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TRAYECTO CURRICULAR SISTEMÁTICO DE POSTGRADO “DERECHO INFORMÁTICO” UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN LUIS COLEGIO DE ABOGADOS Y PROCURADORES DE LA CIUDAD DE SAN LUIS ASOCIACIÓN DE DERECHO INFORMÁTICO DE ARGENTINA Profesor: Horacio Fernández Delpech [email protected] www.hfernandezdelpech.com.ar - 2008- TEMARIO Elementos de un sitio Web Dirección Numérica y Nombres de Dominio Contenidos de un sitio - Libertad de contenidos – Propiedad Intelectual en Internet Protección de la Propiedad Intelectual – Medidas Tecnológicas de Protección – Su elusión Responsabilidades de los Proveedores de Internet - Control de Datos de Tráfico Documento electrónico y Firma Digital Correo electrónico Protección de Datos Personales BIBLIOGRAFIA Internet. Su problemática Jurídica - Horacio Fernández Delpech - Editorial Lexis Nexis de Argentina Material contenido en el sitio web: http://www.hfernandezdelpech.com.ar/

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TRAYECTO CURRICULAR SISTEMÁTICODE POSTGRADO “DERECHO INFORMÁTICO”

UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN LUISCOLEGIO DE ABOGADOS Y PROCURADORES DE LA CIUDAD DE SAN LUIS

ASOCIACIÓN DE DERECHO INFORMÁTICO DE ARGENTINA

Profesor: Horacio Fernández Delpech

[email protected]

www.hfernandezdelpech.com.ar

- 2008-

TEMARIO

� Elementos de un sitio Web� Dirección Numérica y Nombres de Dominio � Contenidos de un sitio - Libertad de contenidos – Propiedad Intelectual en Internet � Protección de la Propiedad Intelectual – Medidas Tecnológicas de Protección – Su elusión� Responsabilidades de los Proveedores de Internet - Control de Datos de Tráfico� Documento electrónico y Firma Digital � Correo electrónico� Protección de Datos Personales

BIBLIOGRAFIA

� Internet. Su problemática Jurídica - Horacio Fernández Delpech -Editorial Lexis Nexis de Argentina� Material contenido en el sitio web: http://www.hfernandezdelpech.com.ar/

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ELEMENTOS DE UN SITIOWEB - SU PROTECCIÓN

ELEMENTOS DE UN SITIO WEB

ELEMENTO IDENTIFICATORIO• Dirección Numérica• Nombre de Dominio

ELEMENTO CONTENIDOInformación en documento de texto, imagen y sonido a la queel usuario accede al ingresar

ELEMENTO DISEÑOConfiguración del diseño gráfico del sitio (tipo de texto, texturas,colores, imágenes, sonidos)

ELEMENTO SOFTWAREElemento de carácter técnico que permite la visualización

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ELEMENTO IDENTIFICATORIOLA DIRECCIÓN NUMÉRICA Y EL NOMBRE DE DOMINIO

ELEMENTO IDENTIFICATORIODirección Numérica y Nombre de Dominio

Dirección Numérica (IP Adress)Formada por 4 números de hasta 3 dígitos (de 0 a 255)separados por puntos.Este conjunto numérico permitesu ubicación en la red y sucomunicación técnica.

La IANNA (Internet AssignedNumbers Authority) asigna lotes de direcciones numéricasa los diferentes registrosregionales.

Nombre de Dominio(DNS)Es una dirección másinteligible y que sirve para facilitar la rápida identificacióndel sitio por el usuario

Al buscar un sitio en Internetel usuario usa el Nombre deDominio, que es transformadoen la Dirección Numérica a losefectos de su ubicación en lared

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DIRECCIÓN NUMERICA IP

Identificación técnica de los sitios de la Web

Dos tipos de Direcciones Numéricas: IP VERSIÓN 4 yIP VERSIÓN 6

IP4: Conjunto de cuatro números de hasta 3 dígitos

Es única y se corresponde con un nombre de dominio_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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www.ppppp.org.ec

INTERNET

1) Usuario busca el sitiopor el nombre de dominio

2) ISP a través de los Enrutadores transfor-man el Nombre de Dom. en DireccionNum.y buscan el sito 5) Conecta con el sitio

4) Devuelve conexión con el sitio

3) Busqueda del si tio

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IANAInternet Assigned Numbers Authority

a través de ASO(Adress Supporting Organization)

RIPE NCC (RipeNetwork Coordination

Center) Europa y Medio Oriente

APNIC (Asia Pacific Network Informatio

Center)Asia y Regióndel Pacífico

ARIN (American Registry for Internet

Numbers)América del Norte

LACNIC (RegistroRegional de Direcciones

IP Latinoam.y Caribeñas)Latinoamérica y Caribe

AFRINIC (AfricanNetworks Information

Center)Africa

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NOMBRE DE DOMINIO - DNS

Denominación del sitio para el usuario a los efectos defacilitar la búsqueda

Varios términos separados por puntos en ordendecreciente de importancia

Dos clases fundamentales: Dominios Internacionales yDominios Territoriales_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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NOMBRES DE DOMINIODNS - Domain Name System

Dominios InternacionalesDominios de Nivel Superior Genéricos

gTLDs

Dominios TerritorialesDominios de Nivel Superior Correspondientes

a Códigos de Países o Territorios

ccTLDs

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DOMINIOS INTERNACIONALES

Dominios de Nivel Superior GenéricosgTLDs

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ORIGEN INTERNACIONAL DEL SISTEMA DE NOMBRES DE DOMINIO

Aparición de IANA (Internet Assigned Numbers Authorit y)encargada de la administración del Sistema de direcciones numéricas (IP) y de Nombres de Dominio (DNS).

1992 - Se transfirió el sistema de nombres de dominio DNSa un organismo no gubernamental, la Network Solutions Inc.

Libro Verde – Libro Blanco – 1998: Creación de ICANN (The Internet Corporation for Assigned Names andNumbers)

ICANN firma acuerdos con el Depto.de Comercio de EE.UU.Estableciendo una paulatina liberacion de la administración delos dominios .com .net. y .Org.

Actualmente el registro esta a cargo de numerosas entidadesde registro que deben actuar conjuntamente con Verisign que actualmente es la dueña de Network Solucions Inc.

Dominios Internacionales

Dominios de Nivel Superior Genéricos(gTLDs)

Dominios Territoriales

Dominios de Nivel Superior Correspondientes aCódigos de Países o Territorios (ccTLDs)

NOMBRES DE DOMINIODNS - Domain Name System

Formado por varias palabras separadas por puntos

www.comercioelectronico.com

identifica una página web nombre elegido identifica tipo de dom

(Dom.de 2º Nivel) (Dom. de 1º Nivel)

www.comercioelectronico.com.ecwww.comercioelectronico.eswww.comercioelectronico.com.delawere.ny.us

nombre elegido ciudad país o terr (ISO 3166)tipo de dom estado

(Dom.de 2º Nivel) (Dominio de 1º Nivel)

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DOMINIOS DE NIVEL SUPERIOR GENERICOS - gTLDs.com : Org. Comerciales.net : Adm. de Red.org : Otras Oganizac..int : Org. Internac..edu : Univ. e Inst.de Ed..gov : Gov. Fed. EE.UU..mil : FF.AA. de EE.UU.

.biz : Sitios comerciales

.info : Uso General

.name: Nombre personas

.pro : Profesionales

.museum: Museos

.aero : Ind. Aeronáut.

.copo : Cooperativas

.jobs:Trab. .travel: Viaje .cat:Cataluña .mobi: mob. .tel :Tel..arpa .asia_________________________________________________________

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En la reunión de ICANN celebrada en Paris en Junio de2008 se resolvió que a partir de 2009 se abriría la

posibilidad de aprobar nuevos dominios internaciona les

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DOMINIOS TERRITORIALES

Dominios de Nivel SuperiorCorrespondientes a Códigos de Países oTerritorios - ccTLDs

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Existen a la fecha 262 dominios de este tipoque corresponden a diferentes naciones o territori os

DOMINIOS DE NIVEL SUPERIOR CORRESPONDIENTESA CÓDIGOS DE PAÍSES O TERRITORIOS

Cada uno de ellos lleva un código de paíso territorio identificado con dos letras derivado de la NormaISO 3166 de la Organización Internacional de Norma lización

Estos dominios regionales son administradospor entidades públicas o privadas de cada Estado.

La capacidad de dichos Administradores de dominios provienede la delegación que le ha efectuado IANA.

Algunos son abiertos (no hay restricciones sobrelas personas o entidades que pueden registrarse) .

Otros restringen los registros a las personas o ent idadesque satisfagan ciertos criterios (ej. domicilio)

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A EE. UU le corresponde el dominio .us, pero sonmuy pocos los dominios así registrados ya que los

norteamericanos prefieren usar los dominios intern acionales.

DOMINIOS DE NIVEL SUPERIOR CORRESPONDIENTESA PAÍSES O TERRITORIOS

Existen numerosos dominiosque no corresponden a países o naciones sino que

corresponden a territorios coloniales o con estatu s espec. Taleslos casos de Malvinas (.fk), Isla de Ascensión (.a c), etc.

Existen algunos dominios que pesea ser dominios territoriales o correspondientes a algún

país son usados como si se tratara de dominios int ernacionales. Tal el caso de .tv (Tuvalu), administrador: The TVCor poration

Ultimamente están apareciendo nuevosdominios territoriales, algunos de los cuales aún n o hansido incluidos en la ISO 3166. Tal es el caso del n uevo

dominio .eu (correspondiente a la Unión Europea )_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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Dominios de Nivel Superior –ccTLDs-correspondientes a Argentina

NIC - ARGENTINA

.com.ar Organiz.Comerciales

.org.ar Otras Organizaciones

.gov.ar Dependencias estatales

.mil.ar Instituciones Militares

.net.ar Proveedor de servicios

.int.ar Org. Internacionales

.tur.ar Empr.Turismo habilit.

RED DE INTERCONEXIÓN UNIVERSITARIA

.edu.ar Org. Educativas

.ar: situación especial_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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NIC ARGENTINADirección de Informática, Comunicaciones ySeguridad del Ministerio de Relaciones Exteriores

20 Reglas establecidas en la Resolución 2226/2000 con modificaciones actas 1, 2 y 3

Encargada de la administración, altas y bajasdel dominio Internet en Argentina_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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• El registro de un nombre de dominio se otorga a la persona física oo jurídica que primero lo solicite

• El registro se realiza on-line mediante un formulario electrónico en lapágina Web de NIC-Argentina

• El registro tiene una validez de un año a partir de la inscripción y esrenovable. En caso de no pedirse la renovación antes del vencimiento delplazo, se produce la baja automática. Esta Regla estuvo suspendidahasta el 1 de Junio de 2005

• El registro es gratuito. En Dic/99 la Res.4536 asignó al Correo Argentinola administración del régimen de dominios y lo autorizó a cobrar una tarifamáxima de inscripción de $ 100 con vigencia por dos años y una tarifaanual máxima de renovación de $ 50. Esta Resolución fue suspendidael 28.12.99 por lo que la tarifación nunca fue aplicada

• NIC-Argentina no actúa como mediador ni como árbitro ni interviene enlos conflictos que puedan producirse

PRINCIPALES ASPECTOS CONTEMPLADOS EN LAS 20 REGLAS

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PRINCIPALES FALENCIAS DEL SISTEMA ARGENTINO

FALTA DE CONTROL POR PARTE DE NICARGENTINA DE LAS REGISTRACIONES

GRATUIDAD DEL SISTEMA

INEXISTENCIA DE UN SISTEMA DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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El régimen argentino adopta el sistema atributivo de otorgamiento delnombre de dominio al primer solicitante, con dos excepciones referidas a:• Inconfundibilidad del nombre elegido respecto de organismos estatales; • Irregistrabilidad de las denominaciones contrarias a la moral y buenas

costumbres;

NIC-Argentina actúa como un mero registrador sin un real control sobre lasinscripciones, como lo hacen otras legislaciones:• Publicación de la solicitud a los efectos de posibilitar la oposición de

terceros que se consideren con mejor derecho;• Cruzamiento del nombre solicitado con otros registros;• Registración preferente de titulares de marcas o de sociedades;

FALTA DE CONTROL POR PARTE DE NICARGENTINA DE LAS REGISTRACIONES

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La registración es hasta la fecha de carácter gratuita, pese a que la Resolución 2226 expresa que las recomendaciones de la OMPI incluyenla conveniencia de arancelar los servicios de registración para evitar favorecer la actividad de los usurpadores de nombres. La Resolución 2226 también encomendó a la Dirección de Informática,Comunicaciones y Seguridad el estudio de un sistema de arancelamiento.HASTA LA FECHA NO SE CONOCEN LOS RESULTADOS DEL ESTUDIO

GRATUIDAD DEL SISTEMA

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Las Reglas 8, 9 y 10 establecen en lo fundamental:Que NIC-Argentina no actuará como mediador ni como árbitro ni intervendrá de ninguna manera en los conflictos que se susciten; que noes responsabilidad de NIC-Argentina ni le corresponde evaluar si el registroo el uso de un nombre de dominio puede violar derechos de terceros.Esta es posiblemente la principal falencia del sistema argentino:• Provoca que los litigios producidos por la ciberocupación de nombres

de dominio deban dirimirse solamente ante la justicia;• No cumple con las recomendaciones de la OMPI en cuanto a la necesidad

de creación de una instancia prejudicial de resolución de controversias;• No se adecua a las actuales legislaciones que han establecido sistemas de

solución de controversias;

INEXISTENCIA DE UN SISTEMA DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

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La ciberocupación es la acción y efecto de registra r un nombrede dominio, con conocimiento de que hay un tercero que tiene mejor titulo, con la finalidad de:

� negociar con ese tercero la transferencia de ese no mbre en forma onerosa;

o � desviar el tráfico Web hacia un sitio competidor;

LA CIBEROCUPACIÓN

Ocupación abusiva de los Nombres de Dominio

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COMO RESULTADO DE LAS RECOMENDACIONES DE LA OMPILUEGO DEL “PRIMER PROCESO DE LA OMPI” (1999)

ICANN aprobó dos documentos el 24 de Octubre de 1999 queimplementan un sistema de solución de controversias que son de

aplicación a los conflictos entre nombres de domini o y marcas conrelación a los dominios genéricos de primer nivel ( Internacionales)

“Política Uniforme deSolución de Controversiasen Materia de Nombresde Dominio” (La Política)

“Reglamento Adjunto de laPolítica Uniforme de Soluciónde Controversias en Materiade Nombres de Dominio”(El Reglamento).

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ORGANISMOS INTERNACIONALES DESIGNADOS POR ICANN PARA LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS DE NOMBRES DE DOMINIOOMPI o WIPOWorld Intellectual Property Organization - aprob. 1.12.99

CPR Institute for Dispute Solution - aprob. 22.5.2000

NAF The National Arbitration Forum - aprob. 23.12.99

ADNDRC Asian Domain Name Dispuete Resolution Centre_________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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UDRP ICANN� El nombre de dominio es idéntico o engañosamente si milar a una

marca de producto o de servicio sobre la que tiene derecho otro.

� El titular del nombre de dominio no tiene derechos o intereses legítimos con respecto a ese nombre de dominio.

� El nombre de dominio ha sido registrado y se utiliz a de mala fé.

COMPARACION CON ALGUNOS PAISES QUE HAN ADOPTADOLA UDRP MODIFICADA (Local Dispute Resolution Policy, LDRP)

MEJICO (LDRP)� El nombre de dominio es idéntico o semejante en gra do de confusión

con respecto a una marca de productos o de servicio s registrados, avisocomercial registrado, denominación de origen o res erva de derechossobre la que el promovente tiene derechos.

� El titular no tiene derechos o intereses legítimos respecto del nombrede dominio

� El nombre de dominio ha sido registrado o se utiliz a de mala fé.

ESPAÑA (LDRP)� El nombre de dominio es idéntico o similar hasta el punto de crear

confusión con otro termino sobre el que el demandan te alegaposeer derechos previos

� El demandado carece de derechos o intereses legítim os sobreel nombre de dominio

� El nombre de dominio ha sido registrado o utilizado de mala fé. _________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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ELEMENTO CONTENIDO

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ELEMENTO CONTENIDO

Información en documentos de texto, imagen y/o sonido,cargada en el sitio (upload de la obra ), y a las que el usuarioaccede al ingresar al sitio (download de la obra ).

LIBERTAD

PrincipioBásico

El art. 14 de la Constitución Nacional consagra el derecho a publicar las ideas por la prensa sin censura previa.El Decreto 1279/97 establece que el servicio de Internet se consideracomprendido dentro de la garantía constitucional de la libertad de expresión.La Ley 26032/2005 establece que la búsqueda, recepción y difusión de información e ideas por medio del servicio de Internet se considera compren-dida dentro de la garantía constitucional que ampara la libertad de expresión.

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INCORPORACIÓN DE LA OBRAINTELECTUAL EN UN SITIO WEB

UPLOAD DE LA OBRAProceso por el cual se incorpora la obraintelectual al sitio de Internet

DOWNLOAD DELA OBRADescarga de la obra desde sitio Web alequipo del usuario de Internet

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UPLOAD DE LA OBRA

- INCORPORACIÓN DE CONTENIDOS ILÍCITOS - Contenidos que afectan a la dignidad humana prohibi dos y no prohibidos por la ley que pese a ello no admiten censura;

- Contenidos que afectan a la dignidad humana que ad mitencensura;

- Contenidos inadecuados o perjudiciales para los me nores;- Contenidos ofensivo o difamatorios;

- INCORPORACIÓN DE CONTENIDOS LÍCITOS PEROCUYA INCORPORACIÓN CONFIGURA UN ILÍCITO

- Incorporación de contenidos sin autorización del ti tularde los derechos de propiedad intelectual

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La Ley Antidiscriminatoria 23592/98 impone sancione s poralentar o incitar a la persecución o al odio por ca usa de raza, religión, nacionalidad o ideas políticas.

Pornografía y Pornografía de Menores de Edad La apología del delito (los fallos Yahoo)

¿ Censura Previa o

Responsabilidad Ulterior ?

INCORPORACION DE CONTENIDOS ILÍCITOS

La injuria y la difamación . El fallo de Jujuy

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Los casos Yahoo

YAHOO FRANCIAA comienzos del año 2000 dosorganizaciones francesas deman-daron en Francia a Yahoo Inc. y Yahoo Francia, pidiendo se impi-diese a los franceses el acceso asitios de remates virtuales en losque se remataban objetos nazis.La Justicia Francesa ordenó aYahoo impedir el acceso.Yahoo alegó imposibilidad técnicaLa Justicia reitero la orden e impuso una fuerte multa.Yahho Francia acató la orden.Yahoo EE.UU. no, en virtud deun fallo judicial de EE.UU.

YAHOO ARGENTINA

Fallo del Juz. Fed. de San Martíndel 27.10.2000.En un juicio que se discutía el usodel nombre Yahoo, el Juez advirtióel uso de simbología nazi en sitiosde remate y prohibió preventiva-mente la difusión por Internet de este tipo de remates.Finalmente la medida fue dejadasin efecto y archivada la causa, yaque analizado el material ofrecidoen los remates se advirtió que noalentaba o incitaba a conductasdiscriminatorias

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El fallo de Jujuy

Sentencia de la Cámara Civil de Jujuy, que condeno al titular de un sitio Web a pagar una indemnización de $ 40000 a un matrimonio quese consideró afectado por un contenido del sitio Web demandado.Se trata de un sitio privado de carácter turístico de la provincia deJujuy en donde existía un libro de visitas. En ese libro fue cargado automáticamente un mensaje que atribuía a una persona, a quien seidentificaba con nombre y apellido, una conducta adultera y que creabaalrededor del matrimonio una situación de humillación.El matrimonio en cuestión demandó al titular del sitio, acompañandoun acta notarial sobre el referido contenido y el Tribunal hizo lugar a lademanda y condenó al titular del sitio al pago de la indemnización.La Sentencia fue confirmada por el Tribunal Superior.Es el primer fallo argentino en este sentido y trata una situación que seda todos frecuentemente con este tipo de libros de visitas con carga automática sin filtrado y en donde, como en este caso, se puede injuriara un tercero.

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EL FALLO “GALERA, Andrés s/desestimación"

La Sala I de la Cam. Nac. Crim. y Correc. de la Cap. Fed. el 27.10.2005 dictó un fallo confirmando una Sentencia que había desestimado una querella penal confundamento en el art. 113 del Código Penal (delito de calumnias e injurias).En el foro de discusión del sitio "Dolarsi", y como mensajes anónimos, se habían producido agravios hacia una persona y respecto de sus actividades. El art. 113 penaliza al que “publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias”Dijo la Cám. que “no basta la comprobación del carácter ofensivo de la publicación; es necesario, con relación a la conducta del director o editor responsable, que sehalle acreditado que aquél tuvo conocimiento previo del material publicado y que estuvo en condiciones de evitar la publicación. Además, dado que tanto los delitosde calumnias e injurias como su reproducción son dolosos, no podría sustentarse la condena del director en que omitió el deber de cuidado. No podría ser sancionado aquél por la mera circunstancia de revestir ese carácter, dado que es el querellante quien debe probar que tomó conocimiento previo de la publicación y que estuvo en condiciones de evitarla, circunstancia que no se encuentra probado en autos”

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La Protección de la Propiedad Intelectual en Internet

INCORPORACIÓN DE CONTENIDOS LÍCITOS PERO CUYA INCORPORACIÓN CONFIGURA UN ILÍCITO

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PROPIEDAD INTELECTUAL

PROPIEDAD INDUSTRIAL DERECHOS DE AUTOR

Patente: Derecho exclusivoconcedido a una invención Escritos

Obras dramáticasComposic. MusicalesFotografíasSoftwareFonogramasObras MultimediaPáginas Web

Marca: Signo Distintivo queidentifica a bienes y servicios

Dibujo y Mod.Industr. Aspectoornamental o estético de un art.

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PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL

La Ley 11723 de Propiedad Intelectual otorga a los autores y editores(titulares del derecho de propiedad intelectual sob re una obra), el derecho exclusivo de autorizar la reproducción de l a obra.

Consecuentemente para incorporar una obra protegida a un sitio serequiere la autorización del autor o editor. Caso c ontrario se configuraun ilícito civil y penal.

Para la ley argentina la reproducción de una obra pa ra fines privadosy aún sin fines comerciales, no está incluída en las excepciones a losderechos de su titular, por lo que tal accionar es ilícito.Esta es la posición adoptada por la ley Argentina, posición ésta que no es seguida por todas las legislaciones internaci onales.

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RESPONSABILIDAD CIVIL O PENAL EN EL COPIADO DE TEMAS MUSICALES

En la Argentina la ley 11723 de Propiedad Intelectual,incluye expresamente a las composiciones musicales y a losfonogramas dentro de la protección que la ley otorga a las obrascientíficas, literarias y artísticas, amparando los derechos del autory del productor de fonogramas. Asimismo la ley protege contra “la reproducción no autorizada en cualquier forma”.

Consecuentemente la reproducción sin autorización d e su autor, configura para el régimen normativo argentino un il ícito de carácter civil

Es de destacar que la ley establece que el delito penal de reproducción de un fono-grama sin autorización, solo se configuracuando el acto se realiza con fines de lucro

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RESPONSABILIDAD CIVIL O PENAL EN EL COPIADO DE TEMAS MUSICALES

El art. 72 bis. establece que:Será reprimido con prisión de un mes a seis años:a) El que con fin de lucro reproduzca un fonograma sin autorización

por escrito de su productor o del licenciado del productor; b) El que con el mismo fin facilite la reproducción ilícita mediante el alquiler de discos fonográficos u otros soportes materiales; c) El que reproduzca copias no autorizadas por encargo de terceros mediante un precio; d) El que almacene o exhiba copias ilícitas y no pueda acreditar suorigen mediante la factura que lo vincule comercialmente con un productor legítimo;

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Obra Intelectual(artística, dram.)

Conforme la ley 11723

� Ilícito civil� Ilícito penal (aunque sea para uso privado y sinfines de lucro)

En EE.UU. la reproducción para uso privado no es delitopenal (fair use), en España tampoco

Obra Musical(fonograma)

Conforme la ley 11723con modif.ley 23741/89

� Ilícito civil� Ilícito penal (solo cuandosea con fines de lucro)

Software

Conforme la ley 11723con modific.ley 25036/98

� Ilícito civil� Ilícito penal (aunque sea para uso privado y sinfines de lucro)

Fallo del año 2000 condenó atres meses de prisión en suspenso y multa de $ 500

Ley 11723

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INCORPORACIÓN DE LA OBRAINTELECTUAL EN UN SITIO WEB

UPLOAD DE LA OBRALa introducción de una obra a un sitio de Internet constituye un acto dereproducción y por lo tanto requiere contar con la autorización previa deldel titular del derecho sobre la obra. En caso de no existir tal autorización, la incorporación al sitio es ilícita ygenera responsabilidades para:

� el titular del sitio� el Proveedor de acceso (en algunos casos)� el proveedor de Hosting (en algunos casos)

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LA INCORPORACIÓN ILÍCITA DE UNA OBRA A LA RED

RESPONSABILIDAD PARA EL TITULAR DEL SITIO

Conforme al régimen argentino, que otorga a los tit ulares de los derechos de propiedad intelectual la facultad exclusiva de auto rizar la reproducción de lasobras protegidas, la introducción de una obra prote gida en un sitio Web sinla expresa autorización del titular del derecho, co nfigura un ilícito tanto decarácter civil como penal.

GENERA

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LA INCORPORACION ILÍCITA DE UNA OBRA A LA RED

RESPONSABILIDAD PARA LOS PROVEEDORES DE ACCESO Y DE HOSTINGLa doctrina y Legislación predominante han adoptado un criterio de atribuciónde responsabilidad subjetiva, estableciendo que la responsabilidad de los ISPssólo se da en la medida que hayan advertido o hayan sido advertidos de la infracción al derecho de propiedad intelectual, y pese a ello, no hayan impedidola introducción de la obra al sitio. Esta posición es la que ha adoptado EE.UU. en la Digital Millenium Copyright Act (DMCA), la Unión Europea en la Directiva2000/31/CE , y España en la Ley de Servicios de la Sociedad de la Informacióny de Comercio Electrónico.Personalmente estimo que ésta es la solución correcta, ya que es la que respondeal real y efectivo funcionamiento de Internet y de sus sitios Web. Entiendo que el ISP sólo debe ser responsabilizado cuando se trate de contenidospropios o se demuestre una actitud culpable o negligente de su parte.

GENERA

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COMO SE PROTEGE AL SOFTWARE

PROPIEDAD INDUSTRIAL

DERECHOS DE AUTORPatente: Derecho exclusivoconcedido a una invención

• Se protege la obra pero no la idea;• Tiene una duración de por vida parael autor y hasta 70 años desde el fa-llecimiento para herederos• La protección es internacional;• Los productores de software tomanla idea de un software desarrolladoy desarrollan un nuevo software

• Crea un monopolio sobre una tecno-logia o idea con aplicación industrial• Tiene una duración de 20 años• La protección es territorial por lo quedebe patentarse en cada jurisdicción

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COMO SE PROTEGE AL SOFTWARE

PROPIEDAD INDUSTRIAL

DERECHOS DE AUTORPatente: Derecho exclusivoconcedido a una invención

• EUROPAEl Parlamento Europeo rechazó el6.7.05 el patentamiento del software• EE.UU., JAPON Y CANADA(En EE.UU. durante 2005 IBM realizo3000 patentes y SONY 1800)

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LAS IDEAS NO TIENEN DUEÑO

“……….La protección del derecho de autor abarcará la expresión de ideas, procedimientos, métodos de operacióny conceptos matemáticos pero no esas ideas, procedimientos, métodos y conceptos en sí” (art.1 in fine Ley 11723)

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PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL

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La reproducción de la obra intelectual en el entornodigital tiene modalidades y características diferentes a lareproducción de la obra tradicional en formato papel, consecuentemente diferentes son también las formas deprotección de la obras.

MODERNAS FORMAS DE PROTECCIÓN DE LA PROPIEDADINTELECTUAL EN INTERNET

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MODERNAS FORMAS DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOSDE PROPIEDAD INTELECTUAL EN INTERNET

IMPLEMENTACIÓN DEMEDIDAS TECNOLÓGICASDE PROTECCIÓN

GESTIÓN COLECTIVA DELOS DERECHOS

DEPÓSITO Y REGISTRO DE LAS OBRAS

PROTECCIÓN CONTRA LA ACCIÓN DE ELUDIR LAS MEDIDAS TECNOLÓGICASDE PROTECCIÓNADECUACIÓN Y ARMONIZACIÓN LEGISLATIVADE LOS ESTADOS_________________________________________________________

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DEPÓSITO Y REGISTRO DE LAS OBRAS

Las Legislaciones en general no exigen el depósito y registro de las obras como unacondición necesaria para conservar la titularidad de los derechos sobre las mismas.

El Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticasestablece que las obras literarias y artísticas quedan protegidas sin ninguna formalidad enlos países parte de dicho Convenio.

Algunas Legislaciones cuentan con sistemas de depósito y registro a los fines de identificary distinguir las obras y para que el depósito sirva como medio de prueba ante una controversia.

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DEPÓSITO Y REGISTRO DE LAS OBRAS EN LAREPÚBLICA ARGENTINA

Conforme a la ley 11723 de Propiedad Intelectual de Argentina, el depósito y registro de las obras publicadas es obligatorio por parte del editor bajo pena de multa.

La ley establece asimismo que la falta de inscripción trae como consecuencia la suspensióndel derecho del autor sobre su obra hasta el momento en que se efectúe tal depósito e inscripción.

Se ha entendido también que una obra se considera publicada una vez que se ha dadocomunicación al publico de la misma, por lo que entiendo que el depósito y registro delas obras incorporadas a sitios Web es obligatorio, y en caso de no existir priva de la protección de la ley contra la reproducción no autorizada

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DEPÓSITO Y REGISTRO DE LA OBRA INTELECTUAL

DEPÓSITO Y REGISTRO

Obra Intelectual inédita(literaria, artística, científica)

Obra Intelectual inédita(con género Web)

Contenido de pág . Web instalada

Cont. de página Web instaladacon publicación periódica

Dirección Nacional de Derechosde Autor

Dirección Nacional de Derechosde Autor

Dirección Nacional de Derechosde Autor

Desde Febrero 2003 en la Direc. Nac.de Derechos de Autor. Antes lo hacíala Asociación Argentina de Revistas

La Dirección Nacional de Derechos deAutor ha descentralizado la recepción de algunos tipos de obras en ENTESCOPERADORES (CESSI: Software,

SADAIC: Música, CAPIF: Fonograma

GESTIÓN COLECTIVA DE LOS DERECHOS DE AUTOR

Con relación a ciertos tipo de obras intelectuales, resulta evidente que esprácticamente imposible llevar a cabo una gestión individual de los derechos. Tal el caso de la música, la obra dramática y la transmisión de la obra intelectual por Internet, de ahí que resulta útil la creación de organizacionesde gestión colectiva cuyo cometido es la de ocuparse de los problemas que seplantean entre usuarios y titulares de derechos.La OMPI ha definido a la gestión colectiva como el ejercicio del derecho deautor y los derechos conexos por intermedio de organizaciones que actúan en representación de los titulares de derechos, en defensa de sus intereses.

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ENTIDADES DE GESTIÓN COLECTIVA EN ARGENTINA

Obra musical

Obras literarias destinadas al teatro, cine, radio y televisión

Artistas (intérpretes y ejecutantes)

Fonograma

SADAIC (Sociedad Argentina de Autoresy Compositores de Música)

ARGENTORES (Sociedad General deAutores de la Argentina)

AADI-CAPIFAADI (Asociación Argentina de Interpretes)CAPIF (Cámara Argentina de Productoresde Fonogramas y Videogramas)

Las entidades de gestión colectiva actúan en representación de sus miembros,negocian las tarifas y las condiciones de utilización con los usuarios, otorganlicencias y autorizaciones de uso, y recaudan y distribuyen regalías.

Libro y Publicaciones Periódicas CADRA (Centro de Administración deDerechos Reprógraficos)

MEDIDAS TECNOLÓGICAS DE PROTECCIÓNDE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL Son sistemas informáticos cuya función es controlar y, en caso que seanecesario, impedir o restringir el uso en Internet de obras protegidas porderechos de propiedad intelectual.

Marcas de Agua (Watermarks)Encriptado

Contraseña o clave

Medidas anti-acceso Medidas anti-copia Identificac.y Seguim.

FiligranasFirma Digital

Diversos sistemas queimpiden el copiado

Gestión ColectivaSoftware (anticopia o

antiplagio)Zonificación en un DVD

Mecanismo anticopiade un DVD

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Conforme la OMPI existencuatro categorías de medidastecnológicas de protección

Medidas que protegen efectivamente un actosujeto al derecho exclusivo de los autores

Sistemas de acceso condicionado

Dispositivos de marcado e identificación delas obras

Sistemas de gestión de derechos digitales DRM – DIGITAL RIGHT MANAGEMENT

Dispositivos tecnológicosque impiden realizar determi-nados actos (imprimir, copiar,comunicar) DONGLE

Condicionan el acceso alcumplimiento de algunacondición preestablecida: clave, contraseña, criptografíafirma digital. Solo controlanel acceso inicial.

Técnicas como la impresión de filigranas visibles o invi-sibles (esteganografía).Su función básica es la deservir como pruebaTecnologías utilizadas parala gestión de los derechos me-diante sistemas que difundeny gestionan la utilización(ElectronicRigth ManagementSystems o ERMS)

Marcas de Agua (Watermarks)Consiste en la inserción de una señal en un archivo digital con informaciónrelativa al contenido del archivo y que no puede ser detectada. Su función es informar sobre la utilización del mismo.

EncriptadoMediante técnicas de encriptado con claves simétricas se imposibilita elacceso al contenido de quienes no conozcan previamente la clave.

ContraseñasAsegura que el documento u obra solo sea accesible por el usuario/cliente autorizado, pero no permiten controlar el uso que el usuario/cliente haga de la obra.

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InterDeposito Digital Number (IDDN)InterDeposit (Federación internacional de Procesamiento de Datosy de Tecnologías de la Información) con sede en Ginebra tiene unsistema internacional de identificación de obras - IDDN (InterDepositDigital Number) Otorga un numero IDDN y un logotipo para colocar en el sitio Web,que vincula al certificado con los datos de la obra y del titular de losderechos.La vigilancia la realiza la Agencia de Protección de Programasde Paris (APP)http://www.iddn.org/

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Aspectos que deben ser contemplados por las Medidas Tecnológicas:

Toda medida tecnológica:

� Debe ser eficaz o efectiva

� No debe producir daño a los equipos de los usuarios� No pude invadir la privacidad de los usuarios� No puede dejar de informarse al consumidor sobre cualquier

consecuencia querida o no querida que pudiera causarse

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PROTECCIÓN JURÍDICA CONTRA LAS ACCIONESDESTINADAS A ELUDIR MEDIDAS TECNOLÓGICASAsí como se han desarrollado diversas tecnologías para proteger a las

obras, también se han creado mecanismos destinados a eludir estas medidas tecnológicas.

“Hacking" (ataque) manipulación de las medidas tecnológicas con lafinalidad de limitar o eliminar su fin protectorio.

La protección Técnica: Medida tecnológica de protecciónrequiere (protege la obra)dos soluciones

Jurídica: Se protege jurídicamente a la medida tecnológica (comple-mentando así la protección)

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La protección contra las acciones elusivas de la medidas tecnológicas estádirigida:

• A prohibir tales actos elusivos;

• A prohibir y/o controlar los dispositivos y/o servicios que puedan utilizarse a tal fin. Muchas veces existen dispositivos y/o servicios con múltiples usos, muchos de ellos lícitos, pero también en algunos casos con finalidades elusivas de las medidas de protección

• A regular las limitaciones y/ excepciones a la protección contra los actos elusivos en determinados casos en que las legislaciones hancontemplado la permisibilidad del acto elusivo en beneficio de determinadosintereses especiales

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DISPOSITIVOS y/o SERVICIOS DE USO MÚLTIPLESSon aquellos que si bien pueden servir para eludir medidas

tecnológicas de protección tienen también otros usos legítimos y ajenos a la violación de derechos. El principio vigente y generalmente aceptado en todo el mundo esque los dispositivos y/o servicios que deben ser prohibidos son aquellos que han sido especialmente diseñados o producidos con la única o principal finalidad de eludir un mecanismo de control de acceso o de copia, excluyéndose así de la ilicitud a los dispositivos que tengan otros usos comerciales significativos que no sean de elusión.� Sony v. Universal Studios (Caso Betamax) (17 Enero 1984)� Metro Goldwyn Mayer (MGM) v. Grokster (27 Junio 2005)

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FALLOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE ESTADOS UNIDOSSony v. Universal Studios (Caso Betamax) (17 Enero 1984)Universal Studios y otras empresas acusaron a Sony, afirmando quesus equipos grabadores de cintas de video (VCRs) contribuían a infringirlos derechos de copyright. La Corte reconoció que los equipos podrían ser empleados con fines ilícitos, pero que también podían generar usos que no infringían los derechos de autor. Se estableció así que “No se puede prohibir el desarrollo de una tecnología cuando existen usos legítimos de la misma y que no puede considerarse culpable a una empresa por el uso ilegal que los usuarios le den a su tecnología”

Metro Goldwyn Mayer (MGM) v. Grokster” (27 Junio 2005)Se demandó acá a Grokster por distribuir software que permitía a los usuarios conectarse entre si e intercambiar distintos archivos con contenidos multimedia (música, imágenes, etc.). Se hizo lugar a la demanda por considerar que alguien que distribuye un producto con el único objetivo de promover su uso para infringir el copyright puede ser responsabilizado de lo que hagan terceras partes con su producto.

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ACTOS ELUSIVOS PERMITIDOS¿Como puede ser que existan actos de elusión permitidos por la ley ?

� Obras que ya han pasado al dominio público o que no encuentren protegidas (por ej. leyes)

� Situaciones que las legislaciones han considerado como excepción al derecho exclusivo de reproducción.

- copia privada (España)- fair use (EE.UU.)- no videntes- bibliotecas, etc.

Algunos legislaciones han establecido que los titulares de los derechosdeben garantizar la utilización de la obra en estos caso especiales,otras en cambio han establecido directamente la lícitud del actoelusivo en estos supuestos especiales

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PROTECCIÓN JURÍDICA CONTRA LAS ACCIONESDESTINADAS A ELUDIR MÉDIDAS TECNOLOGICAS

El artículo 11 del Tratado de la OMPI sobre Derechos de Autor de 1996,y con relación a las obligaciones relativas a las medidas tecnológicas, establece:

“Las Partes Contratantes proporcionarán protección jurídica adecuada y recursos jurídicos efectivos contra la acción de eludir las medidas tecnológicasefectivas que sean utilizadas por los autores en relación con el ejercicio de sus derechos en virtud del presente Tratado o del Convenio de Berna y que, respectode sus obras, restrinjan actos que no estén autorizados por los autores concernidos o permitidos por la Ley”.

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PROTECCIÓN JURÍDICA CONTRA LAS ACCIONES DESTINADASA ELUDIR MEDIDAS TECNOLÓGICAS EN LA DIRECTIVA EUROPEA

La Directiva 2001/29/CE del Parlamento de Europa y del Consejo, ha establecido que los estados miembros establecerán una protección jurídicaadecuada contra la elusión de cualquier medida tecnológica efectiva, cometidapor una persona a sabiendas, o teniendo motivos razonables para saber quepersigue ese objetivo”

La Directiva también permite a los estados miembros establecer una proteccióncontra la fabricación, importación, venta de cualquier producto o dispositivo quetenga por finalidad la elusión de las medidas tecnológicas

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ALGUNOS ESTADOS QUE HAN INCORPORADO A SUSLEGISLACIONES NORMAS DESTINADAS A LA PROTECCIÓNCONTRA LA ELUSIÓN DE MEDIDAS TECNOLÓGICASEE.UU. : Digital Millennium Copyright Act (DMCA) COSTA RICA: Ley 8039COLOMBIA: Código Penal

HONDURAS: Decreto 4-99-E NICARAGUA: Ley 312

PERÚ: Decreto Legislativo 822 GUATEMALA: Código Penal ESLOVENIA: Copyright and Related Rigths ActESPAÑA: Anteproy. modif. Ley Prop. Intelectual y reciente modificación al código Penal

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En la República Argentina no existe ninguna norma legal que otorgue protección jurídica contra la elusión de las medidas tecnológicas de protección, pese a que la República Argentina ha suscripto los Tratados Internet de la OMPI y los ha aprobado por Ley 25140 y que estos imponen el dictado de una normativa nacional que fije una efectiva prohibición a determinados actos elusivos.

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Algunos autores consideran que es posible en la Argentina invocar una protección jurídica contra actos elusivos de las medidas tecnológicas, a nivel civil, fundándose en la operatividad normativaque atribuyen a los Tratados Internet, tendiendo en cuenta:

� Que los Tratados Internet de la OMPI fueron suscriptos por la República Argentina;

� Que dichos tratados fueron aprobados por ley 25140; � Que conforme al art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional, los tratados internacionales tienen jerarquía superior a las leyes;

� Que la Corte Suprema de Justicia ha establecido la operatividadinmediata de los tratados internacionales aprobados por la argentina (Jurisprudencia sentada en el caso Ekmekdjian).

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Corte Suprema de Justicia de la Nación , 07/07/1992 –

Ekmekdjian, Miguel Ángel v. Sofovich, Gerardo y otr os

“cuando la Nación ratifica un tratado que firmó con otro Estado,

se obliga internacionalmente a que sus órganos administrativos

y jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos que ese tratado

contemple, siempre que contenga descripciones lo

suficientemente concretas de tales supuestos de hecho que

hagan posible su aplicación inmediata. Una norma es operativa

cuando está dirigida a una situación de la realidad en la que

puede operar inmediatamente, sin necesidad de instituciones

que deba establecer el Congreso”.

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Personalmente no comparto esta opinión en cuanto a la operatividad de los Tratados Internet en la Argentina.Creo que, tanto la redacción del texto del art. 11 del Tratado sobre Derechos de Autor como del texto del art. 18 del Tratado sobre Fonogramas, no permiten afirmar su inmediata operatividad en la Argentina, por tratarse por de normas programáticas, que requieren el dictado nacional de una normativa expresa. “Las Partes Contratantes proporcionarán protección jurídica adecuada y recursos jurídicos efectivos contra la acción de eludir las medidas tecnológicas efectivas que sean utilizadas por los autores en relación con el ejercicio de sus derechos en virtud del presente Tratado o del Convenio de Berna y que, respecto de sus obras, restrinjan actos que no estén autorizados por los autores concernidos o permitidos por la Ley”.

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La ley 11723 y el régimen de responsabilidad de nuestro Código Civil, posibilita fundar la plena responsabilidad civil de quienes efectúenintencionalmente actos elusivos de medidas tecnológicas deprotección, y de esta forma causan un daño, basándose para ello encriterios de responsabilidad subjetiva , conforme los arts. 1109 y 512 del Código Civil

Destaco también que el art. 79 de la Ley 11723 menciona entre las medidas preventivas que pueden decretar los jueces a “toda medidaque sirva para proteger eficazmente los derechos que ampare esta ley”. Por el contrario considero que tal protección contra la elusión noexiste a nivel penal por falta de expresa tipificación legal, por lo que tanto los actos preparatorios como los propios actos se elusiónen ningún caso configuran delito en la República Argentina.

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ADECUACIÓN Y ARMONIZACIÓNLEGISLATIVA ENTRE LOS ESTADOSLos Tratados de Internet de la OMPI (Tratado sobre Derechos de Autor yTratado sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas), tratan de buscas solucionesy respuestas acordes a los desafíos impuestos por la tecnología digital e Internet

La Directiva 2001/29/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 22 demayo de 2001 sobre derechos de autor y derechos afines en la Sociedad de la Información, tiene como finalidad armonizar la protección de los derechos de loscreadores de obras intelectuales en los países miembros de la Unión Europea, prestando especial atención al ámbito digital.

La Directiva 2004/48/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 29 de abril de 2004,conocida como "Directiva Antipiratería", tiende a reforzar la luchacontra la piratería incluyendo sanciones civiles y administrativas para la pirateríacomercial.

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Elemento Diseño

Diseño con que la página fue realizada y que le da unaparticular característica al sitio.

Elemento de carácter artístico y que pese a que no incrementa el valordel sitio en cuanto al contenido, le da un valor ac cesorio fruto de un trabajo artístico-intelectual, en donde se mezcla l a elección de colores,tipo de textos, imágenes, figuras, elementos dinámi cos, etc.

Elemento de fundamental importancia en el Comercio Electrónico yaque se trata de lograr “la mejor imagen del product o en el menorespacio” así como “que el acceso a la misma sea rápid o y seguro”.

En la medida de su originalidad configura una obra amparada por elrégimen de derechos de autor, por lo que la reprodu cción de taldiseño por otra página configura el ilícito de repro ducción no

autorizada o de plagio._________________________________________________________Postgrado en Derecho Informático – Universidad Nacional de San Luis

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La protección de ley 11723 abarca la expresión de ideas, procedi-mientos, métodos de operación y conceptos matemátic os, pero noesas ideas, procedimientos, métodos y conceptos en s í, por lo queéste elemento diseño para obtener la protección lega l debe tomarseen su conjunto y no en cuanto a sus componentes en p articular.

Sería ilícito entonces reproducir en su totalidad u n diseño de sitioweb, pero nunca podría considerarse ilícito la util ización de unmismo color, tramas, formatos, etc.

“Las simples ideas no tienen la protección de la le y, pero cuandolas ideas se exteriorizan en forma original, poseye ndo individualidade integridad propia, se transforman en una obra int electual, quemerece entonces el amparo del ordenamiento jurídico ”

El diseño gráfico puede tener asimismo la protecció n del régimende propiedad industrial, en la medida que configure un dibujo industrial.

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Elemento Software

El software o código fuente de toda página de la web,se encuentra incluído actualmente en la protección quela ley de derechos de autor otorga a su titular, ya que laley 25036 sancionada el 14 de Octubre de 1998 incluyóen la ley 11723 de Derechos de Autor la protección delsoftware, al establecer en su art. 1 que se encuentran comprendidos dentro de las obras científicas, literariasy artísticas que la ley ampara:

“...los programas de computación fuente y objeto... ”.

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La ley 25036 a la que se la ha denominado“Ley del Software”, ha adoptado para nuestro país elsistema predominante en el Derecho Internacional yen los acuerdos internacionales suscriptos por la RepúblicaArgentina, en cuanto establecen la necesidad de brindarprotección al software mediante la legislación de derechosde autor.

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