitos que debe reunir un Programa de Compliance Penal.

La RCP aade un nuevo apartado 5 al artculo 31 bis del CP en el que se especifica, en contraposicin con el silencio de la regulacinactual, qu requisitos deben cumplir los programas de compliance penal (denominados en el RCP modelos de organizacin y

gestin o modelos de prevencin):

a) Identificarn las actividades en cuyo mbito puedan ser cometidos los delitos que deben ser prevenidos.

b) Establecern los protocolos o procedimientos que concreten el proceso de formacin de la voluntad de la personajurdica, de adopcin de decisiones y de ejecucin de las mismas con relacin a aqullos.

c) Dispondrn de modelos de gestin de los recursos financieros adecuados para impedir la comisin de los delitos quedeben ser prevenidos.

d) Impondrn la obligacin de informar de posibles riesgos e incumplimientos al organismo encargado de vigilar elfuncionamiento y observancia del modelo de prevencin. Este requisito se puede hacer efectivo mediante herramientas

como las lneas ticas.

e) Establecern un sistema disciplinario que sancione adecuadamente el incumplimiento de las medidas que establezca elmodelo.

f) Realizarn una verificacin peridica del modelo y de su eventual modificacin cuando se pongan de manifiestoinfracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organizacin, en la estructura decontrol o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios.



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2. Novedades respecto de los delitos cometidos por las personas sometidas a la autoridad de los representantes legales oadministradores de hecho o de derecho por no haberse ejercido sobre ellas el debido control.

2.1. Supresin del trmino debido control y exigencia en su lugar de un incumplimiento grave del deber de vigilanciaque expresamente se atribuye a los representantes legales y personas con capacidad decisoria o funciones organizativaso de control en el seno de la persona jurdica.

2.2. Definicin legal del contenido que debe tener dicho programa de compliance penal y de los requisitos que debe reunir

para considerar que tiene un funcionamiento eficaz.

El modelo de prevencin contendr las medidas que, de acuerdo con la naturaleza y el tamao de la organizacin,

as como el tipo de actividades que se l levan a cabo, garanticen el desarrollo de su actividad conforme a la Ley ypermitan la deteccin rpida y prevencin de situaciones de riesgo;

El funcionamiento eficaz del modelo de prevencin requiere:

a) de una verificacin peridica del mismo y de su eventual modificacin cuando se pongan de manifiestoinfracciones relevantes de sus disposiciones, o cuando se produzcan cambios en la organizacin, en la

estructura de control o en la actividad desarrollada que los hagan necesarios;

b) de un sistema disciplinario que sancione adecuadamente las infracciones de las medidas de control yorganizacin establecidas en el modelo de prevencin.



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C) Delitos que afectan a las personas jurdicas

Sistema cerrado o de numerus clausus

Corrupcin en los negocios * (art. 286 bis a 288 CP) Trfico ilegal de rganos (art. 156 bis CP)

Estafas y fraudes(art. 248 a 251 bis CP) Trfico de seres humanos * (art. 177 bis CP)

Insolvencias punibles: alzamiento de bienes, concursospunibles* (art. 257 a 261 bis CP)

Prostitucin y corrupcin de menores * (art. 187 a 189 bisCP)

Daos informticos, ataque denegacin de servicio (art.264 CP)

Contra el medio ambiente * (art. 325 a 328 CP)

Contra la propiedad intelectual, industrial * (art. 270 a 277y 288 CP), el mercado y los consumidores (art. 278 a 286 y288 CP)

Relativos a la energa nuclear (art. 343 CP)

Blanqueo de capitales (art. 301 y 302 CP) De riesgos provocados por explosivos (art. 348 CP)

Contra la Hacienda Pblica y Seguridad Social (art. 305 a310 bis CP)

Contra la salud pblica * (art. 359 a 369 bis CP)

Contra la intimidad y acceso no autorizado a la informacinrevelacin de secretos * (art. 197 bis, ter y quinquies CP)

Corrupcin de funcionario pblico extranjero (art. 445 CPsuprimido y trasladado al captulo de corrupcin en losnegocios, art. 286 ter)

Cohecho * (art. 419 a 427 bis CP) De organizaciones y grupos criminales (art. 570 bis a 570quater CP)

Trfico de influencias (art. 428 a 430 CP) Contra derechos ciudadanos extranjeros (art. 318 bis CP)

De construccin, edificacin y urbanizacin ilegal (art. 319) De financiamiento del terrorismo (art. 576 CP)

Falsedad en medios de pago (art. 399 bis CP) Financiacin ilegal de partidos polticos * (art. 304 bis CP)


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QUE SOLUCION PROPONEMOS?

PROGRAMADEPREVENCINDE DELITOS

(PPD)

Anlisis deriesgos

Controlesespecficos

Testeo decontroles

Revisinperidica y

mejora

Reforma del Cdigo Penal PPD

Identificar las actividades en cuyombito puedan ser cometidos losdelitos.

Anlisis de riesgos de lasactividades desarrolladas por laempresa.

Establecer los protocolos oprocedimientos que concreten elproceso de formacin de la voluntadde la persona jurdica, de adopcinde decisiones y de ejecucin de las

mismas.

Identificacin de controlesoperacionales y asociacin acada riesgo identificadoanteriormente.

Implementacin de la figura delCompliance Officer.

Disponer de modelos de gestin delos recursos financieros adecuadospara impedir la comisin de losdelitos que deben ser prevenidos.

Identificacin y anlisis decontroles de forma especficapara el rea financiera.

Imponer la obligacin de informarposibles riesgos e incumplimientos alrgano de supervisin (complianceofficer) encargado de supervisar elPPD.

Desarrollo e implantacin deuna lnea tica.

Establecer un sistema disciplinarioque sancione adecuadamente elincumplimiento de las medidas queestablezca el PPD.

Diseo de un protocolo deactuacin ante la deteccin deuna actuacin delictiva y surgimen sancionador.

Verificacin y actualizacin peridicadel PPD.

Revisin y evaluacin peridicadel efectivo funcionamiento delPPD.


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Nuestro Programa de Compliance Penal parte de un anlisis de riesgos de la situacin actual y establece un sistema de gestin que

permita identificar y establecer los controles necesarios y suficientes, para prevenir la comisin de delitos dentro de las actividades de laSociedad o en su nombre.

A continuacin se incluye el detalle de las fases y actividades previstas en el desarrollo del programa de prevencin del delito:

Fase 1 Fase 2 Fase 3

Diagnostico de Situacin.

Anlisis de riesgos y Plan de accin

Anlisis de la situacin actual

Identificacin de los procesos denegocio y los procedimientos de

control existentes

Anlisis de riesgos

Propuesta de plan de accin

Documentacin de procedimientos y

controles

Identificacin y seleccin de controles

Documentacin de controles yprocedimientos de operacin

Diseo de los sistemas demonitorizacin de controles y

procedimientos de mejora continua

Elaboracin del Plan de formacin ycomunicacin

Evaluacin final e Informe Experto

Evaluacin final de la efectividad delos controles implantados

Informe experto y revisin anual

PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO


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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITONuestra metodologa (I)

Objetivo:

Evaluar la exposicin al riesgo de que la Sociedad pueda ser declarada responsable de lacomisin de delitos.

Realizar un anlisis de riesgos para identificar los riesgos y reas de mejora en la prevencindel delito.

Evaluar la estructura de controles, polticas y procedimientos implantados en la sociedadque puedan mitigar dichos riesgos.

Establecer un Plan de Accin con las recomendaciones de mejora.

FASE 1: DIAGNSTICO DE SITUACIN

1. Analizaremos las actividades desarrolladas por las distintas reas de negocio ydepartamentos internos de la Sociedad.

2. Evaluaremos el riesgo de las actividades desarrolladas por la Sociedad en relacin a laposible comisin de delitos que pueden determinar la responsabilidad penal de la Sociedad.

Nuestro diagnstico consistir en un anlisis y evaluacin del riesgo de comisin de delitosen trminos de probabilidad e impacto, y teniendo en cuenta los controles implantados enla Sociedad que puedan mitigar los riesgos mencionados.

3. Identificaremos y analizaremos los controles establecidos por la Sociedad y evaluaremossu suficienciadesde un punto de vista formal y legal para poder considerarse comomitigantes en un eventual proceso penal.

4. A partir de los resultados anteriores definiremos un plan de Accin priorizado con lasmedidas a implantar por la Sociedad para mejorar y adecuar sus controles.

ACTIVIDADES: ANLISIS DE RIESGOS Y PLAN DE ACCIN

Los entregables de esta fase son los siguientes:

Mapa de riesgos Penales analizando los

controles existentes (desde un punto devista formal y legal) para mitigar dichosriesgos y evaluacin del riesgo residual.Matriz de riesgos y controles por actividad.

Plan de Accin priorizado que permita a laSociedad decidir que medidas implantar.

RESULTADOS Y ENTREGABLES


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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITONuestra metodologa (II)

Objetivo:


Documentacin de controles y procedimientos de operacin

Diseo de los procedimientos de monitorizacin y mejora continua

Elaboracin de un plan de formacin y comunicacin sobre el Programa de Prevencin deDelitos.

FASE 2: ELABORACIN DEL PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITO

Una vez decididas las acciones a tomar establecidas en el Plan de Accin, les proporcionaremoslas guas generales para que la Sociedad las implante.

1. Se identificarn y documentarn los controles establecidos para controlar los riesgos decomisin de delitos dentro del alcance de las actividades de la organizacin.

2. Se establecern los procedimientos de monitorizacin de controles y procesos de mejoracontinua del programa de prevencin del delito, que permita mantener actualizado elsistema.

3. Se elaborar un manual de gestin del sistema de prevencin de delitos, con ladocumentacin completa del sistema.

ACTIVIDADES: SELECCIN E IMPLEMENTACIN DE CONTROLES

Los resultados de esta fase son los siguientes:

Guas generales sobre las distintas medidasde control interno, modificacin de

normativas, polticas y controles aimplantar por parte de la Sociedad.

Y como entregable principal de esta fase:

Manual de Gestin del Sistema dePrevencin de Delitos.



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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITONuestra metodologa (III)

Objetivo:


Documentacin de controles y procedimientos de operacin




En el caso de aquellos procedimientos identificados especficamente por el cdigo penal y queson especialmente relevantes en el programa de prevencin del delito, se analizarnconjuntamente con la Sociedad las medidas de mejora propuestas y se evaluarn lasactualizaciones realizadas. Los principales procedimientos susceptibles de actualizacin son:

1. Actualizacin del cdigo de conducta de la Sociedad con el objeto de incluir aquellosaspectos significativos en relacin con la entrada en vigor del nuevo Cdigo Penal.

2. Identificacin de la figura del Compliance Officer y definicin de sus funciones yresponsabilidades, dentro del programa de prevencin de delitos.

3. Actualizacin del rgimen disciplinario incluyendo las sanciones previstas para los casos deincumplimiento del programa de prevencin de delitos.

4. Evaluacin del canal de denuncias de la Sociedad y propuesta de adecuacin a los fines delprograma de prevencin de delitos si fuera necesario, o implantacin del canal dedenuncias de Alcatrazen caso de no disponer de esta herramienta.

ACTIVIDADES: ACTUALIZACIN DE PROCEDIMIENTOS EXISTENTES


Actualizacin del Cdigo de Conductade laSociedad.

Identificacin de la figura del ComplianceOfficer y definicin de sus funciones.

Actualizacin del rgimen disciplinario.

Evaluacin del Canal de Denuncia de laSociedad, en caso de tener algunoimplantado o implantacin del canal dedenuncias de Alcatraz.



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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITONuestra metodologa (V)

Objetivo:


Documentacinde controles y procedimientos de operacin




Una vez establecido y documentado el PPD para la organizacin, se establecer un sistema deformacin y comunicacin sobre el mismo que permita su implementacin efectiva en lasactividades de la Sociedad.

1. Las claves de este plan de formacin y comunicacin son:

a) Formar y concienciar a los empleados de la organizacin, de los riesgos de la

comisin de delitos en las actividades de la Sociedad y sus posibles consecuenciaspenales para las personas y la empresa.

b) Establecer un plan de comunicacin, que permita transmitir los valoresestablecidos en el cdigo de conducta y establecer la cultura tica de laorganizacin.

2. Seminarios de formacin especifica en prevencin del delito. Se realizar por parte deAlcatrazun seminario de formacin para los empleados y directivos de la Sociedad enrelacin al PPD implementado en la organizacin.

a) La duracin de estos seminarios ser de aproximadamente 2 horas.

b) Se realizarn un mximo de dos sesiones de formacin.

ACTIVIDADES. PLAN DE FORMACIN Y COMUNICACIN


Plan de formacin y comunicacin sobre elprograma de prevencin de delitosestablecido.

El plan de formacin incluir asimismo losprocedimientos de continuidad yactualizacin peridica que garanticen suvigencia y eficacia dentro de laorganizacin.

Realizacin de un seminario de formacinespecifica sobre el programa deprevencin del delitoimplementado.



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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITONuestra metodologa (VI)

Objetivo:

Emitir un Informe de Control Interno como expertos independientes, que verifique eladecuado funcionamiento del modelo de Prevencin de Delitos de la Sociedad (una vezimplantadas las recomendaciones de mejora decididas por la direccin).

FASE 3: EVALUACIN FINAL E INFORME EXPERTO

Una vez implantadas por la sociedad las recomendaciones de mejora acordadas con la direcciny a la finalizacin de todo el proceso, emitiremos un Informe de control Internocomo expertosindependientes que :

Evaluar la razonabilidad y suficiencia de los controles adaptados por laSociedad para mitigar los riesgo de comisin de delitos en el desarrollo de susactividades de negocio.

Analizar la efectividad de dichos controles y la necesidad de implantar mejorasadicionales.

Finalmente, este programa de prevencin del delito implantado en la sociedad ser objeto deuna revisin anual, para asegurar que el mismo es efectivo y est actualizado ante posiblescambios en la organizacin.

Gracias al acuerdo alcanzado por Alcatraz con la sociedad certificadora Applus, existe laposibilidad de que sta ltima pueda certificarla correcta implantacin del PPD.

ACTIVIDADES

Los entregable de esta fase son los siguientes:

Informe de Control Internocomo expertosindependientes, con el resultado de laevaluacin sobre los controles adoptadospara mitigar los riesgo de la comisin de

delitos en la Sociedad.

Revisin anual.Anualmente, tras larealizacin de la auditora correspondiente,les haremos entrega de un certificado queacredite que el programa de prevencin deldelito est activo y que es efectivo y estactualizado.

Posible certificadoemitido por Applus.

RESULTADOS


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PROGRAMA DE PREVENCIN DEL DELITOEntregables

3 Entregables

MAPA DE RIESGOS Y PLAN DE ACCIN

Este documento describe los resultados deltrabajo de identificacin de riesgos yevaluacin de controles realizado, junto conel Plan de Accin que incluye lasrecomendaciones de mejora propuestas a laDireccin.

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PLAN DE COMUNICACIN Y DIFUSION DELPROGRAMA DE COMPLIANCE PENAL

Este documento describe, los planes decomunicacin y difusin del programa deprevencin de delitos entre los empleados ycolaboradores de la Sociedad.

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MANUAL DE GESTIN DEL SISTEMA DECOMPLIANCE PENAL

El programa de prevencin de delitoscontiene el detalle de los controles ymedidas adoptadas por la Sociedad paramitigar los riesgos de comisin de delitos, ylos procedimientos de actualizacin y

mejora continua de este sistema, paragarantizar su vigencia .

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INFORME DE CERTIFICACION DE LAIMPLEMENTACION

Informe de certificacin del programa deCompliance Penal, verificando la efectivaimplementacin del programa deprevencin de delitos por parte de lacompaa

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CONTACTO

Jess Fernndez Prez

Socio+34 640 29 16 12

[email protected]

www.alcatraz.es