UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS...
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES UNIANDES FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA TEMA: LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA INSOLVENCIA VULNERA EL DERECHO CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD AUTOR: GONZÁLEZ JÁCOME RUBÉN DARÍO ASESOR: TERÀN VACA CLAUDIO ANTONIO Mgs. TULCÁN-ECUADOR 2017
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
UNIANDES
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO
DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA
TEMA:
LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA INSOLVENCIA VULNERA EL DERECHO
CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD
AUTOR: GONZÁLEZ JÁCOME RUBÉN DARÍO
ASESOR: TERÀN VACA CLAUDIO ANTONIO Mgs.
TULCÁN-ECUADOR
2017
DEDICATORIA
La presente tesis se la dedico a mi familia que gracias a su apoyo pude concluir mi carrera.
A Dios, quien en los momentos más difíciles de mi existencia me brindo consuelo y
esperanza para seguir adelante.
A mi padre Mario Octavio González que desde el cielo cuida y guía mis pasos; mi presente
y mi futuro, y por ser esa inspiración y ejemplo en mí, de superación y sacrificio.
A mi madre Cecilia Guadalupe Jácome Lombana que me ha dado ese apoyo incondicional
y ha estado en los momentos más difíciles de mi vida, que gracias a todo su sacrificio pude
culminar con una meta más en mi vida.
A mi hermano Mario Andrés González que sé que desde el cielo él siempre me va apoyar y
a bendecir en todos los sueños y metas que emprenda en mi vida.
Rubén Darío González Jácome
RESUMEN EJECUTIVO
El presente trabajo tiene como propósito argumentar jurídicamente la necesidad de reformar
el artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, respecto a la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso, después
de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a salvo el derecho al acreedor
de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los
medios necesarios para poder cumplir el pago, respetando de esta manera el Derecho
Constitucional de Igualdad. Para llevar a cabo la presente investigación se fundamenta en
tres partes como lo son la primera; un marco teórico donde se estudian los antecedentes del
derecho Constitucional, origen y evolución del derecho a la igualdad, características y
elementos del procedimiento Concursal, y la evaluación con el derecho comparado; en su
segunda parte el marco metodológico se han utilizado métodos, técnicas e instrumentos de
investigación que han servido de base para la presente argumentación, dentro del cual se han
realizado entrevistas y encuestas que han permitido la tabulación de datos y la obtención de
diferentes criterios; en su última parte, el marco propositivo se ha realizado la argumentación
jurídica que permita la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya
seguido el proceso, después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, así como la
validación de la propuesta por la vía de expertos concluyendo el trabajo con sus conclusiones
generales y recomendaciones, con lo que se cumplen los objetivos planteados.
EXECUTIVE SUMMARY
This work aims legally argue the need to reform article 430 paragraph 3 of the General Code
of processes. This code refers to the rehabilitation of any natural person against who has
followed a process after five years of declared insolvency. In this way, a creditor can collect
the obligation of a debtor when this person has been rehabilitated, if this person has the
necessary means to pay, while respecting the constitutional right to equality. This research
is based on three parts, these are: the theoretical framework which studies the history of
constitutional law. Its origin and evolution of the right to equality, as well as its features and
elements of the procedure under way, as well as the evaluation with the comparative law
have been studied in this part. In the second part, the methodological framework is found.
Some methods were used such as; techniques and research instruments that have served as
the basis for this argument. In this part, interviews and surveys were conducted and tabulated
to obtain different criteria. Finally, the proposal contains the legal argument that allows for
the rehabilitation of the natural person against anyone who has followed the process after
five years of being declared insolvency. The proposal was validated by experts in the field.
This work contains general conclusions and recommendations to meet with its main
objectives.
ÍNDICE GENERAL
Contenido Págs.
PORTADA
CERTIFICACIÓN DEL ASESOR
DECLARACIÓN DE AUTORIA
DERECHOS DE AUTOR
DEDICATORIA
RESUMEN EJECUTIVO
EXECUTIVE SUMMARY
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................... 1
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN. ................................................................................ 1
SITUACIÓN PROBLÉMICA. ..................................................................................................... 2
PROBLEMA CIENTÍFICO. ....................................................................................................... 2
OBJETO DE INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN. ................................................................. 2
IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN. ................................................................ 3
OBJETIVO GENERAL. ............................................................................................................ 3
OBJETIVOS ESPECÍFICOS. ...................................................................................................... 3
IDEA A DEFENDER. ............................................................................................................... 3
VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN. ...................................................................................... 4
IDEA A DEFENDER ................................................................................................................ 4
METODOLOGÍA. .................................................................................................................... 5
APORTE TEÓRICO, SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD CIENTÍFICA ................................... 7
CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO ................................................................................................ 9
1.1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA INVESTIGACIÓN ................................................................ 9
1.1.1 El Derecho Constitucional. ................................................................................................ 9
1.1.2. Igualda en el Derecho Constitucional Ecuatorianno. ...................................................... 10
1.1.3. El Derecho Procesal en el Ecuador. ................................................................................ 11
1.1.4. La insolvencia. ................................................................................................................ 12
1.1.4.1 La insolvencia en el Ecuador. ................................................................................... 15
1.2. ANÁLISIS DE LAS DIFERENTES POSICIONES TEÓRICAS ................................................... 16
1.2.1. La desigualdad en su estado natural. ............................................................................... 16
1.2.2. La igualdad y su interrelación con la libertad. ................................................................ 18
1.2.2.1 Aproximación conceptual a la igualdad. ................................................................... 18
1.2.3. Diferencia entre Título Ejecutivo y Título de Ejecución ................................................ 20
1.2.4. Instituciones Típicas del Proceso Concursal. .................................................................. 21
1.2.4.1. El Desapoderamiento y la Ocupación. ..................................................................... 21
1.2.4.1.1 El desapoderamiento. .......................................................................................... 22
1.2.4.1.2. Consecuencias Patrimoniales del Desapoderamiento. ....................................... 23
1.2.4.1.3. Naturaleza Jurídica del Desapoderamiento. ....................................................... 23
1.2.4.1.4. Bienes excluidos del Desapoderamiento. .......................................................... 24
1.2.4.2 La Ocupación en el Proceso Concursal ..................................................................... 25
1.2.4.3. Órganos de Gobierno y Dirección en el Procedimiento Concursal .......................... 26
1.2.4.3.1.Función Orgánica ............................................................................................... 26
1.2.4.3.2 Órgano Judicial. .................................................................................................. 26
1.2.4.3.3. La Junta de Acreedores. ..................................................................................... 27
1.2.4.4. El Síndico de Quiebra. ............................................................................................. 27
1.2.5. La Insolvencia ................................................................................................................. 28
1.2.5.1 Clasificación de la Insolvencia en el Código Orgánico General de Procesos ........... 28
1.2.6. El Procedimiento Concursal. ......................................................................................... 30
1.2.6.1. Causas que hacen presumir la insolvencia de una persona. ................................. 30
1.2.7. Clases de Concurso: ...................................................................................................... 31
1.2.7.1. Concurso Preventivo. ............................................................................................. 31
1.2.7.1.1. La Demanda en el Concurso Preventivo. ....................................................... 32
1.2.7.2. Concurso Voluntario .............................................................................................. 33
1.2.7.2.1 Oposición a esta clase de concurso. ................................................................ 34
1.2.7.3. Concurso Necesario ................................................................................................ 34
1.2.7.3.1. Auto inicial del Concurso Necesario. ............................................................. 34
1.2.7.3.2. Junta de Acreedores ......................................................................................... 35
1.2.7.3.3. Acuerdo de Concordato ................................................................................... 35
1.2.7.3.4. Falta de acuerdo. .............................................................................................. 36
1.2.8 Consecuencias de la insolvencia declarada Judicialmente a una persona natural no
comerciante. .............................................................................................................................. 36
1.3. VALORACIÓN CRÍTICA SOBRE EL OBJETO DE INVESTIGACIÓN ....................................... 38
1.3.1 La problemática en la praxis diaria. ................................................................................. 38
1.3.2 Legislación Comparada con respecto al derecho de Igualdad. ........................................ 39
1.3.2.1 En el Salvador ........................................................................................................... 40
1.3.2.2 En Argentina ............................................................................................................. 40
1.3.2.3. En Nicaragua ............................................................................................................ 40
1.3.2.4. España ...................................................................................................................... 41
1.3.2.5. Colombia .................................................................................................................. 41
1.3.2.6. Chile ......................................................................................................................... 41
1.3.2.7. En Bolivia ................................................................................................................. 41
1.3.2.8. Costa Rica ................................................................................................................ 42
1.3.2.9. En México ................................................................................................................ 42
1.3.2.10. Paraguay ................................................................................................................. 43
1.3.2.11. República Dominicana ........................................................................................... 43
1.3.2.12. En Uruguay. ........................................................................................................... 43
1.3.2.13. En Venezuela.......................................................................................................... 44
1.3.3. La rehabilitación del insolvente o persona fallida en La legislación internacional ........ 45
1.3.3.1. La rehabilitación del insolvente en Perú .................................................................. 45
1.3.3.2 La rehabilitación del insolvente en Argentina ........................................................... 46
1.4. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO I ................................................................ 47
CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO ........................................................................... 49
2.1. CARACTERIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN ................................................................... 49
2.2. DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO METODOLÓGICO PARA EL DESARROLLO DE LA
INVESTIGACIÓN .................................................................................................................. 49
2.2.1. Modalidad de la investigación ........................................................................................ 49
2.2.1.2. Cuantitativa. ............................................................................................................. 49
2.2.1.3. Cualitativa. ............................................................................................................... 50
2.2.2. Tipos de investigación. ................................................................................................... 50
2.2.3. Población y Muestra. ...................................................................................................... 51
2.2.4. Métodos, técnicas, instrumentos de investigación. ......................................................... 51
2.2.4.1. Métodos empíricos. .................................................................................................. 51
2.2.4.2. Métodos Teóricos. .................................................................................................... 52
2.2.4.3. Técnicas a emplear. .................................................................................................. 52
2.2.4.4. Instrumentos a Emplear. ........................................................................................... 53
2.3. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS. ...................................................................... 53
2.4 INFORMACIÓN OBTENIDA A TRAVÉS DE LAS ENTREVISTAS. ........................................... 59
2.5 INFORMACIÓN OBTENIDA A TRAVÉS DE LA OBSERVACIÓN DIRECTA. .............................. 60
2.6. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO II .............................................................. 61
CAPÍTULO III. PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA ................................................... 62
3.1 TÍTULO DE LA PROPUESTA ............................................................................................ 62
3.2 CARACTERIZACIÓN DE LA PROPUESTA .......................................................................... 62
3.3 PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA. ............................................................................ 62
3.3.1 Objetivo ........................................................................................................................... 64
3.3.2 Desarrollo de la propuesta ............................................................................................... 64
3.3.3. Impacto jurídico y social de la propuesta ....................................................................... 69
3.4 VALIDACIÓN DE LA PROPUESTA .................................................................................... 69
3.5 RESULTADOS DE LA VALIDACIÓN DE LA PROPUESTA ..................................................... 70
CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPÍTULO III. ................................................................. 71
CONCLUSIONES GENERALES ................................................................................................... 72
RECOMENDACIONES .................................................................................................................. 73
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................................. 74
ANEXOS
|
1
INTRODUCCIÓN
Antecedentes de la investigación.
La investigación está enmarcada sobre la violación al Derecho Constitucional de Igualdad,
establecido en la Constitución de la República del Ecuador, por lo que es urgente plantear
una reforma al reforma al artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de
Procesos, en donde se determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien
se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia,
garantizando el Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral
2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al
acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga
los medios necesarios para poder cumplir el pago.
Al realizar una investigación en la página de la Asamblea Nacional, no existe investigación
al tema planteado en el presente trabajo, así mismo, se ha realizado investigaciones en los
diversos códigos, jurisprudencias, revistas jurídicas, repositorios de las diversas
Universidades de mayor prestigio y en la página de CEDIC de la Universidad UNIANDES,
y no existe investigación alguna sobre este problema jurídico latente en el Código Orgánico
General de Procesos.
Con la entrada en vigencia del Código Orgánico General de Procesos se establece en el
Art. 430 inciso tercero, que se rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y cuando el
acreedor a dejado en abandono por 10 años y no se haya dado la declaración de
fraudulencia, es decir que mientras se siga impulsando de parte del acreedor, la
insolvencia del fallido se vuelve prácticamente imprescriptible, motivo por el cual existe
contradicción con la Constitución de la República del Ecuador con respecto al Derecho
de Igualdad, establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a), el cual establece que nadie
será discriminado por su condición socioeconómica, dejando a salvo el derecho al acreedor
de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los
medios necesarios para poder cumplir el pago.. En consecuencia se debe brindar la
oportunidad de rehabilitación a la persona fallida
|
2
Situación Problémica.
El Código Orgánico General de Procesos, fue publicada en el Registro Oficial número
506, Suplemento N° 294 de Viernes 22 de mayo de 2015, en el cual en el artículo 430 inciso
tercero, se establece que únicamente se rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y
cuando el acreedor a dejado en abandono por 10 años y no se haya dado la declaración
de fraudulencia, es decir que mientras se siga impulsando de parte del acreedor, la
insolvencia del fallido se vuelve prácticamente imprescriptible, en la cual el efecto es que
no se brinda la oportunidad de rehabilitación a la persona fallida con lo cual se está
vulnerando principios y garantías constitucionales, en especial vulnera el derecho de
igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación
al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder
cumplir el pago.
Problema Científico.
La falta de una normativa que determine la rehabilitación del fallido o persona natural
contra quien se haya seguido el proceso, después de cinco años de haberse declarado la
insolvencia, vulnera el derecho Constitucional de Igualdad, establecido en el artículo 11
numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador, que establece que nadie
será discriminado por su condición socioeconómica
Objeto de investigación y campo de acción.
Objeto de Investigación.
El objeto de investigación es el Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el
artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador.
Campo de Acción.
Código Orgánico General de Procesos Ecuatoriano.
|
3
Identificación de la línea de investigación.
Retos y perspectivas de las relaciones jurídicas civiles. Su impacto en la sociedad
contemporánea.
Objetivo General.
Argumentar Jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de reforma al artículo 430
inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se determine la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso después
de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el Derecho Constitucional
de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación
al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder
cumplir el pago.
Objetivos Específicos.
Fundamentar teóricamente sobre la rehabilitación del fallido o persona natural contra
quien se haya seguido el proceso, después de cinco años de haberse declarado la
insolvencia, tomando en consideración el Derecho Constitucional de Igualdad
establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del
Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor
cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el
pago.
Diagnosticar la situación jurídica actual, con respecto a la rehabilitación de las personas
fallidas por insolvencia.
Diseñar un anteproyecto de reforma al el artículo 430 inciso tercero del Código
Orgánico General de Procesos, en donde se determine la rehabilitación del fallido o
persona natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de
haberse declarado la insolvencia.
Validar la propuesta por la vía de expertos.
Idea a defender.
Con la argumentación jurídica sobre la necesidad de Diseñar un anteproyecto de reforma al
artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se
|
4
determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el
proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a salvo el
derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago. Con lo que existirá
una adecuada aplicación de justicia en lo que respecta a la rehabilitación de la persona fallida,
garantizando el Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral
2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador, que establece que nadie será
discriminado por su condición socioeconómica.
Variables de la investigación.
Variable Independiente. Argumentación jurídica sobre la necesidad de reformar el
Artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos.
Variable Dependiente. La falta de rehabilitación del fallido o persona natural, contra quien
se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia,
vulnera el derecho de Igualdad en el Código General de Procesos.
Idea a defender
Se ha evidenciado que en el artículo 430 del Código Orgánico General de Procesos,
establece que se rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y cuando el acreedor a
dejado en abandono por 10 años y no se haya dado la declaración de fraudulencia, es
decir que mientras se siga impulsando de parte del acreedor, la insolvencia del fallido se
vuelve prácticamente imprescriptible, motivo por el cual existe contradicción con lo que
establece la Constitución de la República del Ecuador con respecto el derecho de
igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2 literal a), que establece que nadie
será discriminado por su condición socioeconómica.
En consecuencia después de los cinco años de haberse declarado la misma el deudor
tendrá el derecho de poder rehabilitarse, brindándole así la oportunidad de rehabilitación
a la persona fallida, ya que se debe pensar primero en el ser humano y después en el
aspecto económico; esto no significa que quedan desprotegidos los acreedores ya que se
deja a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se
haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago; si no que
|
5
significa que los deudores que caigan en quiebra o banca rota, deben tener la oportunidad
de solucionar la crisis económica en la que han incurrido. Con estos antecedentes, es
necesario realizar una investigación con el objetivo de dar una solución a esta problemática
anteriormente planteada con la intención de llevar a cabo una reforma al artículo 430 inciso
tercero del Código Orgánico General de Procesos. Con la propuesta planteada, se
fortalecerá su actualización garantizando el derecho de igualdad, en donde los beneficios
serían los siguientes:
A la sociedad en general porque al normar la prescripción de la insolvencia, existiría una
clara aplicación de los derechos constitucionales.
A los administradores de justicia ya que tendrían una normativa legal para declarar por
ley la prescripción de la insolvencia
A UNIANDES y al autor de la presente investigación, por cuanto a través de ella se
fortalecerá el conocimiento en el área del derecho, tanto en la teoría, práctica y análisis
de la ciencia jurídica.
Metodología.
Metodología Investigativa a emplear.
Para el desarrollo del presente trabajo de investigación se van a emplear métodos empíricos
y teóricos.
Entre los métodos teóricos tenemos:
Método Histórico-Lógico. Se utiliza para realizar la investigación sobre el origen de los
derechos y principios Constitucionales del Ecuador en cuya normativa consta el Derecho de
Igualdad del pueblo Ecuatoriano y a su vez permite su aplicación que debe imperar entre los
diferentes procesos judiciales y su desarrollo y adaptación para su funcionamiento lógico.
Método Analítico-Sintético. Se utiliza para analizar la información teórica de derechos y
principios Constitucionales del Ecuador en cuya normativa consta el derecho de igualdad
del pueblo Ecuatoriano, para que se reconozca la Aplicación de un anteproyecto de reforma
al Artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde no se
determina la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el
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6
proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, tomando en
consideración los criterios de expertos para llegar a establecer conclusiones.
Método Deductivo-Inductivo. Se utiliza porque parte de lo general a lo particular o
viceversa, en el presente proyecto de investigación se lo aplica porque partiendo de teorías
generales sobre el Derecho de Igualdad, se llegará a particularizar el problema motivo de
investigación, como es la falta de una normativa que determine la rehabilitación del fallido
o persona natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse
declarado la insolvencia
El Método analítico sistémico. Es el mismo que se utiliza para analizar la información
teórica de la presente investigación, es decir para lograr obtener una solución mediante lo
que se realizará a través del objeto de la Investigación.
Entre los métodos empíricos a emplearse se:
Observación Científica. Este método empírico permite recopilar datos necesarios para
plantear y formular el problema de investigación, sobre falta de Normativa Legal en el
Código Orgánico General de Procesos que determine la rehabilitación del fallido o persona
natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado
la insolvencia, y de esta manera proponer una alternativa de solución.
Validación por la vía de expertos. Este método permite conocer opiniones de profesionales
expertos haciendo que la propuesta planteada sea la mejor solución.
Las técnicas son las siguientes:
La técnica a utilizar en el presente trabajo investigativo son la entrevista y la encuesta.
Instrumentos de Investigación.
Guía de entrevista y grabadora digital.
Cuestionario.
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7
Aporte teórico, significación práctica y novedad científica
Aporte Teórico.
El presente trabajo de investigación es un aporte de conceptos y definiciones en la carrera
de Derecho dentro de la legislación Ecuatoriana al mismo tiempo se sugiere realizar la
reforma al Artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde
no se determina la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido
el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, siendo este tema
novedoso y a la vez práctico, pues viabilizará la aplicación en todos los procesos judiciales
del Derecho Constitucional de Igualdad, garantizando la no discriminación de las personas
por su condición socioeconómica.
Significación Práctica.
Con el anteproyecto de reforma al Artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico
General de Procesos, en donde no se determina la rehabilitación del fallido o persona natural
contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la
insolvencia, con lo cual se está vulnerando principios y garantías Constitucionales, en
especial vulnera el Derecho de Igualdad, establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a)
de la Constitución de la República del Ecuador, que establece que nadie discriminado por su
condición socioeconómica, se lograra que la persona fallida se rehabilite y pueda ejercer
todos sus derechos ciudadanos, brindándole así la oportunidad de rehabilitarse ya que se
debe pensar primero en el ser humano y después en el aspecto económico; esto no
significa que quedan desprotegidos los acreedores ya que se deja a salvo el derecho al
acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga
los medios necesarios para poder cumplir el pago; además se lograra que se brinde un trato
igualitario con respecto a la prescripción que opera en todos los procesos judiciales, con
excepción de lo que determina la Constitución de la República del Ecuador.
Novedad.
Con la declaratoria de viabilidad de anteproyecto de reforma al Artículo 430 inciso tercero
del Código Orgánico General de Procesos, en donde no se determina la rehabilitación del
fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de
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haberse declarado la insolvencia se logrará que en todos los administradores de justicia que
tienen que resolver procesos judiciales en personas fallidas, tengan como herramienta básica
también contar con la normativa anteriormente mencionada, garantizando el derecho de
igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador, que establece que nadie será discriminado por su condición
socioeconómica.
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CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO
1.1. Origen y Evolución de la Investigación
1.1.1 El Derecho Constitucional.
La norma suprema de un Estado, es su Constitución. Esta es el soporte y el umbral de la
autoridad jurídica, la que sostiene la existencia y permanencia de un gobierno. Está
normativa está y debe estar por encima de cualquier otra norma jurídica, misma que goza de
supremacía legal, por lo que se la reconoce como el texto primordial dentro de un Estado.
Esta se convierte en el nexo fundamental entre el gobierno y sus ciudadanos en el marco
para una mejor organización.
“La noción clásica de “constitución” toma su origen en las doctrinas del contrato social presentes
desde el siglo XVI y dominantes en el siglo XVIII” (Soucramanien, 2011,pág 57). Es decir sus
inicios y su finalidad, se origina como un limite de poder que establece el pueblo con sus
gobernantes. Con la revolucíon francesa se gestaron varios avances, gracias a los pensadores
de esta epoca y sus textos, los cuales impulsaron la participación de los ciudadanos en la
toma de decisiones y limitaron la libertad que tenian sus goberantes, afirmando así que los
derechos de los ciudadanos son “inalienables, naturales y sagrados, según la formula de la
Declaracíon de los Derechos del Hombre y del Ciudadano” (Soucramanien, 2011,pág. 58)
caracteristicas indispensables que sirvieron de fundamento y asidero para la evolución del Derecho
Constitucional, y los Derechos Humanos.
Si partimos que las constituciones son documentos formales en el cual está distribuida y estrucutrada
la organización del Estado, podemos concluir que deben constar de dos partes; una parte dogmatica
y una parte orgánica (Oyarte, 2014,pág 1) .Es decir la parte dogmatica de una constitucion
debe contener principios,derechos y garantias, y la parte orgánica debe contener los difentes
poderes del Estado, atribuciones y deberes de los funcionarios a fin de garantizar una buena
adminsitración.
De la Constitución nace el poder del Estado (Oyarte, 2014,pág 2), ya que dentro de su
estructura, especifica como va a funcionar un Estado y hasta donde pueden llegar dichas
funciones atribuciones y derechos, por lo que la hace superior a toda decisión de mando.
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La principal finalidad de la Constitución de la Republica del Ecuador es “garantizar sin
discriminacion alguna, el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitución y en los
Tratados Internacionales, (Constitución De La República, 2008,Art. 3 numeral 1), finalidad
que se complementa y reafirma concomitantemente al decir “El más alto deber del Estado
consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitución” (Constitución
De La República, 2008, Art. 11 numeral), es decir es su obligación proponer los diferentes
mecanimos a fin de garantizar la no vulneración de los derechos de los ciudadanos, por
ninguna persona y peormente por el mismo Estado.
El mismo artículo ya antes mencionado en su numeral segundo, nos habla sobres los
diferentes tipos de discriminación, especificamente la prohibición de discriminar a una
persona por su condición socioeconomica, cuya redacción comienza estableciendo lo
siguiente “ Todas las personas son iguales y gozarán de los mismos derechos, deberes y
oportunidades” (Constitución De La República, 2008), es decir ya adentrandonos al tema
que nos ocupa en la presente investigación, la Constitución nos ampara y nos garantiza la no
discriminación por problemas de caracter economico, ya que nos debe dar la oportunidad de
poder rehabilitarnos en igualdad de condiciones, sin excluirnos ni tampoco privarnos de
derechos fundamenteles, si no que mas bien debe tomar medios idoneos y necesarios a fin
de que podamos reincertarnos nuevamente y cumplir nuestras obligaciones por nuestros
proopios medios.
1.1.2. Igualda en el Derecho Constitucional Ecuatorianno.
"La noción de igualdad, desde tiempos remotos, ha sido paralela a la desigualdad” (Malgarejo,
2012, pág 156), estos dos conceptos se han venido desarrollando a lo largo de la historia en
conjunto, pero vistos de una manera distinta, ya que en un principio la desigualdad era
considerada como una norma para someter al pueblo que gobernaban, y la igualdad era
tomado como el privilegio que tenian determinadas personas que gozaban de cierto poder
politico.
Ya con el pasar del tiempo y con las diferentes pugnas y luchas, en la actualidad se ha llegado
a normar en muchos cuerpos legales, este derecho y principio fundamental. “Y es que para el
pensamiento Constitucional, el Principio de Igualdad ha tendio en el pasado, tiene en la actualidad
y está llamado a tener en el futuro una importancia capital” (Carbonell, 2004,pág 10), ya que
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muchas veces o bueno a nivel de la historia se a discriminado a las personas por su condición
económica, excluyendolas hasta tal punto de privarle de ciertos derecho fundamentales,
como lo veremos mas adelante cuando hablemos hacerca de la insolvencia y sus efectos. Es
por esta razón que el Estado tiene que buscar mecanismos alternos para poder prevenir este
tipo de exclusión.
Si bien es cierto, la normativa Constitucional Ecuatoriana proteje y garantiza la no
discriminación de las personas por su condición socieconomica, esto solo queda en simple
retorica y en letra muerta, ya que con la entrada en vigencia del Código Orgánico General
de Procesos, especificamente en el Art. 430 inciso tercero establece: “También se rehabilitará
a la o al fallido, persona natural contra quien haya seguido el proceso, si este se encuentra en estado
de abandono por más de diez años, siempre que no se haya dado antes la declaración de
fraudulencia” (Código Orgánico General de Procesos, 2015, Art 430 inciso segundo), es
decir que mientras el acreedor siga impulsando la causa, la persona fallida no podrá
rehabilitarse, ya que si esta no cuenta con los medios económicos necesarios para pagar la
deuda en ese momento, se le estaría vulnerando el Derecho de Igualdad y de no
Discriminación, establecida en nuestra Constitución de la Republica, y Tratados
Internacionales, sin darle la oportunidad a posteriori de que se rehabilite, trabaje ejerza
nuevamente sus derechos y consiga los medios económicos para satisfacer sus obligaciones.
1.1.3. El Derecho Procesal en el Ecuador.
Es pues por el nacimiento del derecho procesal, que el Estado puede obtener y garantiza la armonía
y paz social. (Soria, 2017,pág. 41). El derecho procesal es aquel mecanisco que nos ayuda a
tutelar el órden juridico, y esto se lo cristaliza a traves de las diferentes juezas y jueces
especialistas que han sido designados en una determiando territorio, a fin de garantizar la
paz social, a travez de la toma de decisiones enmarcadas con la normativa vigente.
En la Historia del derecho procesal civil en Ecuador se destaca la de 1863, cuando el
Congreso Nacional dictó por primera vez el Código de Enjuiciamiento Civiles;
posteriormente fue remplazado por el Código de Procedimiento Civil de 1938, el cual, tras
cutro reformas codificadas en los años 1953,1960,1987 y 2005, siguio vigente hasta el 2016.
Muy a pesar de que se han dictado 8 cuerpos del Código de Procedimiento Civil y se han
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introducido más o menos 106 reformas a lo largo del tiempo, el sistema no logró dar
celeridad e inmediatez. (Soria, El Derecho Procesal en Ecuador, 2016, pág. 46).
Todos estos cuerpos codificados que rigieron nuestro pais por muchos años, los cuales
fueron inspirados en el famoso derecho indiano, que fue implantado por la monarquia
española a todos los territorios conquistados por ellos. Los españoles tuvieron como fuente
los avances producto de la Revolucion Francesa para poder codigicar estas leyes, e
implantarlas en America Latina, cuyas caracteristicas principales fueron la escrituración y
las solemnidades en todo el proceso.
En 1998 en la Constitución de ese entoces, ya establecia que el procedimiento civil sea
tramitado de forma oral, pero se hizo caso omiso, ya que tuvieron que pasar exactamente
dieciocho años para que esto se cumpla, hay que recalcar que se irrespertaba esta norma
Constitucional ya que los gobierno hacian caso omiso y se negaban a dar un cambio a este
tema, pero fue Rafael Correa quien dio un giro en la historia e implemento este sistema que
hoy en dia se denomina “proceso por audiecias”.
Con la entrada en vigencia del Código Orgánico de Procesos, en nuestro pais, se da un
cambio trascendental en lo referente al procedimiento en la forma de tramitar los mismos,
ya que se dejó atrás el antiguo y caduco procedimiento escrito, y se paso a un procedimiento
oral, cuyo objetivo primordial es simplificar la tramitacion de procesos.
Si bien se dio un gran avance en la agilidad procesal, se puede constatar que exciste una
contradicción con la Constitucion de la Republica, en lo referente a la rehablitación de la
persona que ha sido declarada insolvente, ya que no se le brinda la oportunidad de poderse
rehabilitar, fomentando la discriminación por parte de la ciudadania en contra de estas
personas .
1.1.4. La insolvencia.
No se puede establecer con exactitud el origen de la insolvencia dentro de la historia, pero
nos podemos remontar a la edad antigua dentro del imperio romano, en la cual aparece una
figura jurídica denominada “Legis actio per manum iniectionem” (Ley de las XII Tablas , 451-
449 a.C), esta norma que se gestó hace muchos años, incluso antes de la venida de Cristo a
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la tierra, ya obligaba al deudor a cumplir su obligación que era siempre de carácter
pecuniario.
Otra de las normas que fue encontrada dentro de esta ley fue “Manus injectio” (Ley de las XII
Tablas, 451-449 a.c), esta norma tenía como finalidad obligar al deudor a cumplir su
obligación mediante la privación de su libertad. Otro de los objetivos de esta ley, también
era obligar al deudor a cancelar, ya que si no lo hacía era condenado a morir o a ser declarado
esclavo, lo cual para la fecha era algo denigrante ya que estas personas eras explotadas
laboralmente y carecían de derechos como personas o ciudadanos.
Se aplicaba al deudor que fuese demandado judicatus, por un acreedor que tiene un crédito
que conste de manera clara, como lo es al confessus in iure (reconocimiento de deuda ante
la autoridad).Al haber reconocido su deuda o vencido en juicio se le daban al deudor un
plazo de gracia de 30 días, durante el cual adquiría la denominación “dies justi”; en caso
de que el deudor no fuera capaz de cumplir con su obligación era susceptible a penas
corporales, pudiendo ser detenido, encadenado, vendido o incluso despedazado por su
acreedor. En el caso de que en el supuesto existiera una pluralidad de acreedores y se optara
por el descuartizamiento del deudor, cada uno tenía derecho sobre una parte proporcional
del cuerpo. La concepción del incumplimiento de obligaciones resultaba ser de tipo penal y
punitiva, más que de civil. (Gonzalez, 2017)
Luego aparece “Lex Poetelia Papilia” (326 a. de C.), esta ley tenía como objetivo garantizar el
cumplimiento de la obligación pero a través del patrimonio del deudor, con trabajo del mismo a favor
de su acreedor, con lo que se elimina la pena de muerte a la cual eran sometidos con las anteriores
leyes.
Posteriormente aparece la “Bonorum venditio” (Siglo II a. de C.), tenía como objetivo
vender los bienes de la persona deudora, pero no se respetaba las garantías necesarias para
la partición de sus bienes.
De acuerdo al testimonio de Gayo se puede deducir, y es de opinión general que esta
institución del derecho concursal fue creada por el pretor Pablo Rutilio Rufo (quien a su vez
creo la acción Rutiliana); a pesar de esto también es opinión de numerosos doctrinistas que
la figura en cuestión habría sido fruto de lentas innovaciones y adaptaciones, y no creación
de un único pretor. La bonorum venditio acarreaba un estado de infamia para el quebrado,
traducido esto en una gran deshonra de carácter permanente. (Gonzalez, 2017) Gonzalez,
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H. R. (11 de Enero de 2017). La voz de los expertos. Obtenido de Modum Legal:
http://modumlegal.mx/origenes-historicos-evolucion-y-antecedentes-del-derecho-
de-insolvencia.
Como podemos establecer históricamente esta ley desprestigiaba a la persona la cual era
sometida a este a este procedimiento, ya que las personas del pueblo discriminaban a estos
individuos, cuyas discriminaciones y exclusión acarreaban hasta la muerte del mismo, ya
que estas personas pasaban a vivir con el acreedor, mismos que eran encadenados y sacados
únicamente en días de feria, para ser exhibidos ante el público, hasta que alguna persona se
conmoviera y les regalara monedas para cubrir su deuda.
La “Cessio Bonorum” dio un gran avance al procedimiento de la insolvencia ya que la parte
demandada por su propia voluntad podía entregar sus bienes de forma voluntaria al acreedor
a fin de compensar la deuda, de esta manera se garantizaban los derechos de la persona
insolvente y no se irrespetaban sus garantías ni su patrimonio. Su origen se da durante el
mandato del Emperador Julio César o Augusto, 63 a. de C. al 14 d. de C., periodo de Roma conocido
como el Alto Imperio, Diarquía o Principado, y fue concebido como un procedimiento benigno para
los deudores en quiebra, pues a diferencia de la bonorum venditio, evitaba o no conllevaba su
infamia. (Silva, 2001, pág 177)
Esta norma dio impulso a otras normas que regulaban e impedían que el deudor actué de mala fe, al
querer traspasar sus bienes a otra persona, con la finalidad de perjudicar a su o sus acreedores. Esta
norma se llamó “Actio pauliana”, y tenía un año de plazo para que el acreedor ejerza su
derecho si se creía afectado por parte del deudor, podríamos decir que esta norma fue la
fuente del concepto de la insolvencia dolosa que posteriormente hablaremos.
También encontramos la norma denominada “Distractio bonorum”, que es casi similar a
la anterior norma, pero su diferencia radicaba en que el acreedor podía rematar los bienes
propiedad del deudor, es decir se dividían el producto del remate de los bienes del ejecutado
en igualdad de partes para cada acreedor.
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Ya en el Siglo V baja edad media surgen dos sistemas de ejecución concursal:
El primero de los sistemas era parcial, teniendo como fundamento la estructura de las
quiebras romanas. Este concibe a la ejecución como facultad de los acreedores, siendo el
juez un mero facilitador, y que tenía como encargo regular el procedimiento; daba al
derecho concursal un tratamiento de derecho puramente privado. (Gonzalez, 2017)
Ya para este siglo el primer sistema de ejecución, estaba inspirado en las raices y la esencia
del derecho romano, el juez era quien regulaba el proceso, pero de manera parcial ya que
este velaba por los intereses del acreedor, al ser netamente un proceso sometido al derecho
privado.
El otro paradigma que surgió durante la edad media para dar tratamiento a las quiebras
era representado por el derecho Visigodo, donde al deudor se le tenía por defraudador, y el
Estado debía verificar que las quiebras no hubiesen sido maquinaciones fraudulentas, lo
que le atribuye al derecho concursal un carácter de derecho público. Los derechos de los
acreedores se ejercían bajo la tutela del juez, quien fungía como el representante de la
colectividad. (Gonzalez, 2017)
El otro sistema que ya surge en la edad media, se convierte a diferencia del anterior, en un
procedimiento de derecho público, por la razón de que el Estado intervenía a fin de vigilar
que la quiera no fuera fraudulenta, y el juez que dirigía el proceso se entendía como un
representante del colectivo.
Ya para el año 1673 aparece una ordenanza en Francia la cual estableció la diferencia ente
la quiebra de una persona comerciante y la de una persona que no era comerciante, ya que
se su objetivo era castigar de manera más rígida a los comerciantes que para la época se
veían inmiscuidos en estos tipos de problemas de manera más constante.
1.1.4.1 La insolvencia en el Ecuador.
La prisión al deudor era una forma de castigo que se le daba por la falta de no pago de su
obligación, pero esta figura fue eliminada a nivel mundial, ya que era una sanción que
conllevaba abusos, discriminaciones constantes y sobre todo fue considerada como una
sanción denigrante para el deudor.
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Nuestro País con la entrada en vigencia de la nueva Constitución de Montecristi en el año
2008, acogió este principio que se encuentra dentro de los derechos de libertad de las
personas, en la cual establece textualmente “Que ninguna persona pueda ser privada de su
libertad por deudas, costas, multas, tributos, ni otras obligaciones, excepto el caso de pensiones
alimenticias.” (Constitución De La República, 2008, Art. 66, Numeral 29,Literal c). Es decir
ninguna persona puede ser privada de su libertad por deudas u obligaciones que contrajo y no
pudieron ser satisfechas con su acreedor, claramente se eceptuan las obligaciones de carácter
personal que recaigan sobre los alimentantes con sus alimentarios en materia de pensiones
alimenticias ya que prevalce el interes superior del menor.
Históricamente nuestro país, ha sufrido muchos problemas con sus gobernantes lo que le
produjo que aumente la deuda externa, en el año dos mil en la presidencia de Jamil Mahuad
dolarizo el país, “las familias se volvieron más pobres, las finanzas públicas se deterioraron y el
gasto de educación, salud fue dos veces y un tercio menor que el pago del servicio de las deudas
interna y externa. En las familias del segmento más pobre, la tasa de desempleo llegó al 29 por
ciento y, en el resto, al 14.4 por ciento” (Chacon, 2010). Este problema conllevó a la pérdida
de los ahorros de toda su vida, lo que fomentó la pobreza, el desempleo y desestabilizo la
economía de nuestro país, por lo que muchas personas no pudieron cumplir con las
obligaciones económicas que contrajeron antes de la dolarización, y se vieron inmiscuidas
en problemas legales.
Otra de la triste realidad que atraviesan las personas declaradas insolventes, y creo que las
de muchos países en el mundo entero, es que son discriminadas, excluidas y estigmatizadas
por parte de las entidades del sistema financiero y por parte de la colectividad, vulnerando
así el derecho a la igualdad y sobre todo privándoles el derecho a poder rehabilitarse
nuevamente, ya que sus datos constan dentro de datos públicos por muchos años, por lo que
afecta emocionalmente al no poder conseguir un trabajo conllevando a frustraciones
emocionales.
1.2. Análisis de las diferentes posiciones teóricas
1.2.1. La desigualdad en su estado natural.
Para el Dr. Gabriel Santiago Galán Melo establece que “los seres humanos dependemos de
dos propiedades para apreciarnos individualmente: la unicidad y la unidad las cuales,
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inevitablemente construyen un estado natural de desigualdades entre individuos”, (Gabriel
Santiago Galán Melo, 2013, pág. 2), asi mismo para Dolores Loyarte y Adriana E.
Rotonda establecen:
“ Muchos cientificos manifiestan que la individualización de un nuevo ser humano requiere
que se den dos propiedades: -la unicidad- calidad de ser único e irrepetible –y la unidad-
realidad positiva que se distingue de otra, es decir, ser uno solo en el sentido de ser una
misma cosa-“. (Rotonda, Un desafio bioético, 1995, pág 198)
La unicidad visto como una persona cuyas caracteristcas la hace diferente a las demas es
decir, irrepetible, y la unidad parte del sentido de que el hecho de ser seres humanos, con las
mismas caracterisitcas fisica y biologicas debemos convertirnos en una unidad material,
estas dos caracteristicas son aquellas que nos definen como personas de la especie humana
en igualdad de derechos y condicinones.
Tambien debemos analizar la opinión de Judith Salgado Álvarez quien manifiesta “[…] todos
los seres humanos somos iguales en dignidad y merecemos igual respeto, pero también todas las
personas como diferentes con características específicas sobre las cuales constuimos nuestras
identidades[…]” (Judith Salgado Álvarez, 2007, pág. 17 y 18). Ya que al haber personas por
cuestiones de su naturaleza racional diferente,si bien lo distingue de los demás, no debe ser
excluido, ya que bajo el principio de dignidad humana se debe respetar su derecho a la vida
y su individualidad que lo hace unico.
“Para Rousseau,en su discurso sobre el orgen de la desigualdad entre los hombres, supone lo
contario pára él, el estado natural del hombre (como un animal más) es la igualdad y el estado
social es el que crea y ahonda las desigualdades entre individuos” (Rousseau, 2013,pág 3 y 4),
pero este pensamiento que sontenia Rousseau actualmente se encuentra ya caduco ya que a
travez de la genetica y los estudios que se han realizado, se ha demostrado que somos
diferentes desde el momento de la concepción, es decir somos unicos y diferentes, pero en
cuanto a la conviviencia social se podria decir que si exciste discriminación, que pece a las
constantes luchas por parte del Estado con las denominadas acciones afirmativas que tiene
por objeto proteger a las personas que se encuentren es estado de vulnerabilidad, se sigue
irrespetando y vulnerado este derecho.
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1.2.2. La igualdad y su interrelación con la libertad.
Para Norberto Bobbio establece lo siguiente “La igualdad, como valor supremo de una
convivencia ordanada, feliz y civil […] como aspiración perenne de los hombres que viven en
sociedad […], (Bobbio, 1993, pág. 53), estos pensamientos estan intimamente ligados con los
principios de la Revolución Francesa, la cual se dio en los años 1789, cuyos principios se
fundaba; la igualdad, confraternidad y la libertad, gracias a esta Revolución se reconoce
como un derecho primordial a la igualdad, y se mira a la libertad como un derecho natural
del hombre el cual está intrinciamente aderido al ser humano desde el momento de nacer.
Estos pensamientos fueron el pilar fundamental para que muchos paises a nivel mundial
consideren a la igualda y a la libertad, la mejor forma de desarrollo de la humanidad y que
luchen por la misma.
1.2.2.1 Aproximación conceptual a la igualdad.
Para Miguel Carbonel establece lo siguiente: “desde una perspectiva semántica, la igualdad
aparece como un término polisémico que ofrece múltiples interpretaciones” (Miguel Carbonell,
2004, pág 161), este autor se refiere a que la igualdad tiene un gran alcance, ya que es visto
como una garantia para una mejor convivenica en sociedad, tambien es visto como un
principio y finalmente como un derecho, el mismo que se encuentra establecido en un cuerpo
normativo, y acepta varias formas de aplicación, para cada determiando caso.
Para Gabriel Santiago Galán Melo pone un ejemplo al decir “ ¿ un sujeto X es igual a un sujto
Y? En denominación no lo son, pero si en dignidad…..” (Melo, 2013. pág. 11) , ya que al no ser
personas iguales en caracteristicas fisicas, ante la ley somos iguales y gozamos de los
mismos derechos y obligaciones, aunque esta igualda de la que tanto se hablado a lo largo
del tiempo, muchas veces se convierta en desigualdad.
Asi lo establece Aristoles al decir lo siguiente: “ parece que la justicia consiste en igualdad, y
es así pero no para todos, sino para los iguales, y la desigualdad parece ser justa, y lo es, en efecto,
pero no para todos, sino para los desiguales, (Aristoteles) es por está razon que se debe tratar a
todos de forma desigual en fin de llegar a una igualdad analizando las circuntancias
especificas y necesidades de cada individuo.
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Para Joan Willians dice:
“ No basta la garantia de la igualdad ante la ley ni tampoco basta la aceptación que pudiera
hacer el ordenamiento jurídico de admintir tratos iguales entre iguales y desiguales entre
desiguales; es necesario, a su entender-criterio que comparto- se decostruyan una serie de
normas creadas bajo ciertos estereotipos (ciertas realidades exclusivas” (Williams,
2013).
En nuestro pais tenemos un ejemplo muy claro, en lo referente a la insolvencia de la persona
fallido, ya que se las discrimina sin analizar los echos o circuntancias que gerararon su estado
jurídico actual, sin darle la oprtunidad de que se rehabilite si esque esta persona no cuenta
con los medios económicos necesarios para poder cubrir su deudad, por lo que estaria
contravieniendo con el Principio de Igualdad establecido la Constitución.
Para Silvia Ribotta:
“La desigualdad económica desde cierto nivel o grado que pretendo precisar desde una
conceptualización de pobreza y de necesidades básicas- provoca pobreza y condena a las
personas a la insatisfacción de las necesidades básicas impidiendo el igual desarrollo de
las capacidades básicas y el ejercicio de su libertad real” (Ribotta, 2010,pág 44).
Como podemos analizar en este pensamiento, la desigualdad económica genera desigualdad
y discriminación a las personas dentro del colectivo, se las excluye y por ende limita el
derecho de libertad el cual esta intrincicamente ligado con el derecho de igualdad, ya que si
una personas es discrminada por su condicion socio económica, o es declarada como
insolvente esto genera un impacto en contra del mismo, ya que todo se genera a raiz del
poder economico que cada individuo tenga.
Para Marmor: “La igualdad económica es intrinsecamente valiosa, y representa un principio ideal
orientador, que pretende evitar situaciones de severas desigualdades económicas, fundado en la
preocupación moral básicas sobre las necesidades humanas”,(Marmor, 2010),de estas
afirmaciones cuestiona las desigualdades económicas que actualmente existen en nuestro
mundo donde algunas personas concentran elevadas cantidades de recursos que les permiten de
sobra llevar una vida mucho más buena, mientras la gran mayoría de la humanidad vive en
situaciones que van desde pobreza hasta miseria extrema (Ribotta, 2010).
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1.2.3. Diferencia entre Título Ejecutivo y Título de Ejecución
Cabe recalcar que con la entrada de este Código, se hace una diferencia en lo referente al
tema de la ejecución de obligaciones contenidas en instrumentos diversos; ya que a unos los
llama Titulos Ejecutivos y a otros Titulos de Ejecución.
El Codigo Organico General de Procesos en el Art. 347 se reconoce como títulos ejecutivos
los siguientes: Son títulos ejecutivos siempre que contengan obligaciones de dar o hacer:
1. Declaración de parte hecha cpon juramento ante una o un juzgador competente.
2. Copia y la compulsa auténtica de las escrituras públicas.
3. Documentos privados legalmente reconocidos o reconocidos por decisión judicial.
4. Letras de cambio.
5. Pagaré a la orden
6. Testamentos.
7. Transacciones extrajudiciales.
8. Los demas a los que las leyes otorguen el carácter de títulos ejecutivos. (Código Orgánico
General de Procesos, 2015)
Y el Art. 363 establece: Son títulos de ejecución los siguientes:
1. La sentencia ejecutoriada
2. El laudo arbitral
3. El acta de mediación
4. El contrato prendario y de reserva de dominio
5. La sentencia, el laudo arbitral o el acta de mediación expedidas en el extranjero,
homologadas con las reglas de este Código.
6. Las actas transaccionales
7. Los demás que establezca la ley. (Código Orgánico General de Procesos, 2015)
Para el Dr. Rubén Morán Sarmiento dice lo siguiente: “Los elementos comunes para ambas
clases de títulos: La existencia de un derecho pre establecido en favor de su titular; la existencia de
obligaciones de DAR, HACER o NO HACER que están contenidos en esos derechos pre existentes”
(Sarmiento, Los Titulos de Ejecucion , 2016), es decir ambos titulos se caracterisan por:
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1. Contener un derecho ya previamente establecido a favor de un titular, y;
2. Contienen la excistencia de obligaciones tanto de dar, hacer o no hacer, las mismas
que estan dentro de los derechos previamente existentes.
¿Pero en que manera se diferencian? Los títulos ejecutivos contienen una obligacion de dar
o hacer algo, y estan calificados en la ley; estos títulos ya contienen un derecho establecido
para con su títular, en caso de incumplimiento de la obligación se debera demandar
procesalmente, pero se los denomina ejecutivos ya que la ley establece que la obligación sea
pura, liquida y de plazo vencido.
Se dice que un título ejecutivo que contiene obligaciones de dar o hacer es el que esta
calificado así por la ley; es un título que contiene un derecho prestablecido para su titular
y que lo que tiene que accionarse procesalmente es el cumplimiento de la o las obligaciones
que dimanan de ese derecho; pero para ello la ley condiciona que sean ejecutivas, esto es,
puras, líquidas y de plazo vencido.(Sarmiento, Los Titulos de Ejecucion , 2016).
En cambio los titulos de ejecucion son decisiones de carácter firme, es decir surten el efecto
de cosa juzgada, a diferencia de los titulos ejecutivos estos pueden contener una obligacion
de no hacer, y por utlimo consiste en hacer cumplir en estricto mandamiento lo la obligación
impuesta a la persona vencida.
Los titulos de ejecución que contienen obligaciones de das, hacer o no hacer se constituyen
en obligaciones preferenciales e inmediata realización, la premisa básica es
fundamentalmente diferente de lo que significa el titulo ejecutivo; aquí supone la ley, que el
derecho concebido en esos titulos son definiftivos, irrevisables, para su titular y que lo único
que corresponde es mover el aparato judicial en la búsqueda del cumplimiento de las
obligaciones que surgen del derecho de ese título, y para ello justamente la directa fase de
ejecución; no hace falta acción judicial contradictoria alguna. (Sarmiento, Los Titulos
de Ejecucion , 2016).
1.2.4. Instituciones Típicas del Proceso Concursal.
1.2.4.1. El Desapoderamiento y la Ocupación.
Son figuras jurídicas típicas del proceso concursal, motivo por el cual son de vital
importancia analizarlas, ya que estas dos instituciones cuentan con características propias,
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siendo independientes y autónomas, pero que se complementan entre sí, algunos pensadores
creen que estas dos instituciones son lo mismo, que lo único que cambia es su nombre, por
lo que es necesario analizarlas de forma individual.
1.2.4.1.1 El desapoderamiento.
Dentro de la declaración de fraudulencia uno de los efectos connaturales es el llamado
desapoderamiento, que es la privación al deudor de la administración de su patrimonio, que es
sometido a la acción y ejecución concursal (Garaguso, 1981,pág 112).
Esta institución es genuina y especialmente peculiar del derecho concursal, ya que establece
que los bienes que son del patrimonio del deudor en crisis, queden excluidos de la posibilidad
de que este puede realizar actos administrativos, usufructo y disposición de los mismos, ya
que se nombrará una persona que relice esta actividad previa designación y posesión
realizada por el juzgador.
El Art. 432 del Código Orgánico General de Procesos establece:
“La o el fallido queda de hecho en interdicción de administrar bienes y en cuanto a los que
adquiera en lo posterior, el 50% pasará a la masa común repartible entre acreedores, y
quedará el otro 50% para los gastos personales de la o del fallido y de su familia,
administrados directamente por la o el fallido. Esta inhabilidad no contemplará la
administración del patrimonio familiar” (Código Orgánico General de Procesos, 2015)
Es decir esta figura jurídica puesto en la practica tiene el objetivo de acabar con el derecho
de la persona deudora de poder administrar y disponer sus bienes, ya que unicamente puede
disponer de su capacidad de obrar. Para Miguel Perez difine como “El principio de que el
patrimonio del deudor es garantia de sus acreedores, tiende a plasmarse en realidad, cuando este
patrimonio garantizarte es puesto en manos de sus acreedores para su administracion y liquidación”
(Perez, 1975,pág 181).
El desapoderamiento es un acto el cual repercute como una inhabilidad que recae sobre el
deudor para poder administrar sus propios bienes, ya que quedan excluidos sus derechos
extrapatrimoniales, con excepción de sus derechos personalisimos, sus derechos de familia
y los bienes de carácter inembargables.
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1.2.4.1.2. Consecuencias Patrimoniales del Desapoderamiento.
Doctrinariamente se han establecido diferentes consecuencias patrimoniales con respecto al
desapoderamiento.
1. Primera Teoría. “Se arguementa que una vez separados los bienes del fallifo para
sevir a un destino especial y distinto, aún transitorio y sustraído de la influencia de
las obligaciones de éste, no puede decirse que son de su propiedad ni que entén en
su patrimonio”. (Perez M. , 1980,pág. 184).
Con esta teoria lo que trata de explicar es que el patrimonio no pertenece ni a la persona
concursada ni a sus acreedores, sino que sucede es que dicho patrimonio se mantiene
suspendido ya que no se encuentra un lugar en donde posarse.
2. Segunda Teoría.Se dice que el desapoderamiento produce la pérdida de la
administración y de la disponibilidad de todo el patrimonio ejecutable; la propiedad
de los bienes le queda al deudor y sobre el gravita la responsabilidad de los actos
que sean originados en la adminsitración del Sindico”. (Perez M. , 1980,pág
184)
Esta teoria establece que si bien el deudor pierde la eficacia de poder disponer de sus bienes,
la propiedad de los mismos queda en poseción del deudor, y todos los actos de adminstración
que se realicen seran obligación del sindico nombrado.
3. Tercera teoría. Se la denomina la Teoría de la Expropiación. Quienes la sostiene
la consideran la más apropiada, por cuanto la medida se equipara al embargo.
(Garaguso, 1981,pág 118).
1.2.4.1.3. Naturaleza Jurídica del Desapoderamiento.
Para Pablo Horacio Garagusso “el desapoderamiento no se exterioriza facticamente, es un efecto
implícito del auto de apertura concursal, que se se produce ipso jure, tan pronto como la quiebra o
concurso es declarado” (Garaguso, 1981), es decir el desapoderamiento lo podemos definir
como algo abstracto dentro del medio jurídico, ya que su objetivo es mantener en estado
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inmobil los bienes patrimonio del fallido, y necesita un complemento material y dinamico,
al cual se lo denomina OCUPACIÓN, dentro de otras legislaciones se lo denomina
incautación. El desapoderamiento, podriamos definir como la perdida de legitimidad
procesal de los bienes litigiosos patrimonio del fallido, los cuales pasan a ser administrados
por el síndico.
1.2.4.1.4. Bienes excluidos del Desapoderamiento.
Hay algunos bienes patrimonio de la persona fallida que quedan esentos del
desapoderamiento, los cuales la ley los considera inejecutables; por lo que están excluidos
de esta figura jurídica los bienes inembargables establecidos en el Art. 1634 del Código Civil
Ecuatoriano.
No son embargables:
1. Los sueldos de los funcionarios y empleados públicos, comprendiéndose también a
quellos que prestan servicios en la Fuerza Pública. Tampoco lo serán las remuner
aciones de los traabajadores.La misma regla se aplica a los montepíos, a las pensi
ones remuneratorias que deba el Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas.
Sin embargo, tanto los sueldos como las remuneraciones a que se refiere este
ordinal, son embargables para el pago de alimentos debidos por ley;
2. .El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a sus exp
ensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
3. Los libros relativos a la profesión del deudor, hasta el valor de ochocientos dólare
s de los Estados Unidos de América, y a elección del mismo deudor;
4. Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de algun
a ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
5. Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su
trabajo individual;
7. Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, en la can
tidad necesaria para el consumo de la familia durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitació
n;
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10. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre
que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada
judicialmente. Pero podrán embargarse por el valor
adicional que después adquirieren.
11. El patrimonio familiar; y,
12. Los demás bienes que leyes especiales declaren inembargables. (Codigo Civil
Ecuatoriano, Art 1634)
1.2.4.2 La Ocupación en el Proceso Concursal
Como habiamos dicho el desapoderamiento es un efecto primario de la declaracion de
quiebra, pero institución que no puede ser confundida con la ocupación de bienes que se
desapoderan a la persona fallida. El desapoderamiento es un efecto abstracto, miestras que
la pcupación es un acto material, por la cual los bienes que han sido desapoderados al deudor
pasa a manos del Síndico. La ocupación de los bienes de la persona deudora, es una
consecuencia material del desapoderamiento. La ocupación es una diligencia judicial
realista, ya que debe entenderse como una medida de caracer urgente. Debe contemplarse
todos los bienes que están en poder del deudor al momento de realizar la diligencia.
Inventariar significa: medir, tomar, contar, todo aquello que se encuentra en poder de la
persona fallida para poder conformar la masa activa, la misma que servirá para poder
pagar a los acreedores concurrentes (Puelma, 1971,pág 158)
Asi el Art. 434 del Código Orgánico General de Procesos establece como sera desigando el
sindico y que funciones desempeña:
“La o el síndico será nombrado de entre las personas registradas por el Consejo de la
Judicatura. Una vez notificado su nombramiento tendrá veinticuatro horas para aceptarlo
o excusarse. Aceptado el cargo, podrá renunciar por causa justa, pero no podrá retirarse
del ejercicio de sus funciones mientras no sea subrogada o subrogado. La lista de las y los
síndicos se elaborará conforme con lo que dispone la ley. La o el síndico actuará como
sustituto procesal de la o del deudor. Iniciará o continuará todos los procesos a favor o en
contra del patrimonio de la o del concursado, recibirá los bienes de la o del deudor mediante
inventario y tendrá, a su respecto, las responsabilidades de las o los depositarios y de las o
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26
los administradores y tendrá amplias facultades de administración, debiendo dar cuenta a
la o al juzgador de su actuación”. (Código Orgánico General de Procesos, 2015)
Este artículo anteriormente invocado, si bien establece como se designa el sindico, lleva de
forma intrinsica una forma de inhabilidad por parte del deudor de poder adminsitrar sus
bienes; así como conlleva el poder de disposición; en vista de está impedido de poder vender,
donar o enejanar sus bienes, cuya finalidad es de precautelar los derechos de los acreedors y
evitar perjucios a los mismos.
1.2.4.3. Órganos de Gobierno y Dirección en el Procedimiento Concursal
Dentro del Proceso de insolvencia, excisten intituciones jurídicas, que son esenciales dentro
del derecho concursal, y son indispensables del juicio de insolvencia, Dentro de los
pensamientos procesales canónicos, se establece que ni el acreerdo es actor, ni el deudor
demandado (Maffia, 1982), tambien se ha llegado a sostener que si el deudor solicita el
concurso preventivo, el cual es derecho de la persona deudora no se lo debe considerar como
actor, pero aunque no se considere dentro del derecho canónico como partes procesales sino
como interesado, hay varias caracteristicas que y actos que los difinen como partes tales
como, el derecho de poder demandar la quiebra, proponer comvenion, entre otros.
1.2.4.3.1.Función Orgánica
Entre lo órganos que son típicos del proceso concursal tenemos tres; el Órgano Judicial, el
Síndico y la Junta de Acreerdores, ya que son todas aquellas personas a quien individualemnte o
colectivamente se encomiendan funcione propias del procedimiento. (Picazo, 1979).
1.2.4.3.2 Órgano Judicial.
El juicio de insolvencia o concurso de acredores es un proceso judicial, es por esta razón que
todas sus actividades deben ser realizadas anta un órgano judicial. Este órgano tiene las
funciones de fiscalización, control, y de dictar una resolución de todos los conflictos que
sean sometidos ante su autoridad, actualmente el juez tambien puede proponer la
conciliación siempre y cuando ese acuerdo al que lleguen las partes este conforme a la ley.
La autoridad judicial tiene un papel importante en el procedimiento. Al juez le compete en
primer lugar, pronunciarse sobre la falencia, es decir, estudiar si procede en un caso
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determinado la declaración de quieba o concurso de acreedores y dictar la resolución
correspondiente o negarla; y, posteriormente dilucidad todos los problemas de orden
jurídico que se presenten dentro del concurso. (Puelma, Curso de derecho de Quiebra,
1971).
1.2.4.3.3. La Junta de Acreedores.
En ciertas legislaciones, en épocas pasadas, la Junta de Acreedores tenía amplicas
atribuciones y facualtades, pero en la actualidad y dentro de nuestra legislación, la junta solo
tiene la voluntad de manifestar sobre la masa, corespondiendo exclusivamente al Síndico
ejecutar lo resuelto por la masa de acreedores. Se ha dicho que a consecuencia de la
declaratoria de quiebra o concurso de acreedores, se conforma una asociación o consorcio
de acreedores de la persona fallidad, cuya finaldad es obtener un beneficio de la masa
concursal. Se podría decir que se convierte en una sociedad forzosa, la cual tiene la finalidad
de obtener una liquidación. En consecuencia con la apertura concursal se obliga a una unión
legal entre acreedores, los mismos que deberan acturar en conjunta.
Uno de los presupuestos de la quiebra o concurso, es que los acreedores sean más de uno;
es decir, que exista un Colegio de deudas en la misma situación de incumplimiento. La
totalidad de los acreedores identificados en función del mismo deudor , que toma el nombre
de Junta de Acreedores, funcionan en Asamblea, en la cual casa acreedor tendrá derecho a
voto. (Davalos, 1984)
1.2.4.4. El Síndico de Quiebra.
El sindico es seleccionado dentro de la terna de profesionales que estan calificados y
certificados por el Consejo de la Judicatura, tiene la obigación de representar a los acreedores
y al fallido en interés de la masa, asi mismo administar los bienes propiedad del fallido, y
hacer pagos que sean procedentes. Tiene como tareas encomendadas las siguientes: 1-
Tareas Económicas. Ya que debe conocer la información necesaria sobre la empresa en
caso de tenerla o sus bienes, su funcionamiento, la rentabilidad, liquidez y sus pasivos. 2-
Tareas Contables. Ya que la distribución de fondos y la previa liquidación corresponde a
una operación matemática y por ende contable, al igual que la rendición de cuentas que es
de obligatorio deber rendir ante el juzgador 3-Tareas Adminstrativas. Quedan manifiestas
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desde el momento que el sindico se hace cargo de los bienes, ya que su obligación son las
de conservar y administar los bienes encomendados.
1.2.5. La Insolvencia
Para Guillermo Cabanellas, define a la insolvencia como “imposibilidad del cumplimiento de
una obligación por falta de medios. La incapacidad para pagar una deuda. Falta de prestigio.
Desconfianza” (Cabanellas, 2016). Este doctrinario define como la imposibilidad de cumplir con
una obligación, por algunos motivos, pero cabe analizar la clasificación que nos da el Codigo
Orgánico General de Procesos.
1.2.5.1 Clasificación de la Insolvencia en el Código Orgánico General de Procesos
El Art. 417 del Código Orgánico General de Procesos, clasifica la insolvencia en:
Insolvencia Fortuita. Se produce por casos fortuitos o de fuerza mayor, es decir depende
de un acontecimiento ajeno a la voluntad de la persona deudora, lo que le impide la falta de
pago. Como ejemplos podemos citar: una enfermedad que afecte gravemente la salud del
deudor, que el deudor haya caído en crisis económica o que se haya sufrido un incendio en
su patrimonio. EL Art 30 del Código Civil establece una definición general sobre caso
fortuito y fuerza mayor, lo cual se entendería que tienen el mismo significado, sin embargo
no son lo mismo ya que el caso fortuito, es de orden interno al individuo, mientras que la
fuerza mayor es un factor externo a la persona; en el caso fortuito acontecen situaciones
desconocidos para el sujeto, pero que se encuentra en la órbita interna de su actividad; en
cambio la fuerza mayor es provocada por sucesos ajenos al agente; el caso fortuito es aquel
hecho imprevisible, mientras que la fuerza mayor es irresistible.
Insolvencia culpable. Es la ocasionada por una conducta disipada o imprudente por parte
del deudor; es decir el deudor quien sin ejecutar algún acto, no prestó la diligencia debida en
sus negocios, produciéndole perjuicio en su patrimonio económico.
Para Guillermo Cabanellas disipación es “proceder o conducta de quien malgasta sus bienes
o se entrega exclusivamente a diversiones más o menos honestas. / Desperdicio,
prodigalidad”. (Cabanellas, Diccionario Jurídico Elemental, 1993). Para Cerezo Mir
conceptúa como imprudencia “un delito imprudente es aquel que como consecuencia de la
inobservancia del cuidado debido se produce un resultado material, externo o peligro
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concreto de un bien jurídico, o concurre una determinada cualidad de acción, no queridos”
(Cruz, 2002).
Por lo que se podría concluir que la conducta imprudente partiendo de estas dos definiciones
esta ligas con el cuidado debido que se debe tener a la hora de realizar determinados actos o
negocios jurídicos, ya que de aquellos nacen obligaciones que serán exigidos dentro de un
futuro en la vía judicial si es que estos no han sido cumplidos a cabalidad.La imprudencia es
una forma de culpa y el art 29 del Código Civil distingue 3 clases de culpa:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, consiste en no manejar los negocios ajenos con
aquel cuidado que aún las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa, en materia civil, equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
clasificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia
o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de
familia es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo, es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado. (Codigo Civil Ecuatoriano, Art 29).
Para concluir el art. 1563 establece el grado de responsabilidad del deudor, y establece lo
siguiente “El deudor es responsable por culpa grave en los contratos que solo son útiles al acreedor,
leve en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes y de la levísima en los
contratos en los que el deudor es el único que reporta beneficio”. (Codigo Civil Ecuatoriano, Art
1563)
La insolvencia es fraudulenta. Se produce cuando el deudor actúa de forma maliciosa, con
la finalidad de perjudicar a sus acreedores; ya que el deudor tiene la intención de producir el
mal, generando el perjuicio al o a los acreedores de manera voluntaria y de forma maliciosa.
El art. 205 del Código Orgánico Integral Penal, señalar que “La persona que simule, por
cualquier forma un estado de insolvencia o quiebra para eludir sus obligaciones frente a sus
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acreedores, será sancionado con pena privativa de la libertad de tres a cinco años”. (Código
Orgánico Integral Penal, 2014)
Por lo que dentro del ámbito civil como requisito principal se tiene que declarar en auto o
sentencia la insolvencia fraudulenta y así dar paso a la Fiscalía remitiéndoles copias
certificadas, la misma que a su vez compila todos los hechos y pruebas suficiente a fin de
obtener los elementos suficientes y necesarios para dar inicio a Instrucción Fiscal y
continuar hasta llegar a la sanción penal.
1.2.6. El Procedimiento Concursal.
Es un proceso en el cual a un deudor con problemas para pagar a sus acreedores se le aplica
la Ley General del Sistema Concursal, para que sus acreedores se reúnan en una Junta de
Acreedores para decidir qué es lo que harán con el patrimonio del deudor, con la finalidad
de obtener el mayor valor de él y tratar de pagar la mayor cantidad de créditos posible.
(Patrimonial, La-ley.org, 2009)
Este procedimiento se da cuando la persona que tiene que cumplir con la obligación no
cuenta con los medios necesarios para cumplir sus obligaciones, razón por la cual sus
acreedores se reúnen a través de la Junta de Acreedores a fin de que con su patrimonio pague
dichas obligaciones adquiridas. Por medio de este procedimiento se tramita la insolvencia
o quiebra de la persona deudora y la cesión de bienes. A continuacion analizaremos este
Procedimiento
1.2.6.1. Causas que hacen presumir la insolvencia de una persona.
Se presume la insolvencia cuando una persona ha sido requerida con el mandamiento de
ejecución y no paga ni tampoco dimite bienes, pero muchas veces no se analiza la
realidad económica del fallido, ya que este al no tener los medios económicos necesarios
es lógico que no va a cumplir y va a ser sometido a este procedimiento, cuyo desenlace
es la declaratoria de insolvencia, también se presume la insolvencia cuando hay una
insuficiencia al momento de la dimisión para el pago, es decir el deudor cuenta con
medios económicos para solventar su obligación pero esta no es suficiente para cumplir
la totalidad de la misma, he aquí donde con más razón se violenta el derecho a igualdad
ya que no se le brinda el derecho a poder rehabilitarse a fin de que esta persona por medio
de su trabajo pueda pagar el saldo pendiente, ¡pero no….¡, primero se estigmatiza a la
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persona deudora como una persona incumplida, irresponsable aislándola de la sociedad
y reduciendo las posibilidades que esta persona puede obtener medios económicos por
sus propios medios, otra de las causas también es; si los bienes dimitidos sean litigiosos,
no estén poseídos por el deudor, o estén fuera de la República y por ultimo cuando los
bienes dimitidos estén embargados en otro proceso, con la excepción de que el deudor
justifique que el valor del bien es capaz de cancelar ambas obligaciones.
1.2.7. Clases de Concurso:
Este nuevo Código Orgánico General de Procesos basado en un sistema oral nos
establece tres clases de concursos tales como: El Concurso Preventivo, Concurso
Voluntario y Concurso Necesario. Todo parte del auto que declare el Juez presumiendo
la insolvencia con lo cual se da inicio al concurso de acreedores y se empezará con el
trámite judicial el cual tratará de buscar un acuerdo o solución a esa declaratoria de
insolvencia y los motivos que le impiden al deudor pagar puntualmente y de forma total
todas sus deudas.
1.2.7.1. Concurso Preventivo.
Para el Dr. Rubén Morán Sarmiento este procedimiento “como su nombre lo indica es
anterior al concurso judicial, consecuencia de un proceso de ejecución, es lo que en el derecho
societario se llama CONCORDATO…” (Sarmiento, 2016). Este procedimiento tiene el
objeto de evitar el concurso de acreerdores, ya que si el deudor garantiza que tiene bienes
suficientes ya sea en ese momento o a futuro, o diferentes fuentes de ingresos economicos
para cancelar las deudas para con sus acreedores, acude ante el juez competente y
presenta una demanda de concurso preventivo, con la finalidad de lograr un acuerdo con
sus acreedores, estableciendo plazos, condiciones, las cuales no superen los tres años.
Otra de las condiciones es que no debe tener creditos vencidos, ya que el deudor debe
anticiparse a estos vencimientos cuando considere que no los va a poder cancelar.
Se propone la creación de un procedimiento preventivo de la insolvenciaa, un posible
tratamiento preconcursal, dirigído al logro de un convenio extrajudicial, rápido, eficaz
y gratuito ( con incentivos y desplegando ciertos efectos en sede solutoria concursal,
respecto del acuerdo ofrecido y no aceptado), así como la introducción de una
regulación especifica del concurso de consumidores (Cabiedes, 2009).
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1.2.7.1.1. La Demanda en el Concurso Preventivo.
A más de los requisitos generales y formales de una demanda el accionante debera
establecer: Cuales son sus motivos por los cuales le está imposivilitado a cumplir con las
obligaciones dentro de las fechas ya determinadas, deberá determinar una lista detallando
los datos personales de sus acreedores, los montos que está adeudando, la fecha de
vencimiento y clase de instrumento de credito, determinará la respectiva valoración tanto
de su activo y pasivo, deberá solicitar el plazo que requiere para poder cumplir el pago,
el cual no deberá exceder de tres años y presentara un plan de pagos, estableciendo plazos
y condiciones.
Una vez presentada la demanda ante el juez este realizará lo siguiente: Si ve que se
encuentran fundamentados los motivos alegados, este dispondra que de forma
provicional se suspendan los pagos, ordenara se cite a los acreedores y designará un
auditor, este será desigando a fin de examinar el activo y pasivo expuesto por el deudor,
dicho informe debera ser presentado dentro del término de diez días; en caso de que el
accionamente sea comerciante, se dispondrá que el auditor se encargue de la
adminstración conjunta del negocio hasta que se reúna la junta de acredores.
Si en el informe aparece que existían otros creditos vencidos antes de la presentación de
la demanda, o si su pasivo excediera en el 120% del activo, el Juzgador declarará
concluido el procedimiento preventivo y dará paso al concurso voluntario. Si no
apareciere ninguna de estas causas anteriormente dichas, el juez convocará a todos los
acreedores a una audiencia, en donde se resolvera la pretenciones señaladas en su
demanda por el accionante.
En esta junta debe intervenir un SÍNDICO el mismo que tendra las obligaciones de
representarár la masa concursal, su objetivo es el de precautelar los derechos que tienen
los acreedores, asi mismo acturá como sustituto del concursado en la defensa de su
patrimonio, recibirá los bienes del deudor mediante inventario y los bienes y documentos
embargados de la persona fallida la misma que será recibida el día de la audiencia con
su respectivo inventario.
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Rubén Morán Sarmiento establece lo siguiente; “se destaca igualmente el papel del
SÍNDICO en este proceso, el convenio del que se habla en el sistema escrito, hoy está
presente en los concordatos, acuerdos o propiamente convenios celebrados entre los
acreedores y el fallido en las distintas formas del concurso de acreedores”.
(Sarmiento, Procedimiento Preventivo , 2016)
Este síndico tiene la responsabilidad de ser depositario adiminstrador, el mismo que debe
rendir cuentas al juzgador al final de su gesntión y de forma periodica cuando el juez se
lo ordene, será nombrado antes de que se de la junta de acreedores el mismo que debera
posecionarse en dicho cargo.
Tiene 15 días para informar y examinar el estado de los negocios y los bienes
embargados de la persona fallida, señalará el valor referencial de cada uno, si tiene
creditos tambien informara su estado, “Lo novedoso, se entrega al síndico esta facultad
auxiliar para el juzgador, relacionado con la calificación de los creditos. Informe que será
notificado a las partes para que lo observen, y formulen sus posiciones en la junta de accredores
(Sarmiento, El Procedimiento Concursal” 2016)
1.2.7.2. Concurso Voluntario
Al igual que el procedimiento anterior se realiza a petición del deudor quien solicita de
forma libre y voluntaria someterse a este concurso; a más de los requisitos generales de
una demanda debe contener: Una relación detallada de todos los bienes y derechos,
deberá entregarse un estado de deudas, se individualizará los datos de cada acreedor, y
el vencimiento de cada obligación, la procedencia; también se deberá adjuntar libros de
cuentas si los tiene, si tiene títulos de créditos activo y estableces las causas y motivos
por el cual se somete al procedimiento voluntario.
Una vez analizado por el juez dictara un auto inicial el cual contendrá: La orden de citar
a los acreedores y convocarlos a la junta de acreedores. Este auto contendrá y tendrá el
objeto de prevenir a los acreedores por su inasistencia a la junta, si comparecen después
tomarán el concurso en el estado en que se encuentre, así mismo se deberá designarse un
síndico, el mismo que actuará como depositario de los bienes del fallido, se ordenará el
embargo de los bienes que tenga el fallido, se ordenará que se inscriba la insolvencia en
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el registro del Consejo de la Judicatura, se Ordenará que se publique en la página del
Consejo de la Judicatura el auto en el cual se declara la insolvencia, se ordenará que se
acumule los procesos que contengan obligaciones del fallido, se dispondrá que se
inscriba en el registro de la propiedad el auto que ordena la formación del concurso, se
deberá notificar a la Fiscalía para la investigue la insolvencia y por último se prohibirá
que el deudor salga del país.
1.2.7.2.1 Oposición a esta clase de concurso.
En estos dos tipos de concursos al ser legitimado activo el deudor y legitimados pasivos
los acreedores, estos pueden oponerse a la prosecución de los mismos, para lo cual el
juzgador convocará a una audiencia, en la cual deberá participar el síndico el cual
previamente ya fue nombrado y posesionado. El Juez tendrá la obligación de proponer
una conciliación entre las partes. En caso de que no se llegue a conciliar el juez resolverá
revocar el concurso para que las cosas vuelvan a su estado anterior a la declaración del
concurso, u ordenará que continúe el procedimiento concursal, en caso de no encontrarse
de acuerdo con esta resolución podrá ser apelada en efecto no suspensivo. (Efecto no
suspensivo: Es decir se cumple lo ordenado en la resolución impugnada y se remite al tribunal
de apelación las copias necesarias para el conocimiento y resolución del recurso) Código
Orgánico General de Procesos, 2015,Art. 261 numeral 1.
1.2.7.3. Concurso Necesario
La iniciativa le corresponde al acreedor, el cual demandará ante el juez del domicilio del
deudor, a fin de que se dé la apertura de este concurso. Los motivos que pueden generar
su demanda pueden ser la falta de pago de sus acreencias y el incumplimiento del
mandamiento de ejecución. Posteriormente el juzgador analizara su petición y si cumple
con los requisitos necesarios dictara el auto inicial del concurso necesario, el mismo
que contendrá los siguientes requisitos:
1.2.7.3.1. Auto inicial del Concurso Necesario.
El Juez deberá disponer en su auto inicial que se cite al deudor a fin de que comparezca
a la junta de acreedores, la misma que tendrá lugar en la respectiva audiencia, le pedirá
al deudor la presentación de los documentos previstos para la demanda del concurso
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voluntario estos pueden ser: el detalle de todos sus bienes; el estado de sus deudas los títulos
de créditos o más documentos que sustente la existencia de sus deudas . (Sarmiento, El
Procedimiento Concursal, 2016). El juzgador también deberá declarar a ver el lugar al
concurso, o la interdicción del deudor. Este auto será apelable en efecto no suspensivo.
(Es decir se cumple lo ordenado en la resolución impugnada y se remite al tribunal de apelación
las copias necesarias para el conocimiento y resolución del recurso) (Código Orgánico
General de Procesos, 2015,Art. 261 numeral 1). El deudor puede oponerse a la
declaratoria siempre y cuando pague la deuda.
1.2.7.3.2. Junta de Acreedores
Para el Dr. Rubén Morán Sarmiento dentro de su libro Practica Procesal Civil
Practico establece que la junta de acreedores es:
“La diligencia fundamental en todos los concursos, preventivos voluntarios o necesarios,
con las ligeras diferencias especialmente con el preventivo, donde todavía el deudor no
ha caído en incumplimiento, a diferencia de otros concursos, donde ya existen
incumplimiento, exhibidos por el propio deudor en el concurso voluntario, o a petición
de el o los acreedores en ejercicio del derecho de que se les cumpla con las obligaciones
de las que son titulares en el concurso necesario” (Sarmiento, El Procedimiento
Concursal, 2016).
Los acreedores podran intervenir por si mismos o por medio de apoderado, los mismo
que votarán por porcentajes de la acreencias frente a la masa total del pasivo; en caso de
que los acreedoores hipotecarios o privilegiados voten, perderán su preferencia, ya que
estan protegidos por la preferencia en su pago frente a otra clases de créditos, y no tiene
necesidad de incurrir en actos para establecer privilegios al instante del pago. Se inicia
la Junta dando lectura al informe del auditor y el balance firmado, posteriormente el juez
abre los debates
1.2.7.3.3. Acuerdo de Concordato
Se debera reguir a las siguientes reglas, si la mayoria de acreedores representan más de
la mitad de los creditos, y solicitan una prorroga para que tanto acreedores y deudor
lleguen a un acuerdo (concordato) el cual debera contener nuevos plazos, nuevo
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financiamiento, y acuerdos legales que ayuden a solucionar los créditos. Este Concordato
el juez lo debera aprobar mediante sentencia la cual será dictada en la misma audiencia,
y quedará obligado el deudor a su estricto cumplimiento. Si excistiera un solo acreedor
el mismo que representare mas de la mitad de los creditos, estrictamente se necesitara
el voto de otro aceerdor. Si la persona concursada es comerciante, los acreedores
decidirán que prosiga la administración con ayuda del auditor previamente desigando,
con la finalidad de que el deudor cumpla el concordato. Se debera fundamentar la
oposición al plan de pago propuesto y la viabilidad en caso de que la mayoria vote de
manera negativa, estas oposiciones seran analizadas por el juez, y si las encuentra
infundadas aprobará el concordato, en las clausulas establecidas por el deudor, pero si
dicha oposición se encuentra fundada el juez ordenará archivar la demanda, la resolución
podra hacer apelada en efecto no suspensivo.
1.2.7.3.4. Falta de acuerdo.
Si no llegan a un acuerdo los acreedores en la junta, se deberá seguir las siguientes
directrices. El juez ordenará que se practique el avaluó de los bienes que fueron
embargados a la persona fallida en caso de tenerlos. Se dará a conocer cual es el balance
de bienes del fallido. Se establecerá dia y hora a fin de practicar el remate de los bienes
que han sido embargados. Se deberá resolver sobre la orden de los creditos. Una vez
resuelta la prelación por parte del juez, y si se ha vendido los bienes de la persona fallida,
este producto será distribuido en el orden ya establecido anteriormente, respetando los
creditos privilegiados.
1.2.8 Consecuencias de la insolvencia declarada Judicialmente a una persona natural
no comerciante.
En la antigüedad a la persona deudora se la sancionaba con la pena de muerte,
posteriormente el incumplimiento era causal de prisión, pero fue eliminada ya que era
considerada como una medida inhumana y más que todo se analizó que el deudor
detenido no podía producir medios económicos para poder cumplir sus obligaciones;
tambien se eliminó esta medida ya que los acreedores cometian muchos abusos en contra
de sus deudores.
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Fue por esta razón que ha venido evolucionado el derecho en pro de las personas
deudoras a fin de precautelar sus derechos y evitar los abusos a los que son sometidos
por parte de sus acreedores, en razón de que es conciderado como una persona en estado
de vulneraviliad y debilidad frente al acreedor o acreedores los que poseen todas las
ventajas del caso.
Dentro de nuestra legislación la persona deudora o declarada fallida queda declarada en
interdicción de poder adminstrar sus propios bienes, los cuales pasan a ser administrados
por el síndico que haya sido posecionado, asi lo establece el art. 35 del Código Orgánico
General de Procesos; esto va a operar con efecto retroactivo sobre los bienes del deudor,
ya que busca prevenir que la persona declarada insolvente pueda fingir o simular ventas,
fideicomisos, transferencias o dinaciones, a fin de perjudicar a su acreedor o acreedores.
Según el art. 432 del Código Orgánico General de Procesos establece que “ el 50% de lo
que llegare a tener pasará a la masa común repartible entre acreedores y el otro 50%
quedará para los gastos personales de la persona fallida y de su familia, administrados
de forma directa por el mismo”, por que la persona fallida solo tiene la disposición de
poder administrar el 50% de sus ingresos y la otra mitad queda en interdicción la cual
será administrada por el síndico.
El art. 438 del mismo código habla en lo referente a los gastos de subsistencia del deudor
y de las personas que estan a su cargo al decir “ se deben pagar con preferencias y no
estarán sujetos a la prelación de las demás acreencias”, esto quiere decir que deberán ser
pagados sin mirar el orden de pago de los créditos. Muchas veces se suele pensar y de
forma erronea que los mas importante es cancelar a sus acreedores a como de lugar sin
importar las consecuencias, pero esta situación deja en estado de vulnerabilidad y atenta
contra derechos fundamentales especificamente contradise lo dispuesto en el art. 23
numeral 20 de la Constitución de la República al establecer que es obligación del Estado
otorgar el “ derecho a una calidad de vida que asegure la salud, alimentación y nutrición,
agua potable, saneamiento ambiental; educación, trabajo, empleo, recreación, vivienda,
vestido y otros servicios sociales necesarios”.
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La declaración tanto de la insolvencia culpable y fraudulenta genera en la persona efectos
tales como la prohibición de salida del país hasta su pago; en el ámbito penal dentro de la
insolvencia fraudulenta y por haberse encontrado culpable puede ser condenado a cárcel el
fallido, así mismo se deja un antecedente crediticio de malísima categoría para poder acceder
a nuevos préstamos, con lo que repercute y le impide a trabajar o generar ingresos. La
situación se agravada por algunas instituciones del estado, en donde para obtener cargos
públicos se requiere presentar como un requisito previo, el cual es un certificado bancaria;
pero al haber habido un proceso de insolvencia, le es imposible poder adquirir un trabajo y
se ve excluido de los demás. Con la inscripción de insolvencia tanto en el Registro de la
Propiedad, la página web del Consejo de la Judicatura, en el Ministerio del Interior y la
inscripción en el Registro Mercantil si es comerciante; la persona deudora al verificarse en
dichos registros públicos, pierde la posibilidad de tener una rehabilitación integra e
inmediata, ya que todas las personas podemos acceder a medios informáticos los cuales nos
arrojaran la información de esa persona, la cual puede ser denigrada excluida y sobre todo
discriminada por su condición socioeconómica ya que al carecer de dinero no puede
solventar sus obligaciones.
1.3. Valoración crítica sobre el objeto de investigación
1.3.1 La problemática en la praxis diaria.
El juez del domicilo del deudor sera el competente para conocer y resolver la insolvencia o
quiebra del deudor. Tambien se tramitará mediente este procedimiento la cesión de bienes.
Como ya habiamos dicho anteriormente excisten diferentes clases de insolvencia tales como;
la fortuita, culpable, y fraudulenta. El efecto de ser declarado interdicto el fallido, es que es
incapaz de administrar sus propios bienes, con la condición de que lo que obtenga
posteriormente, será dividido de la siguiente manera, el 50% de la masa será repartida a sus
acreedores y el 50% restante será para sus gastos familiares y personales, esta última la
prodra adminstrar el mismo.
El Art. 430 del Código Orgánico General de Procesos nos habla sobre la rehabilitación del
fallido, en la que nos dice quen si se logra cubrir la totalidad de la deuda con los bienes que
tiene el deudor, se exingue la obligación. ¿Pero que pasa si esque el producto del remate de
los bienes del fallido no alcanza a pagar la totalidad de los creditos?, en este caso especifico
el juez convocará a una audiencia a fin de que se consulte a los acreedores si estan de acuerdo
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39
en conceder, una certifiación de pago la cual liberaria al deudor del saldo no cancelado.
Otra forma de rehabilitación del fallido tambien es por abandono del procedimiento
concursal por el lapzo de 10 años, con la condición de que no se haya declarado la
insolvencia fraudulenta. El fallido que quiera rehabilitarse de esta manera debera presentar
un escrito ante el Juez solicitando se declare el abandono, para lo cual el juez mandara a
publicar un aviso a fin de que los acreedores puedan oponerse, unicamente con un
justificativo que han continuado el proceso de de forma continua dentro de los ultimos 10
años, y; que excista declaración ejecutoriada de fraudulencia del fallido. Unicamente en
estos casos los acreedores podran oponerse a la declaracion de abandono del proceso, y en
caso de no hacerlo se proecedá a la rehabilitación de la persona fallidad.
Pero cabe hacer aquí un análisis motivo de la presente investigación en esta forma de
rehabilitación del fallido, ya que si bien el Art. 430 inciso tercero, establece que se
rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y cuando el acreedor a dejado en abandono
por 10 años y no se haya dado la declaración de fraudulencia, este tiempo es muy
exagerado ya que ¿Qué acreedor va a dejar en abandono su proceso? sería irrisorio
pensar en esa posibilidad, motivo por el cual la insolvencia del fallido se vuelve
prácticamente imprescriptible, y la persona continuara en estado de insolvencia por el
resto de su vida, más bien existe contradicción con la Constitución de la República del
Ecuador con respecto el derecho de igualdad ya que no se le brinda la oportunidad de
rehabilitación a la persona fallida, es por esta razón que la solución que doy para resolver
éste problema es que, la insolvencia prescriba a partir de los cinco años posteriores de
declarada la misma, así se garantizará el derecho de igualdad y se le brindará una nueva
oportunidad a la persona fallida a fin de que esta puede rehabilitarse en igualdad de
condiciones, dejando a salvo la acción de cobro al acreedor, cuando el deudor ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir con la deuda.
1.3.2 Legislación Comparada con respecto al derecho de Igualdad.
Las Constituciones de otros países también tienen tipificado el derecho de igualdad como
un principio fundamental de todas las personas; entre ellas tenemos:
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40
1.3.2.1 En el Salvador
El artículo 3 la Constitución de la República de El Salvador de 1983 establece:
Art. 3.- Todas las personas son iguales ante la ley. Para el goce de los derechos civiles no
podrán establecerse restricciones que se basen en diferencias de nacionalidad, raza, sexo o
religión. No se reconocen empleos ni privilegios hereditarios. (Constitución de la República
del Salvador , 1983)
1.3.2.2 En Argentina
El artículo 16 de la Constitución Argentina establece el principio de igualdad al decir:
La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella
fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y
admisibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del
impuesto y de las cargas públicas. (Constitución de la República de Argentina , 1994)
1.3.2.3. En Nicaragua
La ley máxima de esta nación establece en el Artículo 27 de la Constitución:
Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho a igual protección. No habrá
discriminación por motivos de nacimiento, nacionalidad, credo político, raza, sexo, idioma, religión,
opinión, origen, posición económica o condición social. Los extranjeros tienen los mismos deberes
y derechos que los nicaragüenses, con la excepción de los derechos políticos y los que establezcan
las leyes; no pueden intervenir en los asuntos políticos del país. .El Estado respeta y garantiza los
derechos reconocidos en la presente Constitución a todas las personas que se encuentren en su
territorio y estén sujetas a su jurisdicción. (Constitución Política De La República De
Nicaragua, 2008)
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41
1.3.2.4. España
La Constitución de España en su Artículo 14 establece:
Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón de
nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquiera otra condición o circunstancia personal o
social. (Constitución Española, 1978)
1.3.2.5. Colombia
La constitución Colombiana establece este principio que lo encontramos en el Artículo 13º
el cual dice:
Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las
autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión
política o filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas
en favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o
mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos
que contra ellas se cometan. (Constitución de la República de Colombia, 1991)
1.3.2.6. Chile
El Art. 19 en su numeral 2 establece:
La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos
y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni
autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias. ( Constitución Política de la
República de Chile, 1990)
1.3.2.7. En Bolivia
El Artículo 6 establece:
Todo ser humano tiene personalidad y capacidad jurídica, con arreglo a las leyes. Goza de los
derechos, libertades y garantías reconocidos por esta Constitución, sin distinción de raza, sexo,
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42
idioma, religión, opinión política o de otra índole, origen, condición económica o social u otra
cualquiera. (Constitución del Estado Plurinacional de Bolivia, 2009)
El Artículo 19 numeral 2 establece:
La Constitución asegura a todas las personas: 2. La igualdad ante la ley. No hay persona ni grupos
privilegiados. Ni la ley ni autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias. .
(Constitución del Estado Plurinacional de Bolivia, 2009)
1.3.2.8. Costa Rica
El Art 33 y Art. 54 de la Constitución de Costa Rica establecen:
Artículo 33.- Todo hombre es igual ante la ley y no podrá hacerse discriminación alguna contraria
a la dignidad humana. (Constitución Política de Costa Rica, 1949)
Artículo 54.- Se prohíbe toda calificación personal sobre la naturaleza de la filiación, (Constitución
Política de Costa Rica, 1949)
1.3.2.9. En México
La encontramos tipificado en los Art. 1 y Art. 12 y establecen:
Artículo 1. En los Estados Unidos mexicanos, todo individuo gozará de las garantías que otorga esta
constitución, las cuales no podrán restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las
condiciones que ella misma establece. (Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos,
1917)
Artículo 12. En los Estados Unidos Mexicanos no se concederán títulos de nobleza, ni prerrogativas
y honores hereditarios, ni se dará efecto alguno a los otorgados por cualquier otro país.
(Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, 1917)
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43
1.3.2.10. Paraguay
El Art 47 de Paraguay establece:
De las Garantáis de la Igualdad: El Estado garantizará a todos los habitantes de la República:
1. La igualdad para el acceso a la justicia, a cuyo efecto allanará los obstáculos que la
impidiesen;
2. La igualdad ante las leyes;
3. La igualdad para el acceso a las funciones públicas no electivas, sin más requisitos que la
idoneidad; y,
4. La igualdad de oportunidades en la participación de los beneficios de la naturaleza, de
los bienes materiales y de la cultura. (Constitución de Paraguay , 1992)
1.3.2.11. República Dominicana
El Art. 8 numeral 5 establece: Se reconoce como finalidad principal del Estado la protección
efectiva de los derechos de la persona humana y el mantenimiento de los medios que le permitan
perfeccionarse progresivamente dentro de un orden de libertad individual y de justicia social,
compatible con el orden público, el bienestar general y los derechos de todos. Para garantizar la
realización de esos fines se fijan las siguientes normas:
5. A nadie se le puede obligar a hacer lo que la ley no manda ni impedírsele lo que la ley no
prohíbe. La ley es igual para todos: no puede ordenar más que lo que es justo y útil para
la comunidad ni puede prohibir más que lo que le perjudica. (Constitución de la República
Dominicana, 2015)
6.
1.3.2.12. En Uruguay.
El Art. 8 y Art. 9 de la Constitución de Uruguay establece que: Todas las personas son iguales
ante la ley no reconociéndose otra distinción entre ellas sino la de los talentos o las virtudes.
Artículo 9.- Se prohíbe la fundación de mayorazgos. Ninguna autoridad de la República podrá
conceder título alguno de nobleza, ni honores o distinciones hereditarias. (Constitución de la
República Oriental del Uruguay, 1996)
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44
1.3.2.13. En Venezuela
El Art 21 de la Constitución Venezolana establece:
Todas las personas son iguales ante la ley, y en consecuencia:
1. No se permitirán discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el credo, la condición social o
aquellas que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de
toda persona.
2. La ley garantizará las condiciones jurídicas y administrativas para que la igualdad ante la ley
sea real y efectiva; adoptará medidas positivas a favor de personas o grupos que puedan ser
discriminados, marginados o vulnerables; protegerá especialmente a aquellas personas que por
alguna de las condiciones antes especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad
manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
3. Sólo se dará el trato oficial de ciudadano o ciudadana; salvo las fórmulas diplomáticas.
4. No se reconocen títulos nobiliarios ni distinciones hereditarias. (Constitución de Venezuela
de, 1999)
Como podemos ver en todos los países de Latinoamérica acogen dentro de su legislación el
derecho a la no discriminación, ya que es un derecho primordial que tenemos todas las
personas, si bien ha sido una lucha constante a lo largo de la historia de la humanidad, la
cual ha venido evolucionando de manera positiva, falta mucho por alcanzar, especialmente
en el tema que trato en esta tesis, ya que al declarase a una persona insolvente, muchas de la
veces la sociedad la excluye perdiendo la confianza en ella y aislándola, por lo que en estos
casos se estaría discriminándola y vulnerando su derecho de igualdad socioeconómica, pero
en la mayoría de casos no se mira el fondo del problema, hay casos en los cuales las personas
han quedado en estado de insolvencia de manera fortuita es decir; lo perdieron todo a
consecuencia de alguna situación que no pudieron predecir, quedando sin ningún recurso
económico para poder sustentarse, es aquí donde nace la problemática y el afán de lograr
una reforma al Art. 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, a fin de
que se rehabilite a la persona fallida después de los cinco años de haber sido declarada la
fraudulencia, aun cuando esta no haya cumplido con su obligación es decir no haya pagada,
garantizándose así su derecho a la no discriminación y a poder rehabilitarse nuevamente a
fin de reintegrarse a la sociedad, quedando a salvo el derecho del acreedor de poder cobrar
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45
su dinero cuando este persona insolvente se haya rehabilitado y cuente con los medios
económicos necesarios para poder satisfacer sus obligaciones; de esta manera le damos una
nueva oportunidad a la persona fallida a fin de que se inserte de nuevo a la sociedad, trabaje
y obtenga por su propia cuenta medios económicos para poder solventar sus obligaciones
con sus acreedores.
1.3.3. La rehabilitación del insolvente o persona fallida en La legislación internacional
1.3.3.1. La rehabilitación del insolvente en Perú
En la legislación Peruana dentro de la “Ley General del Sistema Concursal” encontramos
las siguientes normas que nos hablan sobre la rehabilitación de la persona fallida:
Artículo 101.- Rehabilitación del quebrado
101.1 Transcurrido el plazo de cinco (5) años contado desde la fecha de expedición de la
resolución judicial que declara la quiebra, cesará el estado de quiebra, aun cuando los
créditos no se hubieran alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se
acredite que el deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artículos 209,
211, del Código Penal, así como que no tiene procedimiento penal abierto por dichos delitos
(Ley General del Sistema Concursal, Art. 101.1). Estos delitos son aquellos que están en
contra la confianza y la buena fe de las personas en los negocios, en pocas palabras podremos
concluir que la insolvencia es prescriptible en el lapso de cinco años después de habérsela
declarado, siempre y cuando la insolvencia no haya sido fraudulenta y aun cuando no se
haya cancelado la obligación. Así mismo el Art. 101. 2 establece:
101.2 Producido el cese del estado de quiebra, cualquier interesado podrá solicitar la
cancelación de las inscripciones que se hubiesen realizado en el Registro Personal y en los
registros correspondientes, para lo cual bastará con la presentación del certificado
expedido por la autoridad competente que acredite no haber sido condenado por los delitos
previstos en los artículos mencionados en el párrafo anterior, así como que no tiene
procedimiento penal abierto por los mismos (Ley General del Sistema Concursal, Art.
101.2). Como establece este Artículo podemos concluir que la insolvencia puede cesar
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46
después de cinco años, siempre y cuando no haya alguna resolución de insolvencia
fraudulenta anterior, o un caso en investigación en marcha, y una vez prescrito la persona
interesada podrá solicitar que se oficie a las Instituciones que crea pertinentes a fin de que
se cancelen algunas medidas recaídas en su persona.
101.3 Cuando el deudor haya sido condenado, el Juez Penal ordenará la inscripción en el
Registro Personal de la resolución consentida o ejecutoriada que establece la
responsabilidad penal por dichos delitos. (Ley General del Sistema Concursal, Art. 101.3)
En este caso, sólo podrá obtenerse la rehabilitación una vez cumplida la pena impuesta. Si
ha sido condenado por el delito de insolvencia fraudulenta la persona fallida podrá
rehabilitarse siempre y cuando cumpla la pena impuesta. Y para finalizar el Art 101.4
establece
El plazo de rehabilitación para los representantes a que se refiere el Artículo 101.1 se
computa desde la fecha en que quede firme o consentida la resolución que declara la quiebra
de la persona jurídica que representan (Ley General del Sistema Concursal,Art 101.3).
1.3.3.2 La rehabilitación del insolvente en Argentina
De conformidad con el art. 186 de la Ley 11.719, de 27 de septiembre de 1933, sobre
quiebras, dictada en la Argentina, procede la rehabilitación:
1. Cuando los fondos obtenidos en la liquidación alcancen para pagar íntegramente a
los acreedores,
2. Cuando el deudor presente carta de pago de todos los acreedores,
3. Después de 3 años de la fecha de la declaración de la quiebra, si ésta fuera casual,
según la calificación del juez de comercio, aunque no se presente carta de pago,
4. A los 3 años desde la fecha del sobreseimiento o de la absolución, cuando el deudor
hubiera sido procesado por quiebra culpable o fraudulenta, quedando facultado el
juez para reducir el término hasta el límite del inc.
a) en atención a las circunstancias del caso,
b) A los 3 años de cumplida la condena por quiebra culpable y a los 6 años de cumplida
la pena por quiebra fraudulenta".
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47
c) En virtud de la rehabilitación cesan todas las interdicciones que sean consecuencia
de la declaración de quiebra; además de la liberación de los saldos que el quebrado
adeude, respecto de los bienes que adquiera después de esa fecha. Mientras no se
produzca la rehabilitación, el comerciante quebrado no puede ejercer nuevamente
el comercio, ni ser testigo en los documentos públicos. (Cervera, 2015).
Como podemos analisar dentro de las legislaciones de estos dos paises Sudamericanos
se brinda la oportunidad a la persona que ha sido declarada fallida dentro de un
procedimiento Concursal a poder rehabilitarse por el trascurso del tiempo, aun cuando
esta no tenga los medios económicos con que cubrir sus obligaciones, por que lo tanto
se estaría brindando su derecho a la igualdad economica y el derecho a no ser
discriminado a fin de que se rehabilite, en ambas legislaciones y en la nuestra tambien
se eceptua cuando se haya declarado la insolvencia fraudaulenta ya que seria razonable,
porque el deudor ya estaria actuando de mala fe, al tener bienes o recursos necesarioa
para poder cubrir sus obligaciones, y cuyo objetivo seria perjudicar a sus acreedores al
tratar de traspasar los mismos a otras personas.
1.4. Conclusiones Parciales del Capítulo I
Se concluye que el derecho de Igualdad Constitucional, a través de la historia ha ido
evolucionando en las diferentes civilizaciones con el objetivo de salvaguardar la
equidad entre todas las personas sin ninguna discriminación., al igual que el derecho
Procesal en lo referente al Proceso Concursal a lo largo de la historia.
Se concluye que en el Código Orgánico General de Procesos si bien se establece el
Procedimiento Concursal cuyo objetivo es la declaración de insolvencia a la persona
fallida, no hay una normativa legal clara que le permita poder rehabilitarse a
consecuencia del tiempo, en caso de que este no cuente con los medios económicos
necesarios para poder cumplir con sus obligaciones.
Se concluye que evidentemente existe un vacío legal en esta forma de rehabilitación
de la persona fallida establecido en el Art. 430 inciso tercero, ya que el tiempo en
el que se declarará el abandono es muy exagerado; y a un más ¿qué acreedor va
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48
a dejar en abandono su proceso? por lo que sería irrisorio pensar en esa
posibilidad, motivo por el cual la insolvencia se vuelve prácticamente
imprescriptible y contradice la Constitución de la República del Ecuador en lo
referente al derecho de igualdad.
Se concluye que la rehabilitación de las personas fallidas procede en diferentes países
del mundo, específicamente en la Legislación Peruana y Argentina en donde la
insolvencia si prescribe, a diferencia del Ecuador donde no prescribe.
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CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO
2.1. Caracterización de la investigación
La presente investigación se la realizó en la Ciudad de Tulcán, Provincia del Carchi. Se tomó
como referencia a la Ciudadanía en general, administradores de justicia y Abogados en libre
ejercicio, en donde se ve plasmado la importancia de argumentar jurídicamente la necesidad
de reformar el artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, el
mismo que fue publicado en el Registro Oficial número 506, Suplemento N° 294 de Viernes
22 de mayo de 2015,el cual establece; que únicamente se rehabilitará al insolvente o
fallido, siempre y cuando el acreedor a dejado en abandono por 10 años y siempre y
cuando no se haya dado la declaración de fraudulencia, es decir que mientras se siga
impulsando de parte del acreedor la insolvencia del fallido se vuelve prácticamente
imprescriptible, en la cual el efecto es que no se brinda la oportunidad de rehabilitación a
la persona fallida con lo cual se está vulnerando principios y garantías constitucionales,
en especial vulnera el derecho de igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2
literal a) de la Constitución de la República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al
acreedor de poder cobrar su dinero, cuando la persona que fue declarada insolvente cuente
con los medios necesarios para poder cumplir con sus obligaciones.
2.2. Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la investigación
2.2.1. Modalidad de la investigación
La tesis se fundamenta en las modalidades de la investigación cuantitativa y cualitativa. Es
cuantitativa porque el trabajo se basa en una población y una muestra; utiliza cuadros y
gráficos estadísticos para expresar los resultados de las variables investigadas. Es cualitativa
porque se basa en el análisis de investigación teórica, definiciones, leyes orgánicas, leyes
ordinarias, principios, y en las características de la propuesta.
2.2.1.2. Cuantitativa.
Esta característica se la empleo individualmente en la parte práctica de las encuestas que se
desarrollaron a través de un método estadístico numérico con el que accedería a formar los
criterios y porcentajes conceptuales del problema investigado.
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2.2.1.3. Cualitativa.
En la actual investigación se ha manejado esta modalidad durante el lapso de tiempo en que
se ha avanzado con la misma, incidiendo como herramienta de apoyo para su organización
y solución, con el fin de argumentar jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de
reforma al artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde
se determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el
proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el
Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la
Constitución de la República del Ecuador.
2.2.2. Tipos de investigación.
Para el tipo de investigación por su alcance se utiliza:
Investigación descriptiva.- Se hizo un análisis sobre las normas que regulan el derecho a la
igualdad y el procedimiento concursal desde el punto de vista doctrinal, así como normativa,
y se identificó los efectos que ocasionan la violación de este derecho que es el pilar
fundamental de una sociedad.
Investigación Correlacional.-Porque se ha relacionado una serie de derechos y principios
que son aplicables al tema objeto de investigación y además se ha correlacionado las
consecuencias jurídicas que está ocasionando la aplicación del artículo 430 inciso tercero
del Código Orgánico General de Procesos.
Investigación Bibliográfica.- El problema planteado necesita de un sustento científico, es
así que la investigación se fundamentó en libros, códigos, y artículos jurídicos, los cuales se
los utilizó en la realización del marco teórico y del desarrollo de la propuesta.
Investigación de Campo.- Permite trabajar en el lugar de los hechos, ayudando a establecer
la opinión de la sociedad, administradores de justicia así como de los expertos frente a la
problemática objeto del estudio. Esta investigación se la realizó en la ciudad de Tulcán,
mediante el uso de la observación científica, encuestas y entrevistas aplicadas en el lugar de
trabajo.
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51
Investigación Aplicada.- Se hace mención a ella ya que los conocimientos obtenidos se los
pondrá en conocimiento para obtener soluciones a las dificultades que se muestren en la
tramitación de los procedimientos concursales a fin de precautelar el derecho a la igualdad.
Investigación Jurídica. Este tipo de investigación consintió el estudio de cualesquier ley
como la Constitución de la República del Ecuador, el Código Orgánico General de Procesos,
y legislaciones extranjeras para realizar el derecho comparado.
2.2.3. Población y Muestra.
Población. Para la presente investigación se toma a Jueces, Abogados en libre ejercicio
profesional y ciudadanía en general, a fin de obtener datos sobre el problema planteado se
establece la siguiente población y muestra.
Muestra. Se ha tomado un número representativo de 120 personas, de entre toda la
ciudadanía en general, profesionales en libre ejercicio de su profesión y Jueces que son
expertos en el tema a quiénes se les ha aplicado la encuesta.
Tabla 1
Extracto Población
Ciudadanía en general 30
Administradores de Justicia 10
Abogados en libre ejercicio 80
Total 120 Fuente: Investigación de Campo
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
2.2.4. Métodos, técnicas, instrumentos de investigación.
Los métodos que se utilizaron en la investigación son:
2.2.4.1. Métodos empíricos.
Observación científica. Este método se lo aplicó en las instalaciones de la Corte Provincial
de Justicia del Carchi, específicamente en la Unidad Judicial de lo Civil, Mercantil y Laboral
con sede en el cantón Tulcán.
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Validación por los expertos. Este método es manejado a fin de que la propuesta planteada
sea revisada y aceptada por los especializados en la materia y por los docentes de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”.
2.2.4.2. Métodos Teóricos.
Histórico- Lógico. Este método ayuda para la presente tesis a analizar el origen,
antecedentes del Derecho de Igualdad, a fin de garantizar la rehabilitación de la persona
fallida dentro del juicio de insolvencia.
Analítico- Sintético. Este método permite el estudio de un fenómeno, es decir analiza del
todo a las partes que lo componen y de éstas al fenómeno en general, la presente tesis se
enfocó en descubrir las causas y efectos que ocasiona la aplicación del artículo 430 inciso
tercero del Código Orgánico General de Procesos.
Inductivo – Deductivo. Método que ayuda a inferir ciertas propiedades a partir de hechos
particulares, es decir permite pasar de lo particular a lo general y viceversa; en este caso
especial se pudo evidenciar que existe vacío legal en cuanto a la forma de rehabilitación de
la persona fallida, ya que no se le brinda el derecho a poder rehabilitarse cuando la persona
no cuenta con los medios necesarios económicos para poder cumplir con sus obligaciones,
existiendo violación al Derecho de Igualdad establecido en la Constitución.
Método Jurídico. Método que permite deducir la suma de procedimientos lógicos para la
investigación de las causas y de los fines del derecho, del conocimiento y de la interpretación
de sus fuentes, en la investigación se utilizó este método ya que se analizó jurídicamente las
diferentes normas legales y procedimientos.
2.2.4.3. Técnicas a emplear.
Las técnicas que utilizó la investigación son:
Encuesta. En la aplicación de las encuestas se utilizó el instrumento del cuestionario,
aplicado a hombres y mujeres.
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Entrevista. Se obtuvo la información de expertos a través de la guía de entrevista, entre ellos
aplicada a profesionales que ocupan cargos inherentes al problema planteado y son
conocedores de la problemática entre ellos al Abogado Ricardo Israel Pozo Casanova,
Asesor Jurídico de la Cooperativa Tulcán; al señor Dr. Ramiro Bladimir Aguirre Bustos,
Juez de Unidad Civil, Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán y, al Dr. Manuel
Pozo, Juez de lo Civil, Mercantil, e Inquilinato con Sede en el Cantón Tulcán.
2.2.4.4. Instrumentos a Emplear.
Los instrumentos que se utilizó en la presente investigación son:
El Cuestionario. Este instrumento contribuyó con la redacción de las preguntas de la
encuesta aplicada a jueces, Abogados en libre ejercicio profesional que conocen sobre el
objeto de estudio y ciudadanía en general.
Guía de entrevista. Se la utilizó para llevar el registro de cada una de las preguntas
realizadas a los expertos.
2.3. Análisis e interpretación de datos.
Encuesta aplicada a ciudadanía en general, administradores de justicia y Abogados en libre
ejercicio profesional de la ciudad de Tulcán.
ENCUESTA
1. ¿Usted conoce los derechos consagrados en la Constitución de la República del Ecuador?
TABLA 2
¿Usted conoce los derechos consagrados en la
Constitución de la República del Ecuador?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 80 67%
No 40 33%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
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ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados dicen tienen conocimiento de los derechos consagrados en
la Constitución, pero que sería mejor capacitarles más y darles más incentivos y sobre toda
ayudar para tener más conocimientos sobre este tema.
2¿Conoce usted el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la República del
Ecuador?
TABLA 3
¿Conoce usted el derecho de Igualdad establecido en
La Constitución de la República del Ecuador?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 120 100%
No 0 0%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
Todos los encuestados dicen que tienen conocimiento sobre el derecho de igualdad que está
establecido en la Constitución de la República del Ecuador pero que sería mejor capacitarles
más para tener más bases sobre el tema del que se está hablando
3. ¿Conoce usted que en el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la
República del Ecuador, se establece que nadie puede ser discriminado por su condición
económica?
TABLA 4
¿Conoce usted que el derecho de Igualdad establecido en la
Constitución de la República del Ecuador, establece que nadie puede
ser Discriminado por su condición económica?
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VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 100 83%
No 20 17%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados dice tener conocimiento de este derecho e igualdad ya que
es plena responsabilidad de ellos informarse y ser informados sobre este derecho el cual es
el muy importante saber que nadie puede ser discriminado por su situación económica.
4. ¿Usted conoce que es un deber del Estado garantizar el cumplimiento de los derechos
establecidos en la Constitución de la República del Ecuador?
TABLA 5
¿Usted conoce que es un deber del Estado garantizar el
cumplimiento de los derechos establecidos en la Constitución
de la República del Ecuador?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 100 83%
No
20 17%
Total
120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
Los encuestados en su mayoría dicen si conocer sobre el deber del Estado garantizar el
cumplimiento de los derechos
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5.- ¿Usted conoce y tiene conocimiento respecto a los juicios ejecutivos?
TABLA 6
¿Usted tiene conocimiento con respecto a los juicios
ejecutivos?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 70 58%
No
50 42%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados dicen que tiene conocimiento sobre los juicios ejecutivos ya
que es responsabilidad de ellos conocer de este tema, pero hay otras personas que no lo
tienen.
6.- ¿Usted tiene conocimiento que en caso de no cancelar un juicio ejecutivo se puede
seguir un juicio de insolvencia?
TABLA 7 ¿Usted tiene conocimiento que en caso de no cancelar
un juicio ejecutivo se puede seguir un juicio de
insolvencia?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 90 75%
No
30 25%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
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ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados dicen que tiene conocimiento que en caso de no cancelar el
juicio ejecutivo se puede seguir juicio de insolvencia
7.- ¿Usted tiene conocimiento con respecto al juicio de insolvencia?
TABLA 8
¿Usted tiene conocimiento con respecto al juicio de
insolvencia?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 90 75%
No
30 25%
Total
120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados dice conocer los juicios de insolvencia, saben lo que pasaría
si lo tuviesen, pero hay una minoría que no lo conoce.
8.- ¿Sabe usted que las personas declaradas insolventes pierden varios derechos
constitucionales?
TABLA 9
¿Sabe usted que las personas declaradas insolventes pierden
varios derechos constitucionales?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 90 75%
No 30 25%
Total 120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
|
58
ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de encuestados no conocen que si una persona la declaran insolvente pierde
varios derechos constitucionales por cuanto es responsabilidad de informarse bien sobre
este tema para tratar de solucionar.
9- ¿Se encontraría de acuerdo en que se brinde la oportunidad de rehabilitación de
las personas insolventes después de 5 años de habérseles declaradas fallidas o
insolventes?
TABLA 10
¿Se encontraría de acuerdo en que se brinde la
oportunidad de rehabilitación de las personas
insolventes después de 5 años de habérseles
declaradas fallidas o insolventes?
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 98 82%
No 22
18%
Total
120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
La mayoría de los encuestados considera que si está de acuerdo en que se debe ofrecer una
rehabilitación completa a una persona insolvente después de los 5 años de haberse declarado
la misma, ya que de esta manera se garantizaría el derecho de igualdad.
10.- ¿Está de acuerdo que al reformar el artículo 430 inciso tercero del Código
Orgánico General de Procesos se garantizaría el derecho de igualdad de las personas
fallidas o insolventes?
TABLA 11 .
¿Está de acuerdo que al reformar el artículo 430 inciso
tercero del Código Orgánico General de Procesos se
garantizaría el derecho de igualdad de las personas
fallidas o insolventes?
|
59
VARIABLE FRECUENCIA PORCENTAJE
Si 100 84%
No 20 16%
Total
120 100%
Fuente: ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio profesional
Elaborado por: Rubén Darío González Jácome
ANÁLISIS DE DATOS:
Según los encuestados la mayoría dice que si están de acuerdo con la reforma del artículo
Art.430 inciso tercero del Código Orgánico General Procesos pues es un derecho de todos
los ecuatorianos, a fin de garantizar el derecho Constitucional de Igualdad.
2.4 Información obtenida a través de las entrevistas.
Realizadas las entrevistas a personas entendidas en el derecho como lo son el Dr. Manuel
Alejandro Pozo, actualmente Juez de Unidad Civil, Mercantil y Laboral con Sede en el
Cantón Tulcán; al señor Dr. Ramiro Bladimir Aguirre Bustos, Juez de Unidad Civil,
Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán y, al Abg. Ricardo Pozo Casanova, Asesor
Jurídico de la Cooperativa Tulcán, quienes coinciden en la existencia del problema legal. Es
así que al preguntarles sobre los derechos consagrados en nuestra Constitución de la
República establecen que en la actualidad nos encontramos en un estado social de derechos
gracias a que fue aprobada legalmente en el año 2008, misma que es una Constitución
garantista, estableciendo un debido proceso y la misma que respalda los derechos tanto para
todas las personas y grupos de atención prioritaria, garantizado así una igualdad material y
formal. Así mismo al preguntarles sobre el derecho de igualdad supieron manifestar que lo
conocían y que efectivamente es obligación del Estado garantizarlo y hacerlo respetar a
través de la creación de Política Pública. Al preguntarles del cómo se lleva acabo el
procedimiento concursal supieron manifestar que con el anterior Código de Procedimiento
Civil al ser la tramitación netamente escrita tardaba mucho tiempo en ser resuelta, pero con
la entrada en vigencia del COGEP esta puede ser resuelta en menos tiempo, además con el
anterior código se denominaba “concurso de insolvencia” actualmente se lo ha denominado
“concurso de acreedores”, en la cual se nombra un síndico de quiebra el cual evalúa los
activos y pasivos del presunto insolvente, este deberá presentar un informe sobre los bienes
|
60
que tiene el deudor, se convocará audiencia en la cual el Juez deberá en el caso de ser
necesario dictar la interdicción de la persona insolvente. Así mismo concuerdan que la
persona que ha sido declarada insolvente pierde sus derechos cuando esta haya sido
declarada fraudulenta, pero más allá, esa persona es discriminada por la sociedad
excluyéndola por su falta de cumplimiento de sus obligaciones, y que muchos de los casos
no se analizan las consecuencias que desembocaron en dicha declaratoria. En cuanto a la
pregunta sobre si está de acuerdo con la rehabilitación de la personas insolvente después de
los cinco años de haberse declarado la mismas, concuerdan en que se debe establecer la
prescripción, dándole así la oportunidad de poder rehabilitarse, garantizándose así el derecho
de igualdad establecido en la Constitución de la República, pero siempre y cuando se deje a
salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago, por lo que consideran
que es factible la reforma y que la norma constitucional debe estar en armonía con la norma
positiva, por lo que concuerdan que debe reformarse el inciso del artículo en mención.
2.5 Información obtenida a través de la observación directa.
Con la observación directa se pudo constatar que dentro de la Unidad Judicial Civil
Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán, en su forma estructural existe buena
organización, que al haberse convertido en unidades judiciales ha permitido que el despacho
de los expedientes a cargo de cada Administrador de Justicia sea más ágil y eficaz; que en
el ámbito de estructura física esta se encuentra actualmente en estado de construcción de
salas de audiencia a fin de dar un mejor servicio a la sociedad y poder cumplir los fines
establecidos en la ley, que a la actualidad existen sistemas informáticos donde los usuarios
pueden consultar sus causas, ya sea al ingreso de la Corte Provincial o desde su oficinas u
domicilios a través de la página de internet. La implementación del sistema SATJE, en la
función judicial ha permitido digitalizar todos los expedientes en todos las materias, dentro
de la Unidad Judicial Civil Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán el archivo de
causas se da por la gran cantidad de procesos que cada uno de los cuatro jueces que
conforman dicha unidad deben despachar, lo que ha permitido obtener datos para la
realización del presente trabajo.
|
61
2.6. Conclusiones Parciales del Capítulo II
Con la metodología, técnicas e instrumentos de investigación, se ha permitido
estructurar la presente tesis de grado, a fin de alcanzar con este trabajo que el lector
y personas interesadas en esta materia puedan comprender sobre este complejo tema
de interés social.
Las personas encuestadas, es decir la ciudadanía en general, administradores de
justicia, Abogados en libre ejercicio del Cantón Tulcán, tienen pleno conocimiento
de los derechos y garantías establecidos en la Constitución de la República del
Ecuador y la normativa legal ecuatoriana
Los operadores de justicia, así como los profesionales del derecho consideran que se
violenta el derecho de igualdad al no brindarse la posibilidad de poder rehabilitar a
las personas insolventes si este no cuenta con los medios necesarios para poder
cumplir con sus obligaciones, por cuanto es necesario declarar la prescripción de la
insolvencia después de cinco años de declarada la misma, dejando a salvo el derecho
del acreedor de hacerla efectiva como una solución adecuada.
|
62
CAPÍTULO III. PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
3.1 Título de la Propuesta
“La imprescriptibilidad de la insolvencia vulnera el derecho Constitucional de Igualdad”
3.2 Caracterización de la propuesta
La presente investigación tiene por objetivo en su parte propositiva la necesidad de reforma
al artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se
determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido
el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el
Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la
Constitución de la República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder
cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios
necesarios para poder cumplir el pago.
3.3 Planteamiento de la Propuesta.
En el Ecuador en el artículo 430 del Código Orgánico General de Procesos, se establece
que:
Si los bienes alcanzan para pagar la totalidad de los créditos, la o el juzgador declarará
extinguida la obligación y rehabilitará a la o al deudor. Establecido que el producto del
remate no ha alcanzado para pagar la totalidad de los créditos, la o el juzgador convocará
a junta de acreedores, para que en la audiencia resuelvan si conceden o no una certificación
de pago que liberará totalmente a la o al deudor por el saldo no pagado y se levantarán
todas las medidas ejecutadas en contra de la o del deudor. También se rehabilitará a la o
al fallido, persona natural contra quien haya seguido el proceso, si este se encuentra en
estado de abandono por más de diez años, siempre que no se haya dado antes la declaración
de fraudulencia. En este caso se procederá previo aviso al público y las o los acreedores
podrán oponerse únicamente con la prueba de que ha continuado el proceso dentro de los
últimos diez años o de que exista declaración ejecutoriada de fraudulencia de parte de la
o del fallido.( Código Orgánico General de Procesos, art. 430)
Se rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y cuando el acreedor a dejado en abandono
por 10 años y cuando no se haya dado la declaración de fraudulencia, es decir que
|
63
mientras se siga impulsando de parte del acreedor, la insolvencia del fallido se vuelve
prácticamente imprescriptible, motivo por el cual existe contradicción con lo que
establece la Constitución de la República del Ecuador con respecto el derecho de
igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador, que establece que nadie discriminado por su condición
socioeconómica. En consecuencia se debe brindar la oportunidad de rehabilitación a la
persona fallida
Con estos antecedentes, es necesario realizar una investigación con el objetivo de dar una
solución a esta problemática anteriormente planteada. Con la intención de llevar a cabo una
reforma al artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, sin que
así mismo se haya podido encontrar trabajos relacionados al realizar la investigación en la
Biblioteca de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “Uniandes”, como en las
Universidades del País, se constató que no existen trabajos de proyectos de investigación
relacionadas con el tema de jurisprudencia a investigar.
El Código Orgánico General de Procesos, fue publicada en el Registro Oficial número
506, Suplemento N° 294 de Viernes 22 de mayo de 2015, en el cual en el artículo artículo
430 inciso tercero, se establece que que únicamente se rehabilitará al insolvente o fallido,
siempre y cuando el acreedor a dejado en abandono por 10 años y siempre y cuando no
se haya dado la declaración de fraudulencia, es decir que mientras se siga impulsando de
parte del acreedor, la insolvencia del fallido se vuelve prácticamente imprescriptible, en
la cual el efecto es que no se brinda la oportunidad de rehabilitación a la persona fallida
con lo cual se está vulnerando principios y garantías constitucionales, en especial vulnera
el derecho de igualdad, tal como lo establece el artículo 11 numeral 2 literal a) de la
Constitución de la República del Ecuador.
La falta de una normativa que determine la rehabilitación del fallido o persona natural
contra quien se haya seguido el proceso, después de cinco años de haberse declarado la
insolvencia, vulnera el derecho constitucional de igualdad, establecido en el artículo 11
numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador, que establece que nadie
discriminado por su condición socioeconómica, dejando a salvo el derecho al acreedor de
|
64
poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios
necesarios para poder cumplir el pago.
3.3.1 Objetivo
Argumentar Jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de reforma al artículo 430
inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se determine la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso después
de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el Derecho Constitucional
de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador.
3.3.2 Desarrollo de la propuesta
ARGUMENTACÍON JURÍDICA
El desarrollo de la propuesta es con el objetivo de Diseñar un anteproyecto de reforma al el
artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se
determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el
proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a salvo el
derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago.
La Constitución de la República del Ecuador, también denominada Constitución Política del
Ecuador, es la norma suprema de la República del Ecuador. Es la fuente de autoridad jurídica
y pilar fundamental para la existencia de un país y su gobierno. Su supremacía la convierte
en el documento primordial dentro de la política ecuatoriana, estando sobre cualquier otra
norma jurídica. Proporciona un marco para una mejor organización del Estado y una mejor
relación entre el gobierno con su ciudadanía.
Es obligación del estado asegurar el conjunto mínimo de garantías procesales, ya que sin
ellas el proceso judicial no será equilibrado, razonable ni confiable, garantías que permiten
una mejor efectividad de justicia, aseguran el derecho material de los ciudadanos frente a los
órganos de Administración de Justicia. La actual Constitución es fruto de un Estado
organizado tanto social como políticamente la cual limita el poder estatal, pero existe el
|
65
problema que al tener el Estado la vendetta publica, se da abusos de poder por parte de sus
funcionarios públicos.
El numeral 2 del Art. 11 de la Constitución Ecuatoriana contiene uno de los principios más
trascendentales e importantes que sostiene nuestras democracias y nuestras sociedades! El
principio de la igualdad! Este principio ha sido el motor de la historia y madre de muchas
conquistas sociales.
La Constitución Ecuatoriana declara este principio con fuerza y sencillez expresando que:
Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos, deberes y oportunidades.
Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo,
identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión, ideología, filiación
política, pasado judicial, condición socio-económica, condición migratoria, orientación
sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia física; ni por cualquier otra
distinción, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado
menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionará
toda forma de discriminación. (CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA, 2008)
Parte de esta lucha por alcanzar la igualdad entre seres humanos es la igualdad de género,
como la constatación de que las desigualdades históricas jamás tuvieron asidero alguno.
Terminar con ésta y otras desigualdades es una tarea de la humanidad y de los diversos
pueblos.
El principio de Igualdad y no discriminación contenido en la mayoría de Constituciones es
un parámetro jurídico fundamental para el adelanto normativo de las legislaciones internas
y para la ejecución de políticas públicas, aunque su aplicabilidad debe ejercerse también en
todos los órdenes de la vida pública y privada. Bajo estos principio de carácter universal un
conjunto variado de normas desde la de mayor jerarquía como son las constitucionales,
legales, estatutarias y reglamentarias reconocen el derecho a la igualdad de las personas y
posibilitan en una mejor práctica diaria a fin de materializar estos derechos a través de la
totalidad de actos que diariamente realizan las personas. Por lo se puede ultimar que la
igualdad se impone en un ordenamiento de carácter universal con la finalidad de tener
|
66
normas mandatarias, imperativas y de obligatorio cumplimiento, instituyendo en excepción
el desconocimiento del derecho a la libertad, desconocimiento que por esta misma
consideración la persona que no acate dicha norma tendría la correspondiente
sanción. Motivo por el cual la totalidad de constituciones de Latinoamérica han incorporado
en su parte dogmática los preceptos tutelares del derecho de igualdad en todas sus
manifestaciones.
Otra definición dada por Alexander Najman, indica que: El derecho a la igualdad es
aquel derecho inherente que tienen todos los seres humanos a ser reconocidos como iguales
ante la ley y de disfrutar de todos los demás derechos otorgados de manera incondicional,
es decir, sin discriminación por motivos de nacionalidad, raza, creencias o cualquier otro
motivo. (NAJMAN, 2009, pág. 29)
Esta conceptualización define en sus líneas todo el alcance de lo que es el derecho de
igualdad, enseñando que todas las personas son iguales ante la ley, por lo que las personas
que se crean afectadas están en todo su derecho de solicitar ante las dependencias que
correspondan el cumplimiento de sus derechos.
La reforma será realizada por la Asamblea Nacional del Ecuador en la cual se enmarcaría de
la siguiente manera:
Modelo del ante proyecto de la posible reforma
República del Ecuador
Asamblea Nacional
El pleno
Considerando:
Que, la Constitución de la República del Ecuador, en el numeral 5 del Artículo 3 dispone
que es deber del Estado planificar el desarrollo nacional, erradicar la pobreza, promover el
desarrollo sustentable y redistribución equitativa de los recursos y la riqueza, para acceder
al buen vivir.
|
67
Que, el Articulo 11 de la Constitución Ecuatoriana contiene uno de los principios más
trascendentales e importantes que sostiene nuestras democracias y nuestras sociedades. ¡El
principio de la igualdad! En donde se expresa claramente que: Todas las personas son iguales
y gozaran de los mismos derechos, deberes y oportunidades. Nadie podrá ser discriminado
por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de género, identidad cultural,
estado civil, idioma, religión, ideología, filiación política, pasado judicial, condición socio-
económica, condición migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH,
discapacidad, diferencia física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva,
temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionará toda forma de
discriminación.
Que, las facultades y deberes genéricos, facultades jurisdiccionales, facultades correctivas y
facultades coercitivas de las y los juzgadores previstas en los artículos 129, 130, 131 y 132
del Código Orgánico de la Función Judicial deben desarrollarse a través de normas
procesales que coadyuven a la cabal aplicación de los preceptos constitucionales, de las
normas de los instrumentos internacionales y de la estricta observancia de los términos
previstos en la ley y con sujeción a los principios y garantías procesales que orientan el
ejercicio de la Función Judicial;
Que, el sistema procesal es un medio para la realización de la justicia y las normas procesales
consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad
y economía procesal.
En ejercicio de las atribuciones que le confieren el numeral 6 del artículo 120 de la
Constitución de la República y el numeral 6 del artículo 9 de la Ley Orgánica de la
Función Legislativa, expide la siguiente resolución:
Refórmese el artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en
donde se determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya
seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a
salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago.
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68
Quedando el mencionado artículo de la siguiente manera:
Artículo 430.- Rehabilitación. Si los bienes alcanzan para pagar la totalidad de los créditos,
la o el juzgador declarará extinguida la obligación y rehabilitará a la o al deudor.
Establecido que el producto del remate no ha alcanzado para pagar la totalidad de los
créditos, la o el juzgador convocará a junta de acreedores, para que en la audiencia resuelvan
si conceden o no una certificación de pago que liberará totalmente a la o al deudor por el
saldo no pagado y se levantarán todas las medidas ejecutadas en contra de la o del deudor.
Se rehabilitará a la persona fallida o persona natural contra quien se haya seguido el
proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a salvo el
derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago.
Dado en el Distrito Metropolitano de Quito al 20 de Junio del 2017
Abg. José Serrano
PRESIDENTE DE LA ASAMBLEA NACIONAL
|
69
3.3.3. Impacto jurídico y social de la propuesta
El impacto jurídico que causaría esta reforma planteada es que, dentro de la práctica del
derecho, tanto en las dependencias judiciales, tomarían muy en cuenta la resolución emitida
por la Asamblea Nacional, favoreciendo a la ciudadanía en general que tiene problemas de
insolvencia, ya no enfrentarían la incertidumbre por este problema protegiendo por lo tanto el
derecho de igualdad establecido en la Constitución de la República del Ecuador.
El impacto social que causaría en la sociedad es que la ciudadanía en general quedaría protegida
en lo que respecta a la protección del derecho de igualdad, ya que la persona fallida se
rehabilitaría y así se dejaría de discriminar a estas personas que por su estado económico no ha
podido solventar sus obligaciones pecuniarias.
Una vez que se ha planteado esta normativa se ha realizado validaciones con expertos quienes
coinciden en que se debe reformar esta contravención para garantizar la vida, integridad y
propiedad de todas las personas.
3.4 Validación de la propuesta
Para validar la propuesta se seleccionó a los siguientes expertos:
Abg. Ricardo Israel Pozo Casanova, Asesor Jurídico “Cooperativa Tulcán”.
Dr. Ramiro Bladimir Aguirre Bustos, “Juez de Unidad Civil, Mercantil y Laboral con Sede
en el Cantón Tulcán”.
Dr. Manuel Alejandro Pozo, “Juez de la Unidad Judicial de lo Civil, Mercantil y Laboral con
Sede en el Cantón Tulcán”.
Quienes entre sus observaciones señalan:
Es necesario brindar la oportunidad de rehabilitar al deudor y posteriormente continuar
su vida normal, dejando a salvo el derecho al acreedor de solicitar el pago de la
obligación.
La incidencia del Derecho Constitucional en el Juicio de Concurso de Acreedores y la
finalidad sobre el pago de la deuda en el juicio ejecutivo.
|
70
3.5 Resultados de la validación de la propuesta
El primer indicador de calidad es el referente al rigor científico de la propuesta planteada, para
lo cual todos de los expertos validadores coinciden en que dicha propuesta se encuentra
revestida de características que se encuentran apegadas al derecho constitucional, por lo cual
la presente investigación se encuentra apegada a una realidad jurídica palpable.
El segundo indicador de calidad hace referencia a la estructura metodológica de la propuesta,
ante lo cual los expertos validadores han considerado que en el desarrollo de la mencionada
propuesta puesta a su consideración y análisis se han utilizado correctamente los métodos y
técnicas de investigación científica otorgándole un rango de muy satisfactorio.
El tercer indicador de calidad es el referente a la organización de la temática de la propuesta,
ante lo cual los expertos validadores han considerado que el desarrollo de la presente propuesta
posee armonía y coherencia entre los temas que han sido analizados por lo cual la han
catalogado como muy satisfactoria.
El cuarto indicador de calidad hace referencia a la viabilidad para la aplicación práctica de la
propuesta, para lo cual los expertos validadores indican que al estar frente a una problemática
novedosa con gran valor jurídico considerándola como viable y muy satisfactoria.
El quinto indicador de calidad es el de oportunidad de la propuesta, ante lo cual los expertos
validadores consideran que al tratarse de una problemática real, cotidiana y vigente la cual
merece la atención de quienes la observen y por tanto debe ser tomada muy en cuenta.
La respectiva tabulación y gráficos estadísticos de resultados de la validación de la propuesta
de tesis se encuentran en el Anexo 4.
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71
Conclusiones parciales del capítulo III.
Dentro de este capítulo se puede concluir que no se está tomando en cuenta la
imprescriptibilidad de la insolvencia, es así que se está vulnerando el derecho de
Igualdad consagrado en la Constitución Ecuatoriana.
Se concluye que es necesario una reforma al artículo 430 inciso tercero del Código
Orgánico General de Procesos, en donde se determine la rehabilitación del fallido o
persona natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de
haberse declarado la insolvencia, garantizando el Derecho Constitucional de
Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la
República del Ecuador.
Con las validaciones realizadas a entendidos en el derecho se concluye que la presente
propuesta está investida de rigor jurídico, es viable y de actualidad, por lo cual
concuerdan que se determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien
se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia,
dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando
este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago.
|
72
CONCLUSIONES GENERALES
Las conclusiones a las que hemos llegado con el presente trabajo de investigación de
conformidad al estudio realizado, y de acuerdo a los objetivos planteados son las siguientes:
Del análisis de las distintas posiciones teóricas se ha establecido que en el ordenamiento
jurídico Ecuatoriano, específicamente en lo referente a la legislación sobre la forma de
rehabilitación de la persona declarada insolventes, no se garantiza el derecho de
Igualdad, ya que al no existir una norma legal que establezca la prescripción de la
insolvencia, se está vulnerando el derecho Constitucional de Igualdad consagrada en la
Constitución Ecuatoriana.
Los métodos, técnicas y tipos de investigación utilizados han permitido la recopilación
de información y su diagnóstico para el problema planteado, puesto que existen casos,
en los cuales muchas personas que son declaradas insolventes se ha visto discriminadas
tanto por la sociedad como por las instituciones públicas y entidades del sistema
financiero, restringiéndoles derechos fundamentales inherentes a la personas,
violentando así el derecho de Igualdad; por ello las personas encuestadas, al estar
vinculadas en campo del derecho tienen un amplio conocimiento en lo que se refiere a
la legislación, lo cual conlleva a respaldar la viabilidad de la solución planteada en la
presente investigación.
Se deduce que expertos validadores han considerado que la presente propuesta está
investida de rigor jurídico, es viable y de actualidad, por lo cual han concordado que se
determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido
el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, dejando a salvo
el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya
rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago.
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73
RECOMENDACIONES
Sobre la base de las conclusiones a las que he arribado, nos permitimos poner en consideración
las siguientes recomendaciones, esperando que coadyuven a solución de los problemas que se
han planteado en el presente trabajo de investigación jurídica.
Los trabajos investigativos son una excelente manera de obtener experiencia y
conocimiento, por eso consideramos, que las Facultades de Jurisprudencia deben
fomentar este tipo de trabajos creando un pensamiento crítico y reflexivo en sus
estudiantes universitarios, ya que necesitan saber la importancia de las instituciones
procesales, las reformas, analizar el pro y contra de las mismas, a fin de que se sientan
motivados para desempeñar su rol de estudiantes, reflexionando y construyendo sus
propias ideas y conclusiones.
Se recomienda al pleno de la Comisión Legislativa y de Fiscalización, de la Asamblea
Nacional, que de la presente investigación saquen los elementos suficientes para que
esta normativa sea tomando en cuenta para su aplicación y reforma.
Que en la Biblioteca universitaria de esta prestigiosa Universidad, el presente trabajo
sea inventariado a fin de que la parte doctrinaria de esta tesis, sea puesta a conocimiento
del público en general y sirva de materia de consulta y guía para futuras investigaciones
sobre este tema que es de gran importancia en nuestro medio.
Que la institución Educativa Universitaria difunda hacia la colectividad la importancia
de este tema de investigación a fin de que estudiantes del derecho se empapen de lo
ineludible e importante que es garantizar un derecho, más aún si el Ecuador es un Estado
constitucional de derechos y justicia.
|
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ANEXO 1 Carta de Aprobación
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ANEXO 2
Formato de Encuestas.
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÒNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”-TULCÁN
CARRERA DE DERECHO
ENCUESTA DIRIGIDA ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados
en libre ejercicio, del Cantón Tulcán. : Servidores públicos
PARTICIPANTE Ciudadanía en general, Abogados en libre ejercicio y Administradores
de Justicia del Cantón Tulcán. :
ENCUESTADOR: Rubén Darío González Jácome
OBJETIVO: Argumentar Jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de reforma al artículo
430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se determine la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso
después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el Derecho
Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la
Constitución de la República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder
cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios
necesarios para poder cumplir el pago.
INDICACIONES: Marque con una X, la respuesta que Usted considere correcta.
La encuesta es anónima la honestidad y veracidad de los resultados es de su responsabilidad.
CUESTIONARIO 1.- ¿Usted conoce los derechos consagrados en la Constitución de la República del Ecuador?
Si ( )
No ( )
2.- ¿Conoce usted el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la República del
Ecuador? Si ( )
No ( )
|
3.- ¿Conoce usted que en el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la República
del Ecuador, se establece que nadie puede ser discriminado por su condición económica? Si ( )
No 4.- ¿Usted conoce que es un deber del estado garantizar el cumplimiento de los derechos
establecidos en la Constitución de la República del Ecuador?
Si ( )
No ( )
5.- ¿Usted tiene conocimiento con respecto a los juicios ejecutivos? Si ( )
No ( )
6.- ¿Usted tiene conocimiento que en caso de no cancelar un juicio ejecutivo se le puede
seguir un juicio de insolvencia?
Si ( )
No ( )
7.- ¿Usted tiene conocimiento con respecto al juicio de insolvencia? Si ( )
No ( )
8.- ¿Sabe usted que las personas declaradas insolventes pierden varios derechos
constitucionales??
Si ( )
No ( )
9.- ¿Se encontraría de acuerdo en que se brinde la oportunidad de rehabilitación de las personas
insolventes después de 5 años de habérseles declaradas fallidas o insolventes?
Si ( )
No ( )
10¿-Esta de cuerdo que al reformar el artículo 340 inciso tercero del COGEP se garantizaría el
derecho de igualdad de la ciudadanía
Si ( )
No ( )
|
ANEXO 3
Formato de Validación de la Propuesta de Tesis
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”– TULCÁN
CARRERA DE DERECHO
Tulcán, 13 de julio de 2017
Dr.
Manuel Pozo.
Presente.
De mi consideración:
Reciba un cordial y atento saludo, el motivo del presente, es con la finalidad de solicitarle
de la manera más comedida, su valiosa opinión sobre la propuesta: Argumentar
Jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de reforma al artículo 430 inciso
tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se determine la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso
después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, garantizando el Derecho
Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la
Constitución de la República del Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder
cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios
necesarios para poder cumplir el pago.
La misma que me permitirá obtener, el título de Abogado de los Tribunales de la
República del Ecuador.
Por su gentil atención a la presente, anticipo mi sincero agradecimiento.
Atentamente, Rubén Darío González Jácome
|
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
Facultad de Jurisprudencia
Carrera de Derecho
FICHA DE VALIDACIÓN
A las personas seleccionadas se les considera expertos en Derecho.
Datos informativos:
1. Nº de cédula: …………………………………………………………… 2. Nombres y Apellidos: ……………………………………………………. 3. Título de Mayor Jerarquía: ………………………………………………. 4. Cargo Actual: …………………………………………………………….. 5. Institución que labora: ………………………………………………….. 6. Años de servicio: ……………………………………………………… 7. Experiencia: ……………………………………………………………. Objetivo:
II. Argumentar Jurídicamente sobre la necesidad de un anteproyecto de reforma al
artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos, en donde se
determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya
seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la insolvencia,
garantizando el Derecho Constitucional de Igualdad establecido en el artículo 11
numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del Ecuador.
Orientaciones:
Marque con una X en la tabla en el casillero que usted estime conveniente tomando en
cuenta la siguiente escala valorativa.
5. Excelente
4. Muy bueno
3. Bueno.
2. Regular.
1. Malo.
|
III. Tabla para registrar los valores de la validación de la propuesta.
Nº Indicador de calidad 5 4 3 2 1
1 Rigor científico
2 Estructura metodológica
3 Organización de procesos
4 Viabilidad para la aplicación práctica
5 Oportuno
Por favor indique otro aspecto que usted considere interesante de la propuesta.
………………………………………………………………………………………….
………
……………………………………………………………………………………….
_____________________
Firma del Validador
|
ANEXO 4
Interpretación de resultados de validación de la propuesta de tesis.
El primer indicador de calidad es el referente al rigor jurídico de la propuesta, cuyos
resultados son:
Tabla 11
Indicador Frecuencia Porcentaje
Muy Satisfactorio 5 100%
Satisfactorio 0 0%
Poco Satisfactorio 0 0%
No Satisfactorio 0 0%
Total 5 100%
Fuente: Investigación de Campo
Elaborada por: Rubén Darío González Jácome
El segundo indicador de calidad hace referencia a la estructura metodológica de la
propuesta, cuyos resultados son:
Tabla 12
Indicador Frecuencia Porcentaje
Muy Satisfactorio 5 100%
Satisfactorio 0 0%
Poco Satisfactorio 0 0%
No Satisfactorio 0 0%
Total 5 100%
100%
0%0%0%Muy Satisfactorio
Satisfactorio
Poco Satisfactorio
No Satisfactorio
|
Fuente: Investigación de Campo
Elaborada por: Rubén Darío González Jácome
El tercer indicador de calidad es el referente a la organización de la temática de la
propuesta, cuyos resultados son:
Tabla 13
Indicador Frecuencia Porcentaje
Muy Satisfactorio 5 100%
Satisfactorio 0 0%
Poco Satisfactorio 0 0%
No Satisfactorio 0 0%
Total 5 100%
Fuente: Investigación de Campo
Elaborada por: Rubén Darío González Jácome
El cuarto indicador de calidad hace referencia a la viabilidad para la aplicación práctica
de la propuesta, cuyos resultados son:
100%
0%0%0%Muy Satisfactorio
Satisfactorio
Poco Satisfactorio
No Satisfactorio
100%
0%0%0%Muy Satisfactorio
Satisfactorio
Poco Satisfactorio
No Satisfactorio
|
Tabla 14
Indicador Frecuencia Porcentaje
Muy Satisfactorio 5 100%
Satisfactorio 0 0%
Poco Satisfactorio 0 0%
No Satisfactorio 0 0%
Total 5 100%
Fuente: Investigación de Campo
Elaborada por: Rubén Darío González Jácome
El quinto indicador de calidad es el de actualidad de la propuesta, cuyos resultados son:
Tabla 15
Indicador Frecuencia Porcentaje
Muy Satisfactorio 5 100%
Satisfactorio 0 0%
Poco Satisfactorio 0 0%
No Satisfactorio 0 0%
Total 5 100%
100%
0%0%0%Muy Satisfactorio
Satisfactorio
Poco Satisfactorio
No Satisfactorio
|
Fuente: Investigación de Campo
Elaborada por: Rubén Darío González Jácome
100%
0%0%0%Muy Satisfactorio
Satisfactorio
Poco Satisfactorio
No Satisfactorio
|
ANEXO 5
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
Facultad de Jurisprudencia
Carrera de Derecho
Guía de entrevista dirigida Administradores de Justicia, Abogados en libre ejercicio
y Ciudadanía en general.
1.- ¿Usted conoce los derechos consagrados en la Constitución de la República del
Ecuador?
2.- ¿Conoce usted el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la República
del Ecuador?
3.- ¿Conoce usted que en el derecho de igualdad establecido en la Constitución de la
República del Ecuador, se establece que nadie puede ser discriminado por su condición
económica?
4.- ¿Usted conoce que es un deber del estado garantizar el cumplimiento de los derechos
establecidos en la Constitución de la República del Ecuador?
5.- ¿Cuál es el procedimiento que se da para declarar la insolvencia de una persona?
6.- ¿Usted cree que la declaratoria de insolvencia sea una herramienta jurídica
dispensable y no discriminatoria para poder exigir las obligaciones crediticias?
7.- ¿Cree usted que las personas que son declaradas insolventes son discriminadas por
la sociedad?
8.- ¿Qué derechos fundamentales pierden las personas que son declaradas insolventes?
9.- ¿Usted estaría de acuerdo en que se brinde la oportunidad de rehabilitación de las
personas insolventes después de 5 años de habérseles declaradas fallidas o insolventes?
10¿-Esta de cuerdo que al reformar el artículo 340 inciso tercero del COGEP se
garantizaría el derecho de igualdad de la ciudadanía?
GRACIAS POR SU COLABORACIÓN
|
ARTÍCULO CIENTÍFICO
TÍTULO:
La imprescriptibilidad de la insolvencia vulnera el derecho constitucional de igualdad
Datos del Autor:
Autora: González Jácome Rubén Darío
Cédula de Ciudadanía N°. 0401439757
Estado Civil: Soltero
Domicilio: Sector urbano de la parroquia Gonzáles Suárez, cantón Tulcán, Provincia del
Carchi, País Ecuador.
Resumen Ejecutivo Español/Inglés
El presente trabajo tiene como propósito argumentar jurídicamente la necesidad de
reforma al artículo 430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos,
respecto a la rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el
proceso, después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, respetando de esta
manera el Derecho Constitucional a la igualdad. Para llevar a cabo la presente
investigación se fundamenta en tres partes como lo son la primera un marco teórico donde
se estudian los antecedentes del derecho Constitucional, origen y evolución del derecho
a la igualdad, características y elementos del procedimiento Concursal, y la evaluación
con el derecho comparado; en su segunda parte el marco metodológico se han utilizado
métodos, técnicas e instrumentos de investigación que han servido de base para la
presente argumentación, dentro del cual se han realizado entrevistas y encuestas que han
permitido la tabulación de datos y la obtención de diferentes criterios; en su última parte,
|
el marco propositivo se ha realizado la argumentación jurídica que permita la
rehabilitación del fallido o persona natural contra quien se haya seguido el proceso,
después de cinco años de haberse declarado la insolvencia, así como la validación de la
propuesta por la vía de expertos concluyendo el trabajo con sus conclusiones generales y
recomendaciones, con lo que se cumplen los objetivos planteados.
Executive Summary
This work aims legally argue the need to reform article 430 paragraph 3 of the General
Code of processes. This code refers to the rehabilitation of any natural person against who
has followed a process after five years of declared insolvency. In this way, a creditor can
collect the obligation of a debtor when this person has been rehabilitated, if this person
has the necessary means to pay, while respecting the constitutional right to equality. This
research is based on three parts, these are: the theoretical framework which studies the
history of constitutional law. Its origin and evolution of the right to equality, as well as
its features and elements of the procedure under way, as well as the evaluation with the
comparative law have been studied in this part. In the second part, the methodological
framework is found. Some methods were used such as; techniques and research
instruments that have served as the basis for this argument. In this part, interviews and
surveys were conducted and tabulated to obtain different criteria. Finally, the proposal
contains the legal argument that allows for the rehabilitation of the natural person against
anyone who has followed the process after five years of being declared insolvency. The
proposal was validated by experts in the field. This work contains general conclusions
and recommendations to meet with its main objectives.
Introducción
La investigación está enmarcada sobre la violación al Derecho Constitucional de
Igualdad, establecido en la Constitución de la República del Ecuador, por lo que es
urgente plantear una reforma al reforma al artículo 430 inciso tercero del Código
Orgánico General de Procesos, en donde se determine la rehabilitación del fallido o
persona natural contra quien se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse
declarado la insolvencia, garantizando el Derecho Constitucional de Igualdad
establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a) de la Constitución de la República del
Ecuador, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación al deudor
|
cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para poder cumplir el
pago.
Al realizar una investigación en la página de la Asamblea Nacional, no existe
investigación al tema planteado en el presente trabajo, así mismo, se ha realizado
investigaciones en los diversos códigos, jurisprudencias, revistas jurídicas, repositorios
de las diversas Universidades de mayor prestigio y en la página de CEDIC de la
Universidad UNIANDES, y no existe investigación alguna sobre este problema jurídico
latente en el Código Orgánico General de Procesos.
Con la entrada en vigencia del Código Orgánico General de Procesos se establece en
el Art. 430 inciso tercero, que se rehabilitará al insolvente o fallido, siempre y cuando
el acreedor a dejado en abandono por 10 años y no se haya dado la declaración de
fraudulencia, es decir que mientras se siga impulsando de parte del acreedor, la
insolvencia del fallido se vuelve prácticamente imprescriptible, motivo por el cual
existe contradicción con la Constitución de la República del Ecuador con respecto el
derecho de igualdad, establecido en el artículo 11 numeral 2 literal a), el cual establece
que nadie será discriminado por su condición socioeconómica. En consecuencia se debe
brindar la oportunidad de rehabilitación a la persona fallida
Modalidad de la investigación
La tesis se fundamenta en las modalidades de la investigación cuantitativa y cualitativa.
Es cuantitativa porque el trabajo se basa en una población y una muestra; utiliza cuadros
y gráficos estadísticos para expresar los resultados de las variables investigadas. Es
cualitativa porque se basa en el análisis de investigación teórica, definiciones, leyes
orgánicas, leyes ordinarias, principios, y en las características de la propuesta.
Tipos de investigación
Para el tipo de investigación por su alcance se utiliza:
Investigación descriptiva.- Se hizo un análisis sobre las normas que regulan el derecho
a la igualdad y el procedimiento concursal desde el punto de vista doctrinal, así como
normativa, y se identificó los efectos que ocasionan la violación de este derecho que es el
pilar fundamental de una sociedad.
|
Investigación Correlacional.-Porque se ha relacionado una serie de derechos y
principios que son aplicables al tema objeto de investigación y además se ha
correlacionado las consecuencias jurídicas que está ocasionando la aplicación del artículo
430 inciso tercero del Código Orgánico General de Procesos.
Investigación Bibliográfica.- El problema planteado necesita de un sustento científico,
es así que la investigación se fundamentó en libros, códigos, y artículos jurídicos, los
cuales se los utilizó en la realización del marco teórico y del desarrollo de la propuesta.
Investigación de Campo.- Permite trabajar en el lugar de los hechos, ayudando a
establecer la opinión de la sociedad, administradores de justicia y abogados en libre
ejercicio de su profesión, así como de los expertos frente a la problemática objeto del
estudio. Esta investigación se la realizó en la ciudad de Tulcán, mediante el uso de la
observación científica, encuestas y entrevistas aplicadas en el lugar de trabajo.
Investigación Aplicada.- Se hace mención a ella ya que los conocimientos obtenidos se
los pondrá en conocimiento para obtener soluciones a las dificultades que se muestren en
la tramitación de los procedimientos concursales a fin de precautelar el derecho a la
igualdad.
Investigación Jurídica.- Este tipo de investigación consintió el estudio de cualesquier
ley como la Constitución de la República del Ecuador, el Código Orgánico General de
Procesos., y legislaciones extranjeras para realizar el derecho comparado.
Población y muestra
Población
Para la presente investigación se toma a Jueces, Abogados en libre ejercicio profesional
y ciudadanía en general, a fin de obtener datos sobre el problema planteado se establece
la siguiente población y muestra.
Total población y muestra = 120 Personas (hombres y mujeres mayores de edad)
Caracterización de la Investigación a Ciudadanía en general, administradores de
justicia y Abogados en libre ejercicio profesional
|
Muestra
Ciudadanía en general, administradores de justicia, Abogados en libre ejercicio y
ciudadanos es pequeña, por lo tanto, se va a trabajar con todo el universo, es decir, con
120 personas.
TABLA 1
Extracto Población
Ciudadanía en general 30
Administradores de justicia 10
Abogados en libre ejercicio 80
Total 120
Fuente: Investigación de campo
Elaborado por: Rubén Darío Gonzalez Jácome
Métodos, técnicas, instrumentos de investigación
Los métodos que se utilizaron en la investigación son:
Métodos empíricos.
Observación científica. Este método se lo aplicó en las instalaciones de la Corte
Provincial de Justicia del Carchi, específicamente en la Unidad Judicial de lo Civil,
Mercantil y Laboral con sede en el cantón Tulcán.
Validación por los expertos. Este método es manejado a fin de que la propuesta
planteada sea revisada y aceptada por los especializados en la materia y por los docentes
de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”.
2.2.4.2. Métodos Teóricos.
Histórico- Lógico. Este método ayuda para la presente tesis a analizar el origen,
antecedentes del derecho de igualdad, a fin de garantizar la rehabitación de la persona
fallida dentro del juicio de insolvencia.
Analítico- Sintético. Este método permite el estudio de un fenómeno, es decir analiza del
todo a las partes que lo componen y de éstas al fenómeno en general, la presente tesis se
|
enfocó en descubrir las causas y efectos que ocasiona la aplicación del artículo 430 inciso
tercero del Código Orgánico General de Procesos.
Inductivo – Deductivo. Método que ayuda a inferir ciertas propiedades a partir de hechos
particulares, es decir permite pasar de lo particular a lo general y viceversa; en este caso
especial se pudo evidenciar que existe vacío legal en cuanto a la forma de rehabilitación
de la persona fallida, ya que no se le brinda el derecho a poder rehabilitarse cuando la
persona no cuenta con los medios necesarios económicos para poder cumplir con sus
obligaciones, existiendo violación al derecho de igualdad establecido en la Constitución.
Método Jurídico. Método que permite deducir la suma de procedimientos lógicos para
la investigación de las causas y de los fines del derecho, del conocimiento y de la
interpretación de sus fuentes, en la investigación se utilizó este método ya que se analizó
jurídicamente las diferentes normas legales y procedimientos.
Técnicas
Las técnicas que utilizó la investigación son:
Encuesta. En la aplicación de las encuestas se utilizó el instrumento del cuestionario,
aplicado a hombres y mujeres.
Entrevista. Se obtuvo la información de expertos a través de la guía de entrevista, entre
ellos aplicada a profesionales que ocupan cargos inherentes al problema planteado y son
conocedores de la problemática entre ellos al Abogado Ricardo Israel Pozo Casanova,
Asesor Jurídico de la Cooperativa Tulcán; Dr. Ramiro Bladimir Aguirre Bustos, “Juez de
Unidad Civil, Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán” y al Dr. Manuel Pozo,
actualmente “Juez de lo Civil, Mercantil, e Inquilinato con Sede en el Cantón Tulcán”.
Instrumentos
Los instrumentos que utilizó la investigación son:
El Cuestionario. Este instrumento contribuyó con la redacción de las preguntas de la
encuesta aplicada a jueces, Abogados en libre ejercicio profesional que conocen sobre el
objeto de estudio y ciudadanía en general.
|
Guía de entrevista. Se la utilizó para llevar el registro de cada una de las preguntas
realizadas a los expertos.
Ficha de Observación. - En esta se registró con detalle la información observada
durante la Investigación.
Resultados.
Resultados obtenidos a través de las entrevistas.
Realizadas las entrevistas a personas entendidas en el derecho como lo son el Dr. Manuel
Alejandro Pozo, “Juez de Unidad Civil, Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón
Tulcán”; Dr. Ramiro Bladimir Aguirre Bustos, “Juez de Unidad Civil, Mercantil y
Laboral con Sede en el Cantón Tulcán”; y, al Abg. Ricardo Pozo Casanova, Asesor
Jurídico de la Cooperativa Tulcán, quienes coinciden en la existencia del problema legal.
Es así que al preguntarles sobre los derechos consagrados en nuestra Constitución de la
República establecen que en la actualidad nos encontramos en un estado social de
derechos gracias a que fue aprobada legalmente en el año 2008, misma que es una
Constitución garantista, estableciendo un debido proceso y la misma que respalda los
derechos tanto para todas las personas y grupos de atención prioritaria, garantizado así
una igualdad material y formal. Así mismo al preguntarles sobre el derecho de igualdad
supieron manifestar que lo conocían y que efectivamente es obligación del Estado
garantizarlo y hacerlo respetar a través de la creación de Política Pública. Al preguntarles
del cómo se lleva acabo el procedimiento concursal supieron manifestar que con el
anterior Código de Procedimiento Civil al ser la tramitación netamente escrita tardaba
mucho tiempo en ser resuelta, pero con la entrada en vigencia del COGEP esta puede ser
resuelta en menos tiempo, además con el anterior código se denominaba “concurso de
insolvencia” actualmente se lo ha denominado “concurso de acreedores”, en la cual se
nombra un síndico de quiebra el cual evalúa los activos y pasivos del presunto insolvente,
este deberá presentar un informe sobre los bienes que tiene el deudor, se convocará
audiencia en la cual el Juez deberá en el caso de ser necesario dictar la interdicción de la
persona insolvente. Así mismo concuerdan que la persona que ha sido declarada
insolvente pierde sus derechos cuando esta haya sido declarada fraudulenta, pero más allá,
esa persona es discriminada por la sociedad excluyéndola por su falta de cumplimiento
de sus obligaciones, y que muchos de los casos no se analizan las consecuencias que
desembocaron en dicha declaratoria. En cuanto a la pregunta sobre si está de acuerdo con
|
la rehabilitación de la personas insolvente después de los cinco años de haberse declarado
la mismas, concuerdan en que se debe establecer la prescripción, dándole así la
oportunidad de poder rehabilitarse, garantizándose así el derecho de igualdad establecido
en la Constitución de la República, pero siempre y cuando se deje a salvo el derecho al
acreedor de poder cobrar la obligación al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y
tenga los medios necesarios para poder cumplir el pago, por lo que consideran que es
factible la reforma y que la norma constitucional debe estar en armonía con la norma
positiva, por lo que concuerdan que debe reformarse el inciso del artículo en mención.
Información obtenida a través de la observación directa.
Con la observación directa se pudo constatar que dentro de la Unidad Judicial Civil
Mercantil y Laboral con Sede en el Cantón Tulcán, en su forma estructural existe buena
organización, que al haberse convertido en unidades judiciales ha permitido que el
despacho de los expedientes a cargo de cada Administrador de Justicia sea más ágil y
eficaz; que en el ámbito de estructura física, esta se encuentra actualmente en estado de
construcción de salas de audiencia a fin de dar un mejor servicio a la sociedad y poder
cumplir los fines establecidos en la ley, que a la actualidad existen sistemas informáticos
donde los usuarios pueden consultar sus causas, ya sea al ingreso de la Corte Provincial
o desde su oficinas u domicilios a través de la página de internet. La implementación del
sistema SATJE, en la función judicial ha permitido digitalizar todos los expedientes en
todos las materias, dentro de la Unidad Judicial Civil Mercantil y Laboral con Sede en el
Cantón Tulcán el archivo de causas se da por la gran cantidad de procesos que cada uno
de los cuatro jueces que conforman dicha unidad deben despachar, lo que ha permitido
obtener datos para la realización del presente trabajo.
Conclusiones
Las conclusiones a las que hemos llegado con el presente trabajo de investigación de
conformidad al estudio realizado, y de acuerdo a los objetivos planteados son las
siguientes:
Del análisis de las distintas posiciones teóricas se ha establecido que en el
ordenamiento jurídico Ecuatoriano, específicamente en lo referente a la
legislación sobre la forma de rehabilitación de la persona declarada insolventes,
no se garantiza el derecho de Igualdad, ya que al no existir una norma legal que
|
establezca la prescripción de la insolvencia, se está vulnerando el derecho
Constitucional de Igualdad consagrada en la Constitución Ecuatoriana.
Los métodos, técnicas y tipos de investigación utilizados han permitido la
recopilación de información y su diagnóstico para el problema planteado, puesto
que existen casos, en los cuales muchas personas que son declaradas insolventes
se ha visto discriminadas tanto por la sociedad como por las instituciones públicas
y entidades del sistema financiero, restringiéndoles derechos fundamentales
inherentes a la personas, violentando así el derecho de Igualdad; por ello las
personas encuestadas, al estar vinculadas en campo del derecho tienen un amplio
conocimiento en lo que se refiere a la legislación, lo cual conlleva a respaldar la
viabilidad de la solución planteada en la presente investigación.
Se deduce que expertos validadores han considerado que la presente propuesta
está investida de rigor jurídico, es viable y de actualidad, por lo cual han
concordado que se determine la rehabilitación del fallido o persona natural contra
quien se haya seguido el proceso después de cinco años de haberse declarado la
insolvencia, dejando a salvo el derecho al acreedor de poder cobrar la obligación
al deudor cuando este ya se haya rehabilitado y tenga los medios necesarios para
poder cumplir el pago.
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