Titulos Valores Electronicos

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UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO TESIS PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN DERECHO “Los Títulos Valores Electrónicos, Análisis de los Principios Jurídicos de Incorporación, Literalidad, Legitimación, Autonomía, Abstracción y el Fenómeno de la Desmaterialización”. ANDREA ÁLVAREZ ROLDÁN A30278 JOSÉ PABLO PINEDA SANCHO 972625 ABRIL 2010
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UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO

TESIS PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN DERECHO

Los Ttulos Valores Electrnicos, Anlisis de los Principios Jurdicos de Incorporacin, Literalidad, Legitimacin, Autonoma, Abstraccin y el Fenmeno de la Desmaterializacin.

ANDREA LVAREZ ROLDN A30278 JOS PABLO PINEDA SANCHO 972625

ABRIL 2010

DEDICATORIA

Papi y mami: por creer siempre en m y por haberme brindado su apoyo incondicional en todo momento; por ser como son, por todos los detalles, por todos los cuidados...simplemente por ser los mejores paps del mundo.

Fer: por formar parte de mi vida y por ensearme tanto (aunque usted no lo crea) a pesar de ser cinco aos y cinco meses menor que yo, te quiero mucho pioln.

Santiago: esta tesis la hicimos juntos chiquitn, estuvimos trabajando mucho en ella durante los nueve meses que estuviste en mi pancitay aunque ya te lo he dicho muchas veces te lo digo una vez ms: desde que vi tus ojitos por primera vez supe que te ibas a convertir en lo ms importante de mi vida te amo mi bebe, sos lo ms precioso y lo ms grande que tengo!

Andrea lvarez Roldn

i

A mis padres, por ser el mejor regalo que me ha dado Dios, por ser mi mxima inspiracin y por siempre creer en m. Gracias por estar a mi lado, los amo.

A mis hermanos, por apoyarme en todo momento, por la fuerza y el amor que siempre me demuestran, los quiero mucho.

A mis queridos amigos, por ser tambin parte de este proyecto, por todos los consejos y por estar siempre que los necesit. Sin ustedes no lo hubiera logrado.

Jos Pablo Pineda Sancho

ii

NDICE GENERAL

Introduccin01

TTULO PRIMERO: CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LOS TTULOS VALORES...13

Captulo I: Naturaleza jurdica y caractersticas generales de los ttulos valores.

Seccin I: Evolucin histrica y jurdica de los ttulos valores..13 Seccin II: Discusiones doctrinales referentes a los ttulos valores.18 A. Denominaciones18 A.1 Ttulos de crdito19 A.2 Ttulos circulatorios20 A.3 Papel valor...20 A.4 Ttulos valores.21 B. Definiciones22 Seccin III: Principios jurdicos de los ttulos valores..25 A. Principio de incorporacin...25 B. Principio de literalidad...27 C. Principio de legitimacin..30 D. Principio de autonoma.34 E. Principio de abstraccin37

Captulo II: Circulacin de los ttulos valores43

iii

Seccin I: Clasificacin de los ttulos valores43

A. Clasificacin norteamericana.43 A.1 Ttulos cambiarios..44 A.2 Ttulos representativos de mercaderas..44 A.3 Ttulos de participacin e inversin.45

B. Por su ley de circulacin.46 B.1 Ttulos al portador...47 B.2 Ttulos a la orden51 B.3 Ttulos nominativos53

C. Segn el sujeto emisor56 C.1 Ttulos pblicos..56 C.2 Ttulos privados..57

D. Segn el derecho representado en el ttulo.57 D.1 Ttulos simples....57 D.2 Ttulos complejos...57

E. Por la presencia de la causa...58 E.1 Ttulos causales..58 E.2 Ttulos abstractos58

iv

F. Por la importancia de la forma...59 F.1 Ttulos formales..59 F.2 Ttulos no formales.....59 G. Por la forma de emisin..60 G.1 Ttulos en serie...60 G.2 Ttulos individuales60

Seccin II: El endoso.61 A. Concepto y naturaleza jurdica del endoso...61 B. Diferencia entre endoso y cesin...64

TTULO SEGUNDO: EL FENMENO DE LA DESMATERIALIZACIN.67 Captulo I: La desmaterializacin de los ttulos valores..67

Seccin I: Aspectos generales67 A. Antecedentes y concepto de desmaterializacin67 B. Fundamentos y ventajas para la desmaterializacin.73 C. Grados.76 C.1 Desmaterializacin total obligatoria.77 C.2 Desmaterializacin total facultativa.77 C.3 Desmaterializacin de la circulacin...79 C.4 Inscripcin fiduciaria de ttulos ante un ente central80 v

C.5 La accin en sentido nico...81 D. Culminacin del fenmeno de la desmaterializacin83 Captulo II: Desmaterializacin presente en la legislacin costarricense84 Seccin I: Evolucin de la legislacin84 A. Ley Reguladora del Mercado de Valores (Ley 7201)..84 B. Nueva Ley Reguladora del Mercado de Valores (Ley 7732).88 B.1 Anotaciones electrnicas en cuenta..89 C. Cdigo de Comercio.97 D. Ley Orgnica del Poder Judicial.99 E. Ley de Notificaciones Judiciales...100 F. Ley de Aduanas...101 G. Reglamento del Registro Pblico.102 H. Acuerdo N 04-03, de las 8:00 hrs. del 27 de enero del 2003, de la Direccin General de Tributacin Directa103 I. Ley de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento104

TTULO TERCERO: TTULOS VALORES ELECTRNICOS.....106

Captulo I: Aspectos generales del ttulo valor electrnico...106 Seccin I: Nacimiento de la figura del ttulo valor electrnico.106 A. Circunstancias que propiciaron el surgimiento del ttulo valor electrnico. Seccin II: Del ttulo valor electrnico..111 vi

A. Definicin..111 B. Grado de desmaterializacin.113 C. Eficacia de la accin cambiaria.115 D. Ttulo nominativo, al portador y a la orden..118 E. El endoso..121 F. Los ttulos en blanco o con espacios en blanco.124 G. Reposicin, cancelacin y reivindicacin...127 Seccin III: Caractersticas generales del ttulo valor electrnico...130 A. Desaparecimiento de la firma autgrafa.130 B. La confianza de los usuarios.134 C. Aspectos probatorios..136 D. Nuevos conceptos de legitimacin..141 E. La seguridad del sistema...142

Captulo II: Particularidades del ttulo valor electrnico146 Seccin I: Estructura y funcionamiento del ttulo valor electrnico146 A. Valor probatorio155 B. Legislacin.161 B.1 Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI).161 B.2 Estados Unidos.164 B.3 Unin Europea..167 B.4 Colombia....169 B.5 Per.171 vii

B.6 Venezuela..173 B.7 Costa Rica.174

C. Discusiones en torno a la figura del ttulo valor electrnico.177 D. Implicaciones del fenmeno de la desmaterializacin en el ttulo valor electrnico.180

Seccin

II:

Ley

de

certificados,

firmas

digitales,

documentos

electrnicos y su reglamento.184 A. Ley de de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento: un camino para la utilizacin y aplicacin de los ttulos valores electrnicos en Costa Rica184 B. Alcance de la Ley de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento en los ttulos valores electrnicos.188 B.1 Firma digital...188 B.1.1 Dispositivos para el almacenamiento de la firma digital.200 B.2 Autoridades certificadoras y certificados digitales..203 B.2.1 Labores de una autoridad certificadora.209 B.2.2 Jerarqua Nacional211 B.2.3 Direccin de Certificadores de Firma Digital214 B.2.4 Acreditacin de Emisores de Certificados216 B.3 Equivalencia funcional...218 B.4 Privacidad..226 B.5 Autenticidad..228 viii

B.6 Integridad229 B.7 No repudio..230 Seccin III: Aplicacin de los principios jurdicos tradicionales en los ttulos valores electrnicos232 A. Incorporacin.232 B. Literalidad...235 C. Legitimacin..237 D. Autonoma.239 E. Abstraccin241 F. Observaciones finales respecto al cumplimiento de los principios jurdicos tradicionales..243

Conclusiones246

Bibliografa.274

ix

TABLA DE ABREVIATURAS

CNUDMI: Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional

MICIT: Ministerio de Ciencia y Tecnologa.

AC: Autoridad Certificadora.

ECA: Ente Costarricense de Acreditacin.

CA Raz: Autoridad Certificadora Raz

CA de Polticas: Autoridades Certificadoras de Polticas.

CA Emisoras Registradas: Autoridades Certificadoras Emisoras Registradas.

RA: Autoridades de Registro.

DCFD: Direccin de Certificadores de Firma Digital.

SNC: Sistema Nacional para la Calidad.

x

FICHA BIBLIOGRFICA

lvarez Roldn, Andrea. Pineda Sancho, Jos Pablo. Los ttulos valores electrnicos, anlisis de los principios jurdicos de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma, abstraccin y el fenmeno de la desmaterializacin. Tesis de grado para optar por el grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica, San Jos, Costa Rica. 2010.

Palabras claves: Derecho Comercial, ttulos valores, clasificacin, principios jurdicos, incorporacin, ttulos literalidad, valores legitimacin, electrnicos, autonoma, firma digital, abstraccin, autoridad

desmaterializacin,

certificadora, equivalencia funcional, privacidad, integridad, autenticad, no repudio.

Director: Pedro Chaves Corrales

xi

RESUMEN lvarez Roldn, Andrea. Pineda Sancho, Jos Pablo. Los ttulos valores electrnicos, anlisis de los principios jurdicos de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma, abstraccin y el fenmeno de la desmaterializacin. Tesis de grado para optar por el grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica, San Jos, Costa Rica. 2010. Hoy en da el creciente desarrollo tecnolgico ha invadido la esfera del Derecho Comercial. Mundialmente se ha hablado de la desmaterializacin de los ttulos valores, lo cual acarrea el surgimiento de los ttulos valores electrnicos. Dicho fenmeno naci de la crisis del papel y los elevados gastos que generaba la emisin de ttulos en masa. La llamada crisis del papel, es un fenmeno que hace alusin al inminente hecho de que se prescinde de dicho material, para optar por otro tipo de soporte ms econmico y eficiente, como por ejemplo el electrnico o digital; esto ha brindado seguridad jurdica y celeridad en las operaciones comerciales. Esta Tesis tiene como objetivo principal, elaborar un estudio exhaustivo para determinar si an con el fenmeno de la desmaterializacin, los ttulos valores electrnicos siguen cumpliendo con los principios jurdicos tradicionales de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma y abstraccin. Como hiptesis nos planteamos que debido a las particulares caractersticas del ttulo valor electrnico, surgen inevitablemente tres preguntas: a) Cumplen verdaderamente los ttulos valores electrnicos con los principios jurdicos?; b) Se da una total desmaterializacin de la figura del ttulo valor?; c) Provoca el fenmeno de la desmaterializacin la muerte de la teora general de los ttulos valores o constituye una base para un replanteamiento o adecuacin de los principios jurdicos tradicionales? xii

El presente trabajo de investigacin, se apoy en los mtodos del anlisis normativo, anlisis doctrinario, anlisis comparativo e investigacin de campo. Respecto a la pregunta de que si los ttulos valores electrnicos cumplen con los principios jurdicos, concluimos que hay un consenso general de que estos documentos presentan los principios de literalidad, legitimacin, autonoma y abstraccin. Sin embargo, es importante destacar que en cuanto al principio jurdico de incorporacin existen posiciones encontradas, ya que as como hay autores que opinan que la incorporacin s es operante en estos documentos electrnicos, hay otros que consideran que no lo es. Respecto a si se da una total desmaterializacin de la figura del ttulo valor, concluimos que el verdadero ttulo valor electrnico es el que se crea y circula por medios electrnicos, es decir, el que encaja en el grado ms intenso de desmaterializacin. No se puede dejar de lado la posibilidad que tiene un ttulo valor tradicional, de desmaterializarse con el objetivo de que su circulacin se desarrolle electrnicamente. Sin embargo, se considera que a pesar de tratarse de un caso de desmaterializacin, no corresponde al ttulo valor electrnico por excelencia, ya que no fue creado electrnicamente sino que simplemente pas por la transicin de tener un soporte fsico a uno digital. Respondiendo a la tercera interrogante planteada en la hiptesis concluimos que no se puede hablar de una muerte de la teora general de los ttulos valores, sino de la aparicin de nuevas manifestaciones y fenmenos del Derecho Comercial que requieren una respuesta jurdica, la cual ya se ha empezado a dar en las nuevas legislaciones.

xiii

INTRODUCCIN

El tema aprobado para el Trabajo Final de Graduacin es el siguiente: Los ttulos valores electrnicos, anlisis de los principios jurdicos de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma, abstraccin y el

fenmeno de la desmaterializacin.

Los ttulos valores surgieron debido a la incesante necesidad de buscar sistemas orientados a facilitar la circulacin de la riqueza. El desarrollo de dichos instrumentos fue muy importante, especialmente desde el momento en que el ordenamiento jurdico acogi esta realidad y fij parmetros para la expedicin, circulacin y funcionamiento de estos.

Con la aparicin de estos ttulos, los mercados de valores empezaron a manejar un gran nmero de instrumentos y experimentaron un crecimiento en el volumen de las transacciones; esto evidenci los peligros y costos que implicaban las operaciones realizadas con ttulos fsicos.

Lo anterior hizo necesaria la bsqueda de nuevas alternativas, que agilizaran el intercambio, sin poner en riesgo la seguridad que las transacciones requeran. Debido a esto fue que se dio el origen de los ttulos valores electrnicos y el fenmeno de la desmaterializacin.

Los ttulos valores electrnicos sustituyen el papel, al llevar a cabo las diversas operaciones mediante el novedoso mecanismo de registros electrnicos. La base

1

papel documental deja de ser necesaria para justificar derechos, realizar transferencias o constituir gravmenes.

Se debe recordar que vivimos en una sociedad dinmica, la cual se encuentra en un constante proceso de adaptacin, necesario para lograr satisfacer las necesidades que van surgiendo con el paso del tiempo. Esta es una de las razones por las que se da el surgimiento de los ttulos valores electrnicos. Estos, tienen como objetivo superar las ventajas de los ttulos valores ordinarios y seguir un mtodo ms rpido, seguro, gil, expedito y menos burocrtico ; sin embargo, el cambio siempre genera temor. Debido a esto y para lograr una total aceptacin de los usuarios, es imprescindible que los ttulos valores electrnicos superen en garantas, seguridad y ventajas, a los ordinarios, a travs de una debida regulacin legal.

OBJETIVOS DEL TRABAJO FINAL DE GRADUACIN OBJETIVO GENERAL: Elaborar un estudio exhaustivo para determinar si an con el fenmeno de la desmaterializacin, los ttulos valores electrnicos siguen cumpliendo con los principios jurdicos tradicionales de incorporacin, literalidad,

legitimacin, autonoma y abstraccin. OBJETIVOS ESPECFICOS: Desarrollar la teora general, las caractersticas, la evolucin y los principios jurdicos de los ttulos valores.

2

Indagar las diversas circunstancias que propiciaron el surgimiento de la figura del ttulo valor electrnico.

Definir el concepto de ttulo valor electrnico y sealar sus caractersticas. Investigar el funcionamiento del ttulo valor electrnico para determinar los pros y contras de su aplicacin en el mercado.

Analizar el fenmeno de la desmaterializacin y sus diversos grados. Determinar si el fenmeno de la desmaterializacin provoca la muerte de la teora general de los ttulos valores o si constituye una base para un replanteamiento o adecuacin de los principios jurdicos tradicionales.

Exponer la desmaterializacin presente en la legislacin costarricense. Analizar la evolucin y los cambios que ha sufrido la legislacin costarricense en materia de ttulos valores.

Examinar cmo la Ley de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento puede abrir un camino para la utilizacin y aplicacin de los ttulos valores electrnicos en Costa Rica.

Evidenciar y analizar el cambio que produce la Ley de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento en la legislacin y actualidad costarricense.

Explicar y analizar a profundidad el principio de equivalencia funcional y las garantas de privacidad, autenticidad, integridad y no repudio, presentes en la Ley de de certificados, firmas digitales, documentos electrnicos y su reglamento.

3

MARCO TERICO En la economa actual, la circulacin de bienes y valores es uno de los referentes ms importantes. Esta circulacin econmica no se cumple sin el auxilio de instrumentos jurdicos que faciliten el desplazamiento de los bienes y permitan el disfrute de los mismos por quienes los adquieren, sin que exista el riesgo de ser perturbados en su titularidad.

Es as como el Derecho debe proporcionar tanto los instrumentos para favorecer y facilitar su circulacin, como asegurar su realizacin en el momento oportuno; por ello, puede afirmarse que la tutela jurdica del crdito es exigencia esencial de su desarrollo y de su eficacia.

De esta forma es como se conciben los ttulos valores, creados como instrumentos que faciliten y aseguren la eficiente circulacin de los crditos, agilicen las transacciones comerciales y constituyan instrumentos jurdicos esenciales en el transporte de mercancas. Para realizar esta funcin deben satisfacer las exigencias de seguridad y certeza que la misma circulacin econmica impone. Al incorporar derechos en el papel, se permiti la transferencia gil de los crditos, que, de otra manera sera en exceso dispendiosa y formalista. Correlativamente, la legislacin surgida para regular este fenmeno se fundament en el supuesto de que los ttulos valores deban materializarse en papel 1 .

1

Rincn Crdenas Erick (2006) Manual de derecho de comercio electrnico y de Internet. 1 ed. Bogot, Colombia: Editorial Universidad del Rosario. Pg. 196.

4

La funcin de los ttulos valores consiste esencialmente en movilizar el crdito bajo las garantas de certeza en su existencia y seguridad de su realizacin; esto, se logra solamente mediante una adecuada regulacin jurdica.

Estas garantas que se buscan en los ttulos valores, provocaron que aparecieran una serie de principios jurdicos que vinieron a facilitar la seguridad y la trasmisin de derechos, no solo al emisor sino tambin al adquirente. Los principios a los que nos referimos son: incorporacin, literalidad, autonoma, legitimacin y

abstraccin.

La masificacin en la negociacin y en el uso de los ttulos valores, ha impuesto la necesidad de crear mecanismos que doten de eficiencia y celeridad la circulacin de los mismos. Adems, el papel ha pasado de ser una solucin a convertirse en un problema debido a su fragilidad, engorrosa conservacin y difcil manejo. Debido a esto es que hoy en da se considera mucho ms prctico acudir a las soluciones informticas para realizar las funciones antes encomendadas al papel. Este fenmeno se ve potenciado por el advenimiento de operaciones comerciales por Internet, que conllevan la necesidad de realizar las diferentes actuaciones negociales a travs de mensajes de datos 2 .

Para responder a las necesidades actuales, se ha planteado la posibilidad de crear ttulos valores electrnicos, los cuales han trado, en materia jurdica, ciertas inquietudes de gran importancia, ya que la tenencia de dichos ttulos2

Ibid

5

valores bajo ciertas caractersticas, no siempre son compatibles con los principios tradicionales de los mismos.

El ttulo valor electrnico implica la creacin de una prestacin sobre una base o archivo operado electrnicamente, sin necesidad de que esta repose en un soporte de papel; dado que su existencia, circulacin, garanta o ejecucin se cumplirn efectuando una simple referencia o clave tcnica. Lo anterior conlleva los siguientes aspectos:

Desaparecimiento de la firma autgrafa: el ttulo valor electrnico exige el desaparecimiento de la firma autgrafa, no solo con respecto al girador sino tambin de los endosantes o avalistas. Resulta posible saber con certeza absoluta que una determinada declaracin negocial, de carcter unilateral, proviene de quien nominalmente aparece como su autor en el mensaje respectivo. En sntesis, los ttulos valores electrnicos sustituyen la firma olgrafa por otros medios electrnicos, los cuales resultan eficaces y seguros debido a que permiten identificar con certeza a la persona que emite el mensaje.

La confianza de los usuarios: la nocin de ttulo valor electrnico y el diseo de su base tecnolgica, implica una especial moralidad comercial por parte de los operadores responsables de este, por cuanto la confianza de los usuarios constituye un elemento fundamental para el adecuado funcionamiento del sistema.

Aspectos probatorios: la conceptualizacin del

ttulo valor o la obligacin

electrnica para efectos probatorios o judiciales, debe implicar un cambio frente a los trmites notariales engorrosos ;esta es la razn por la cual resulta necesario 6

facultar a los operadores del sistema de un cierto poder para dar fe sobre los ttulos valores que manejan y atribuirles, a tales declaraciones, fuerza probatoria.

Nuevos conceptos de legitimacin: el ttulo valor electrnico implica que existan formas novedosas para justificar los derechos incorporados en el mismo, de tal forma que no sea necesario exhibir el documento original para el efecto.

La seguridad del sistema: la confianza de los usuarios depende de la seguridad del sistema. Es por esto que se debe garantizar la mayor seguridad tcnica

posible, en la medida en que el riesgo informtico debe ser objeto no slo de mecanismos para evitarlo, sino de una especial cobertura en las plizas de seguro, tanto de la entidad administradora del sistema como de los usuarios.

En sntesis, en estos documentos electrnicos, la obligacin no nace con la creacin y firma de un papel, sino que emerge de la voluntad unilateral del creador del documento en un determinado soporte electrnico, esto origina una obligacin electrnica en la cual no es necesaria la entrega fsica al beneficiario de dicha obligacin unilateralmente creada.

En Costa Rica, la Ley Reguladora del Mercado de Valores (Ley 7201 del 29 de octubre de 1990) introduce de manera clara la desmaterializacin de los ttulos; es esta ley la que proporcion el marco jurdico para que esto pudiera aplicarse en nuestro pas. Sin embargo, no fue hasta el ao de 1997 cuando se aprueba una

7

Nueva Ley Reguladora y es esta la que da el mayor paso en el desarrollo del sistema de valores desmaterializados 3 .

Posteriormente, el concepto de documento digital se remonta a un proyecto de Ley presentado por el Poder Ejecutivo a la Asamblea Legislativa el 29 de febrero del 2002, tramitado bajo el expediente 14.276. ste, pretenda legislar lo relacionado con la firma digital en Costa Rica; al cabo de aos de deliberaciones acerca del tema, y varios textos sustitutos, el da 22 de agosto del 2005, el proyecto de marras culmin con la aprobacin de la Ley de Certificados, Firmas Digitales y Documentos Electrnicos (Ley 8454 del 30 de agosto del 2005).

Dicha ley faculta la posibilidad de vincular jurdicamente a los actores que participan en transacciones electrnicas ; esto, permite llevar al mundo virtual transacciones o procesos que anteriormente requeran el uso de documentos fsicos para tener validez jurdica, bajo el precepto de presuncin de autora y responsabilidad. Lo anterior, sin demrito del cumplimiento de los requisitos de las formalidades legales segn el negocio jurdico 4 .

Es importante mencionar el principio de equivalencia funcional, el cual surge con la Ley 8454. Esta tambin incorpora los conceptos de privacidad, autenticidad, integridad y no repudio, que deben ser garantizados siempre que se firme

3

Bonilla Oviedo S y Hernndez Novoa H (1999) La desmaterializacin de los ttulos valores: necesidad de un replanteamiento de sus principios generales. Tesis de Graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pg. 168.4

Sistema Nacional de Certificado Digital:

8

digitalmente. En relacin con el principio de equivalencia funcional, dicho cuerpo normativo establece en su artculo 3: Cualquier manifestacin con carcter representativo o declarativo, expresada o transmitida por un medio electrnico o informtico, se tendr por jurdicamente equivalente a los documentos que se otorguen, residan o transmitan por medios fsicos. En cualquier norma del ordenamiento jurdico en la que se haga referencia a un documento o comunicacin, se entendern de igual manera tanto los electrnicos como los fsicos. No obstante, el empleo del soporte electrnico para un

documento determinado no dispensa, en ningn caso, el cumplimiento de los requisitos y las formalidades que la ley exija para cada acto o negocio jurdico en particular 5 .

Asimismo, el artculo 9 establece: Los documentos y las comunicaciones suscritos mediante firma digital, tendrn el mismo valor y la eficacia probatoria de su equivalente firmado en manuscrito. En cualquier norma jurdica que se exija la presencia de una firma, se reconocer de igual manera tanto la digital como la manuscrita.

5

Ley de certificados, firmas digitales y documentos electrnicos y su reglamento. (2006) 2 ed. San Jos, Costa Rica: Editorial IJSA.

9

Los documentos pblicos electrnicos debern llevar la firma digital certificada 6 .

HIPTESIS Debido a las particulares caractersticas del ttulo valor electrnico, surgen tres preguntas:

Cumplen verdaderamente los ttulos valores electrnicos con los principios jurdicos de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma y

abstraccin?

Se da una total desmaterializacin de la figura del ttulo valor?

Provoca general

el fenmeno de la desmaterializacin la muerte de la teora de los ttulos valores o constituye una base para un

replanteamiento o adecuacin de los principios jurdicos tradicionales?

Con una base conceptual correctamente definida y delimitada de los ttulos valores electrnicos y un exhaustivo anlisis, el Trabajo Final de Graduacin proceder a dar una respuesta satisfactoria a cada una de dichas interrogantes.

METODOLOGA El presente trabajo de investigacin se apoya en los siguientes mtodos:

6

Ibid

10

a) Anlisis normativo: se recopilar normativa nacional e internacional para analizar la regulacin y aplicacin de los ttulos valores electrnicos. b) Anlisis doctrinario: consistir en una investigacin con base en la doctrina desarrollada por profesionales en la materia. c) Anlisis comparativo: se realizar un estudio comparativo entre la regulacin existente en otros pases y nuestra legislacin relativo a los ttulos valores electrnicos. Asimismo, se analizarn las innovaciones en nuestra legislacin comparando la Ley Reguladora del Mercado de Valores, La Nueva Ley Reguladora y la Ley de Certificados, Firmas Digitales y Documentos Electrnicos. d) Investigacin de Campo: se investigar el funcionamiento, utilizacin y aceptacin de los ttulos valores electrnicos, a travs de entrevistas, encuestas, conferencias, reportajes e indagaciones.

ESTRUCTURA DE LA INVESTIGACIN Esta investigacin ha sido estructurada en tres ttulos, los cuales a su vez se dividen en distintos captulos y secciones.

El ttulo primero lleva el nombre de Consideraciones generales sobre los ttulos valores, y si divide en dos captulos. El primero se dedica a explicar la evolucin histrica y jurdica de los ttulos valores, las discusiones doctrinales respecto a la denominacin y definicin de ttulo valor y los principios jurdicos de incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma y abstraccin. El segundo contiene los temas de la circulacin de los ttulos valores, las diferentes clasificaciones existentes y el endoso. 11

El ttulo segundo lleva el nombre de El fenmeno de la desmaterializacin, y se divide, al igual que el ttulo primero, en dos captulos. El primero analiza la desmaterializacin y sus aspectos generales, entre los cuales se encuentran: antecedentes, obligatoria, fundamentos, ventajas total y grados (desmaterializacin desmaterializacin de total la

desmaterializacin

facultativa,

circulacin, inscripcin fiduciaria de ttulos ante un ente central, accin en sentido nico). El segundo hace referencia a la desmaterializacin presente en la legislacin costarricense.

El ttulo tercero lleva el nombre de Ttulos valores electrnicos, y se divide tambin en dos captulos. El primero habla de los aspectos generales del ttulo valor electrnico, su nacimiento, las circunstancias que propiciaron su surgimiento y sus caractersticas generales. El segundo analiza la estructura y el funcionamiento del ttulo valor electrnico; adems hace referencia a las discusiones en torno a esta nueva figura y a las implicaciones del fenmeno de la desmaterializacin en el caso de esta nueva modalidad de ttulo valor. Asimismo, el segundo captulo contiene un estudio de la Ley de certificados, firmas digitales y documentos electrnicos, ya que dicha ley se considera un camino para la utilizacin y aplicacin de los ttulos valores electrnicos en Costa Rica; se explican los conceptos de firma digital, autoridad certificadora, certificado digital, equivalencia funcional, privacidad, autenticidad, integridad y no repudio. Por ltimo, se finaliza con un anlisis sobre la aplicacin de los principios jurdicos tradicionales (incorporacin, literalidad, legitimacin, autonoma y abstraccin) en los ttulos valores electrnicos. 12

TTULO PRIMERO: CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LOS TTULOS VALORES

Captulo I: Naturaleza jurdica y caractersticas generales de los ttulos valores

Seccin I: Evolucin histrica y jurdica de los ttulos valores.

El surgimiento del comercio en la Edad Media, provoc un cambio en las formas tradicionales de circulacin fsica de los bienes; se da origen a la utilizacin de ciertos documentos, hoy conocidos como ttulos valores. Lo anterior convierte a la poca medieval en una etapa histrica de gran importancia para el Derecho Comercial, ya que en esta se dio el origen y la utilizacin de los primeros papeles de comercio.

La economa monetarista y las ferias entre comerciantes de la poca medieval requeran el traslado de dinero o de especies monetarias de un lugar a otro, que representaba un riesgo. Esta fue una de las diversas razones que propiciaron la aparicin de los cambistas; estos reciban sumas de dinero y entregaban a cambio un documento al acreedor, el cual deba ser llevado por este a otro sitio con el objetivo de que el mandatario, socio o corresponsal del cambista devolviera el dinero entregado. El documento en cuestin contena dos clusulas: la clusula de valor, en la cual se haca constancia del recibo de dinero y la clusula de cambio

13

trayecticio, que contena la promesa de devolver el dinero en un lugar diferente de aquel en que se haba recibido.

En el siglo XIII, el pagar cambiario se convirti en una letra de cambio, ya que la promesa de pago del cambista, contenida en la clusula de cambio trayecticio pas a ser un mandato de pago. El librado no era nicamente el mandatario, socio o corresponsal del cambista, sino que tambin poda ser su deudor, adems se requera la aceptacin expresa del librado.

En el siglo XVII se produjeron nuevas modificaciones, una de estas fue la clusula de a la orden en la letra de cambio; esto hizo que la letra perdiera su carcter meramente nominativo para abrirse a la circulacin a travs del endoso; luego con la invencin del endoso en blanco, la letra de cambio se convirti en un ttulo al portador. Este elemento, junto al protesto y la accin de regreso, fueron reglamentados en Francia por las Ordenanzas de Colbert del ao 1673; Francia utilizaba la letra de cambio como un instrumento de cambio trayecticio solamente.

Por otro lado, Alemania consideraba la letra de cambio como un medio de pago, un instrumento crediticio y, adems, pagadero en el mismo lugar de su expedicin o en otro diferente; es decir, el criterio alemn plasmado en la Ordenanza de 1848, no consideraba la letra de cambio como instrumento de cambio solamente. 14

A mediados del siglo XVIII aparece en Inglaterra el cheque, ste tuvo como antecedente las rdenes de pago que giraban los reyes ingleses contra la tesorera real. Por otro lado, los venecianos expedan rdenes de pago por las que el Banco de San Ambrosio permita el retiro de dineros depositados o dados en custodia. Los depositantes ingleses, ante la imposibilidad de que los banqueros entregaran sumas efectivas de dinero, giraban contra el banco rdenes de pago para ser cargadas en su respectiva cuenta; as pues, el cheque nace como una letra de cambio girada contra un banco y pagadera a la vista, que permita, mediante compensacin de crditos, abonar en cuenta del beneficiario la suma girada contra el banco cuando aquel era depositante del mismo. Adicionalmente, vale la pena destacar que el Cdigo de Napolen de 1807 se inspir en las Ordenanzas de Colbert y el Bill of Exchange de 1882 de Inglaterra y la Negotiable Instruments Law o Ley de Instrumentos Negociables de Nueva York surgieron de la corriente alemana.

A partir de la segunda mitad del siglo XIX, se gener un esfuerzo conjunto de todos los pases para unificar la legislacin cambiaria y eliminar las dificultades presentes en las operaciones comerciales internacionales; esto, debido al avance del comercio internacional y a la diversidad de legislaciones existentes en materia de ttulos valores. Algunos de los esfuerzos e intentos para lograr la unificacin se vieron reflejados en: la Conferencia de Bremen en 1673; la Conferencia de la Haya de 1910, en la cual se present un proyecto de unificacin de reglas en materia de letra de cambio y pagar a la orden y la Conferencia de Ginebra de 15

1930, la cual aprob la Ley Uniforme de Ginebra; esta constitua una serie de convenios sobre la letra, cheque y pagar.

As como en el continente europeo, en el plano americano tambin se han realizado diversos esfuerzos para lograr la tan buscada unificacin. En 1928 se aprob, en la Conferencia Interamericana en La Habana, el Cdigo de Bustamante; ste introduca normas para resolucin de conflictos en materia cambiaria. En 1958, en la Conferencia Interamericana de Buenos Aires, se intent introducir, sin xito, la Ley de Instrumentos Negociables de los Estados Unidos en todos los pases de Amrica Latina. Sin embargo, en el ao 1956, el Parlamento latinoamericano llev a cabo una solicitud formal al Instituto para la Integracin de Amrica Latina, con el propsito de que se elaborara un proyecto de unificacin de la legislacin latinoamericana en torno a los ttulos valores. Dicho proyecto, aprobado en 1967, fue conocido como Proyecto Intal.

Despus de un recorrido a lo largo de la historia, se puede afirmar que los ttulos valores surgieron debido a la incesante necesidad de buscar sistemas orientados a facilitar la circulacin de la riqueza. El desarrollo de dichos instrumentos fue muy importante, especialmente desde el momento en que el ordenamiento jurdico acogi esta realidad y fij parmetros para la expedicin, circulacin y funcionamiento de estos.

16

En la economa actual, la circulacin de bienes y valores es uno de los referentes ms importantes. Esta circulacin econmica no se cumple sin el auxilio de instrumentos jurdicos que faciliten el desplazamiento de los bienes y permitan el disfrute de los mismos por quienes los adquieren, sin que exista el riesgo de ser perturbados en su titularidad.

Es as como el Derecho debe proporcionar tanto los mecanismos para favorecer y facilitar su circulacin, como asegurar su realizacin en el momento oportuno; por ello, puede afirmarse que la tutela jurdica del crdito es exigencia esencial de su desarrollo y de su eficacia.

De esta forma es como se conciben los ttulos valores, creados como instrumentos que faciliten y aseguren la eficiente circulacin de los crditos, agilicen las transacciones comerciales y constituyan instrumentos jurdicos esenciales en el transporte de mercancas. Para realizar esta funcin deben satisfacer las exigencias de seguridad y certeza que la misma circulacin econmica impone.

Al incorporar derechos en el papel, se permiti la transferencia gil de los crditos, que, de otra manera sera en exceso dispendiosa y formalista. Correlativamente,

17

la legislacin surgida para regular este fenmeno se fundament en el supuesto de que los ttulos valores deban materializarse en papel 7 .

La funcin de los ttulos valores consiste esencialmente en movilizar el crdito bajo las garantas de certeza en su existencia y seguridad de su realizacin; esto, se logra solamente mediante una adecuada regulacin jurdica.

Seccin II: Discusiones doctrinales referente a los ttulos valores.

A travs de los aos, se han generado un sin nmero de discusiones referentes a los ttulos valores. Unas giran en torno a las denominaciones que deben otorgrsele a dichos documentos y otras son referentes a las definiciones que se deben utilizar para caracterizarlos.

A. Denominaciones:

En la Doctrina, existen diversas posiciones sobre la denominacin que debe otorgrsele a este tipo de documentos; se habla de ttulos de crdito, ttulos de circulacin, ttulos circulables, papel valor, ttulos valores, entre otros.

7

Rincn Crdenas Erick (2006) Manual de derecho de comercio electrnico y de Internet. 1 ed. Bogot, Colombia: Editorial Universidad del Rosario. Pg. 196.

18

A.1 Ttulos de crdito.

Esta denominacin, proveniente de la Doctrina italiana, ha sido tanto criticada como apoyada. Quienes la critican, han argumentado que el trmino parece reducir el mbito de esta categora de cosas mercantiles a una sola de sus variantes: la de los ttulos que tienen un contenido crediticio; es decir, los que imponen obligaciones que dan derecho a una prestacin en dinero u otra cosa cierta. Por otro lado, los defensores han establecido que la expresin ttulo de crdito literalmente dice menos de aquello que intenta significarse con su empleo.

En la nocin de ttulo de crdito se comprenden tambin los ttulos de participacin social, los representativos del derecho por disponer, de determinadas mercancas y no solamente los representativos de los derechos de crdito de sumas, como la letra de cambio. Quienes apoyan el trmino de ttulo de crdito tambin sealan que el alcance jurdico, que es distinto del que se deriva del sentido literal de las palabras; es claro y corresponde al uso comn en la Doctrina y en la prctica.

Al respecto, es trascendental indicar lo siguiente: el Derecho tiene su propia terminologa. Por ello, el jurista debe intentar aplicarla lo ms rigurosamente posible en todo momento, para lograr que el alcance literal corresponda al jurdico;

19

se

evita, de esta manera, las confusiones e imprecisiones que a veces se

generan.

A.2 Ttulos circulatorios.

Quienes utilizan el trmino de ttulo circulatorio aducen al hecho de que

la

circulacin es el denominador comn de todos los documentos que se integran en la teora general de estos ttulos. Sin embargo, esta denominacin tambin ha sido objeto de crticas, ya que hay algunas personas que alegan que la circulacin no es un principio exclusivo de dichos documentos; un ejemplo de esto son los ttulos impropios, estos son ttulos cuya funcin es circular a pesar de que no son ttulos valores. Debido a lo anterior, el trmino ttulo circulatorio resulta amplio y poco preciso.

A.3 Papel valor.

En este caso, el trmino papel alude al documento y el trmino valor al diverso derecho siempre de contenido patrimonial que puede, en cada caso, contenerse en l. 8

8

Messineo, Francesco. Manual de derecho civil y comercial. Tomo VI. Relaciones obligatorias singulares. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1979. p.231.

20

A.4 Ttulos valores.

La denominacin ttulo valor proviene del derecho germnico y se fundamenta en el hecho de que todos esos documentos son ttulos que incorporan un valor econmico. Quienes apoyan la utilizacin de dicho trmino sealan que ste es acertado debido a que se trata de documentos cuyo valor, que est representado por el derecho al que se refiere el documento, es inseparable del ttulo mismo. 9

Por otro lado, los crticos han establecido que la expresin ttulo valor es imprecisa, ya que la palabra valor es multvoca, tanto en el campo jurdico como en el econmico; adems, alegan que as como hay muchos ttulos que tienen o representan un valor y no estn comprendidos dentro de la categora de ttulos valores, tambin hay muchos ttulos valores que en realidad no puede decirse que incorporen un valor. 10

Garrigues, Joaqun. Curso de derecho mercantil. Tomo 1. Ciudad de Mxico: editorial Porrua. Sptima Edicin, 1981. p.719. 10 Bonfanti, Mario Alberto. Garrone, Jos Alberto. De los ttulos de crdito. Buenos Aires: Editorial AbeledoPerrot. 2 Edicin, 1979. p.9-10.

9

21

B. Definiciones.

El ttulo valor se define dentro de la teora tradicional como aquel documento de un derecho privado que no se puede ejercer si no se tiene el ttulo a disposicin 11 . Esta definicin no incluye expresa y totalmente las caractersticas principales que la doctrina moderna ha introducido en la definicin de ttulo-valor.

Para Guillermo Cabanellas de las Cuevas es el ttulo que, al instrumentar un crdito, es necesario para hacer efectivos los derechos correspondientes a tal crdito, circula en forma autnoma de los actos que hayan dado origen a su creacin o transferencia, y tiene el valor y efectos que la ley atribuye a la literalidad de sus trminos 12 .

Para Vivante el ttulo de crdito es un documento necesario para ejercitar un derecho literal y autnomo en l mencionado 13 . Esta definicin se considera incompleta, ya que deja de lado los elementos fundamentales de incorporacin y circulacin. No obstante, antes de la reforma que realiz la Ley N 7201 del 10 de octubre de 1990, el artculo 667 de nuestro Cdigo de Comercio utilizaba la

GUALTERI, Giuseppe. WINIZKY, Ignacio. Ttulos Circulatorios. Parte General. Buenos Aires: Editorial Eudeba, Universidad de Buenos Aires. Segunda Edicin, 1966. p.64. 12 Ossorio y Florit M y Cabanellas de las Cuevas G (2007) Diccionario de Derecho. 1 ed. Buenos Aires, Argentina: Editorial Heliasta. Pg. 614. 13 Vivante citado por: Torrealba, Octavio. Apuntes sobre el concepto tipolgico de ttulo valor. Revista Judicial, Costa Rica, Ao XVI, N 53, marzo 1991. p.22.

11

22

definicin Vivantina de ttulo valor, al definirlo como documento indispensable para ejecutar el derecho literal y autnomo que en l se consigna.

Alfred Hueck dice la caracterstica especfica de los ttulos valores no consiste en que la disposicin sobre el derecho documentado resulta de la disposicin sobre el ttulo, sino ms bien en que para el ejercicio del derecho es necesaria la posesin del documento. 14

Asimismo el autor Isidoro La Lumia, establece que los ttulos valores son documentos necesarios para el ejercicio y la transferencia de los derechos subjetivos de naturaleza literal y autnoma en ellos enunciados 15 . Esta definicin hace referencia a la funcin traslativa que poseen los ttulos valores.

Joaqun Garrigues define el ttulo valor como el documento sobre un derecho privado cuyo ejercicio est condicionado jurdicamente a la posesin del documento 16 . En esta definicin se plasma la necesidad de que el ttulo le sea atribuido a una persona como presupuesto fundamental para el ejercicio del derecho contenido en el documento.Hueck, Alfred/Canaris, Claus-W. Derecho de los ttulos valor. 1 ed. Editorial Ariel. Barcelona. 1988. p.5. 15 BONFANTI, Mario Alberto. GARRONE, Jos Alberto. De los Ttulos de Crdito. Buenos Aires: Editoral Abeledo-Perrot. 2da. Edicin, 1976. p.29. 16 Garrigues, Joaqun. Curso de derecho mercantil. Editorial Tmesis. Tomo III. Bogot, Colombia. 1987. p.87.14

23

Las definiciones anteriores forman parte de la Teora General de los Ttulos Valores, ya que estas contemplan las caractersticas de dichos documentos.

Debido a lo anterior, se empez a construir un concepto general de ttulo valor y se clasific dentro de ste tanto a las figuras tpicas y reconocidas que cumplan con estas caractersticas, como a toda serie de documentos innominados que surgieran dentro de las prcticas comerciales y cumplieran con ciertos requisitos mnimos de validez. Gastn Certad seala que El logro de un concepto unitario de ttulo valor en el mbito del derecho positivo supone la promulgacin de un hbeas de normas aplicables a todos los ttulos valores, y la adopcin para ello de una disciplina homognea al menos en sus lineamientos fundamentales, para solo una serie (abierta) de documentos, notablemente distintos entre s 17 .

La mayora de la doctrina mercantilista moderna considera inconveniente que se encuadre dentro de una norma la definicin de ttulo valor; respecto a esto el autor Hernndez Aguilar seala lo siguiente: ...en la economa moderna la transformacin de las operaciones mercantiles es constante, por tanto, siendo los ttulos valores el medio ms eficaz y rpido de la movilizacin de la riqueza, sera limitar el desarrollo y modalidades de los mismos al cambio econmico del cual dependen 18 .

Certad Maroto, Gastn. Temas de derecho cartular. 1 ed. Editorial Juritexto. San Jos, Costa Rica. 2001. pp 327-329. 18 Hernndez Aguilar, lvaro. Ttulos valores y anotaciones en cuenta. 1ed. Investigaciones Jurdicas, S.A. San Jos, Costa Rica. 2001. p.39.

17

24

Da a da crecen los esfuerzos por lograr un concepto normativo ms abierto de ttulo valor, que englobe no slo a los ttulos cambiarios sino tambin a los ttulos de crdito y participacin. Por otro lado, se considera que las definiciones difcilmente comprenden todos los caracteres genricos del instituto y por ende resultan sumamente restrictivas. Debido a lo anterior, el legislador del Cdigo de Comercio vigente opt por omitir una definicin sobre ttulo valor; se considera que esto se hizo con el fin de evitar una interpretacin taxativa que limite la utilizacin y aplicacin de la figura jurdica.

Seccin III: Principios jurdicos de los ttulos valores.

Las diversas garantas que se buscaban en los ttulos valores, provocaron que aparecieran una serie de principios jurdicos; estos, vinieron a facilitar la seguridad y la trasmisin de derechos, no solo al emisor sino tambin al adquiriente. Los principios son: incorporacin, literalidad, autonoma, legitimacin y abstraccin.

A. Principio de incorporacin.

El principio de incorporacin hace referencia al nexo existente entre la cosa corporal (documento) y la incorporal (derecho); esto implica la exigencia de la posesin y presentacin del ttulo para el ejercicio del derecho. Al respecto, Ral Cervantes Ahumada dice quien posee legalmente el ttulo, posee el derecho en 25

l incorporado, y su razn de poseer el derecho es el hecho de poseer el ttulo 19 , dicha cita evidencia la estrecha relacin entre el derecho y el ttulo. Debido a lo anterior, los ttulos valores se someten al rgimen de los bienes muebles mercantiles.

Un documento asume el carcter de ttulo valor solo cuando el derecho se halla en una conexin permanente con el documento; esto hace que el derecho nicamente se pueda invocar a travs de una relacin jurdica con el documento. En otras palabras, la suerte del derecho est ligada a la suerte del ttulo.

Es importante agregar que los derechos de crdito no son el nico contenido del ttulo valor. Dichos documentos tienen la posibilidad de poseer diversos contenidos, por ejemplo: los derechos de posesin y disposicin en el caso del ttulo representativo de mercaderas y los derechos de participacin en las suertes de las sociedades.

No se debe dejar de mencionar que una aplicacin rgida del principio jurdico de incorporacin podra ocasionar consecuencias poco prcticas, especialmente en materia de extincin. La rigidez del principio se debilita en consideracin a que el

Cervantes Ahumada, Ral. Ttulos y operaciones de crdito. Ciudad de Mxico: Editorial Herrero S.A. Tercera Edicin, 1961. p. 18.

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ttulo valor es un simple medio de legitimacin del derecho; ste, subsiste a pesar de la destruccin o extravo del ttulo. 20 Para esos casos, la ley ofrece la posibilidad de un restablecimiento de la legitimacin cartular, mediante un procedimiento judicial denominado procedimiento de reposicin; se sustituye el ttulo destruido o extraviado por uno nuevo.

En sntesis, el principio de incorporacin es el nexo entre la cosa corporal (documento) y la incorporal (Derecho), que se traduce en la incorporacin y subordinacin prctica de la segunda a la primera, de forma que la posesin del ttulo es condicin esencial para el ejercicio y la trasmisin del derecho. El ejercicio del derecho est condicionado por la exhibicin del documento; sin exhibir el ttulo no se puede ejercitar el derecho incorporado a l.

B. Principio de literalidad.

El principio de literalidad significa que el contenido, extensin, modalidades de ejercicio y todo otro posible elemento, principal o accesorio del derecho cartular, son nicamente los que resultan de los trminos en que est redactado el ttulo. 21 Aquello que no conste en el documento, no puede tener influencia sobre el

Garrigues, Joaqun. Curso de derecho mercantil. Editorial Tmesis. Tomo III. Bogot, Colombia. 1987. p.728. 21 Gualteri Giuseppe. Winizky, Ignacio. Ttulos circulatorios. Parte general. Buenos Aires: Editorial Eudeba, Universidad de Buenos Aires. Segunda Edicin, 1966. p.19.

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derecho. El fin principal de la literalidad es la proteccin de la circulacin del ttulo, ya que el adquirente tiene derecho a la prestacin tal y como el ttulo la expresa.

Los derechos del poseedor del ttulo valor se rigen por el texto literal del documento; el deudor est obligado por lo que ha escrito y en los lmites de cuanto ha escrito, por lo que no puede oponerse a su cumplimiento alegando razones o excepciones que no consten o no se desprendan de lo escrito en el documento mismo. 22 En otras palabras, tambin se puede decir que el derecho cartular que le corresponde al tenedor legitimado de un ttulo valor es aquel que resulta nicamente del contexto literal del documento.

A tenor de lo anterior el artculo 667 del Cdigo de Comercio costarricense establece: El deudor que cumpliere con la prestacin indicada en un ttulo valor frente al poseedor legitimado en la forma prescrita por la ley, quedar liberado, aunque ste no sea titular del derecho ". El artculo 669 del ya mencionado cuerpo normativo dice: Slo son oponibles a cualquier poseedor del ttulo las excepciones de forma, las que se fundan en el texto del documento, las que dependan de la falsedad de la propia firma del deudor o de defectos de capacidad o de representacin al momento de la emisin, o de la falta de las condiciones necesarias para el ejercicio de la accin.

22

Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, Sala Primera, N 40 de las 15:00 horas del 26 de mayo de 1989.

28

El tenedor legitimado de un ttulo solo puede exigir el cumplimiento, por parte del deudor, de la prestacin que indica el documento; asimismo, el obligado slo har buen pago cumpliendo con esa misma prestacin y no podr remitirse a otros documentos no mencionados en el ttulo, para fundar en ellos posibles excepciones frente al tenedor actual; esto determina precisamente la existencia de la caracterstica de la literalidad en los ttulos valores y los lmites de esta. 23

Asimismo, el artculo 674 determina de manera clara la nocin de literalidad al establecer: La reivindicacin, embargo, gravamen o cualquier otra afectacin del derecho consignado en un ttulo valor, o sobre las mercaderas por l representadas, no surtirn efecto si no se llevan a cabo sobre el ttulo mismo".

El fundamento de la literalidad est en el documento. Si el documento es el que da nacimiento al derecho y este se mide y se ejecuta a tenor de lo que diga el documento mismo, es porque el derecho se asienta en la naturaleza dispositiva del ttulo.

La literalidad puede manifestarse directa e indirectamente. En la literalidad directa, la eficacia del documento est en su contenido cartular; esto implica que ningn derecho ni compromiso pueda exigirse fuera del documento. Debido a esto, los23

Tribunal Superior Primero Civil de San Jos, N489 de las 8:55 horas del 15 de mayo de 1981.

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pagos deben constar en el ttulo para que posteriores tenedores conozcan el derecho adquirido y las defensas que pueden oponer; este tipo de literalidad se presenta principalmente en los ttulos cambiarios. En la literalidad indirecta, el ttulo no basta en s mismo para determinar los derechos que corresponden al tenedor del documento, ya que para determinar estos, el mismo documento remite a fuentes documentales externas que se tienen incorporadas al ttulo. A este tipo de literalidad se le conoce tambin con el nombre de literalidad atenuada; esta se presenta en las acciones sociales.

C. Principio de Legitimacin.

El principio de incorporacin permite ligar la transmisin de los bienes muebles incorporales a las reglas de circulacin de los bienes muebles corporales; de esta manera el trfico de derechos se convierte en un trfico de cosas muebles. Consecuentemente, los conceptos de propiedad y posesin deben aplicarse a los bienes muebles incorporales.

Es muy importante partir de la siguiente presuncin bsica: la posesin vale por ttulo. A travs del punto de partida anterior, se establece que quien tiene un bien mueble dentro de su esfera de disponibilidad es el poseedor y por ende puede actuar como si fuera el propietario aunque en realidad no lo sea. Quien posee un bien mueble no est obligado a demostrar su derecho de propiedad sobre el 30

mismo, ya que ste se presume; por el contrario, es al tercero propietario a quien corresponde destruir esa presuncin, al demostrar que el tenedor del bien es simple poseedor y no propietario.

En el caso de los ttulos valores, la posesin engendra una apariencia de titularidad a favor del poseedor del documento; dicha apariencia es suficiente para el comercio jurdico.

La incorporacin del derecho al documento y su sumisin a la ley de circulacin de las cosas muebles, permiten desvincular al sujeto titular del derecho incorporado (propietario del ttulo) del sujeto simplemente legitimado para ejercitarlo (poseedor del ttulo). Si respecto a los bienes muebles corporales se habla de posesin y propiedad, en el caso de los ttulos valores se debe hablar de legitimacin y titularidad. Por legitimacin se debe entender el poder de ejercicio del derecho; mientras que por titularidad se entiende la pertenencia de ese derecho. Lo anterior implica que pueda haber tanto un legitimado no titular (posesin del ttulo por el no propietario) como un titular no legitimado (un propietario despojado de su ttulo). 24 Es de suma relevancia destacar que el derecho puede ser ejercitado tanto por los titulares como por los no titulares.

Bonfanti, Mario Alberto. Garrone, Jos Alberto. De los ttulos de crdito. Buenos Aires: Editorial AbeledoPerrot. 2 Edicin, 1976. p.48.

24

31

La seguridad de la circulacin y la movilizacin de los crditos se logran en virtud de la funcin de legitimacin que tiene el documento.

Con la legitimacin se prescinde de la propiedad en sentido tcnico; esto, debido a que en materia de ttulos valores, esta no siempre concuerda con la posesin material. Mediante el principio de legitimacin, la simple exhibicin del documento, en determinadas condiciones, da por probadas la existencia del derecho, la pertenencia del mismo al actor y la capacidad para el ejercicio.

La legitimacin consiste en la posibilidad de que el tenedor ejercite el derecho, aun sin ser en realidad el titular jurdico de ste, conforme con las normas de derecho comn. Es importante sealar, que la simple posesin del documento no basta, sino que se requiere que el poseedor lo detente legalmente, es decir, que lo haya adquirido de acuerdo con la ley de circulacin propia de ese ttulo. Calvo Marroqun y Puente dicen: El tenedor del ttulo que lo adquiere sujetndose a las reglas que norman su circulacin puede ejercitar el derecho y el deudor se libera pagndole a ese tenedor legtimo. Esto es lo que se conoce con el nombre de legitimacin.25

Calvo Marroqun, Octavio y Puente, Artuto. Derecho Mercantil. Ciudad de Mxico: Editorial Banca y Comercio. Doceava edicin, 1959. p.170.

25

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La legitimacin comprende dos aspectos, el activo y el pasivo, segn se analice desde el punto de vista del acreedor o del deudor.

La legitimacin activa consiste en la propiedad que tiene el ttulo de crdito de atribuir a su titular, es decir, a quien lo posee legalmente, la facultad de exigir del obligado en el ttulo el pago de la prestacin que en l se consigna. Solo el titular del documento puede legitimarse como titular del derecho incorporado y exigir el cumplimento de la obligacin relativa. 26 Uno de los principales efectos que tiene la posesin del ttulo respecto del acreedor es que este no tiene la obligacin de probar la existencia del derecho, la pertenencia y, en algunas ocasiones, hasta la misma identidad de la persona del acreedor.

La legitimacin pasiva consiste en que el deudor obligado en el ttulo de crdito cumple su obligacin y por ende se libera de esta cuando paga a quien aparece como titular del documento, es decir, el deudor se legitima pagando a quien aparece activamente legitimado. 27 Cuando el deudor paga con la presentacin del documento paga vlidamente; por otro lado, sino se efecta la exhibicin del ttulo, el deudor no est obligado a pagar la prestacin. De este modo, si el acreedor no se legitima y an as el deudor paga, entonces ste deber repetir el pago (pagar

Cervantes Ahumada, Ral. Ttulos y operaciones de crdito. Ciudad de Mxico: Editorial Herrero S.A. Tercera Edicin, 1961. p.19. 27 Cervantes Ahumada, Ral. Ttulos y operaciones de crdito. Ciudad de Mxico: Editorial Herrero S.A. Tercera Edicin, 1961. p.19.

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dos veces) como sancin a su negligencia por el hecho de haber cancelado la obligacin sin haber exigido antes la correspondiente legitimacin por parte del supuesto acreedor. La legitimacin pasiva permite determinar, frente a la accin de cobro, cuando el deudor hace buen pago.

En sntesis, el principio de legitimacin se deriva del Principio de Incorporacin. La simple exhibicin del documento, en determinadas ocasiones, da por probada la existencia del derecho y la pertenencia del mismo al poseedor, as como la capacidad para su ejercicio. La legitimacin consiste en la posibilidad de que se ejercite el derecho por el tenedor, an cuando no sea en realidad el titular jurdico del derecho, conforme las normas del derecho comn. En relacin con los ttulos valores, la simple posesin del documento no basta, sino que se requiere que el poseedor lo detente legalmente; esto es, que lo haya adquirido conforme con la ley de circulacin propia de ese ttulo.

D. Principio de Autonoma.

La autonoma consiste en que todo aquel que adquiere un derecho contenido en un ttulo valor, est adquiriendo un derecho a ttulo originario y no a ttulo derivado. Cada uno de los tenedores del documento tiene un derecho propio independiente del de los tenedores anteriores. El derecho incorporado en el ttulo valor goza de independencia respecto del derecho de un anterior poseedor. Esto significa que el 34

deudor no puede oponer al ltimo tenedor aquellas excepciones que pudiera haber opuesto contra los anteriores poseedores 28 . La no acumulacin de excepciones aumentan las garantas de certeza y seguridad en la circulacin de los ttulos valores. En relacin con esto, Messineo establece: El carcter

originario del derecho cartular no es pues, coetneo de la creacin del ttulo; sobreviene en el momento de la transferencia del ttulo del primer tomador a otro; y sobre todo, opera en orden a la legitimacin para el ejercicio del derecho, o sea desde la perspectiva de la legitimacin activa. 29

El derecho contenido en el ttulo es autnomo, debido a que el poseedor de buena fe ejercita un derecho propio el cual no puede limitarse o destruirse por relaciones que hayan habido entre el deudor y los precedentes poseedores. 30 Cada poseedor adquiere en forma originaria el derecho incorporado el ttulo. Esto quiere decir que la posicin jurdica del poseedor ulterior est delimitada exclusivamente por la escritura del documento y no por las relaciones que ligaban al anterior poseedor con el deudor.

La autonoma puede ser vista desde dos perspectivas, una activa y otra pasiva. La autonoma activa consiste en que el derecho del titular es un derecho

Ferri, Giuseppe. Ttulos de crdito. Buenos Aires : Abeledo Perro, 1965. p.49. Messineo, Francesco. Manual de derecho civil y comercial, Tomo VI. Relaciones obligatorias singulares. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrcia, 1979. p.241. 30 Vivante, Csar. Tratado de derecho mercantil. Editorial Tecnos. 1 Edicin. 1973. p. 953.29

28

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independiente, es decir, cada nuevo titular que va adquiriendo el documento adquiere un derecho propio distinto del que tena quien le transmiti el ttulo.

La autonoma pasiva consiste en que la obligacin de cada uno de los signatarios de un ttulo es autnoma, ya que dicha obligacin es independiente y diversa de la que tena el anterior suscriptor del documento. Quien se obliga mediante un ttulo valor se obliga solidaria pero independientemente de los dems. La autonoma inicia desde el primer momento en que un ttulo es transmitido y no con la sola creacin de ste. En otras palabras, el derecho no nace autnomo desde que se incorpora a un ttulo valor, sino que este adquiere dicha caracterstica cuando inicia su circulacin. 31

El ser tenedor de buena fe es un requisito indispensable para que se pueda hablar de autonoma. Aquellos terceros que hayan adquirido el ttulo de buena fe, gozarn del beneficio de dicho principio; a contrario, sensu, la autonoma no operar para aquellos que hayan adquirido el ttulo con pleno conocimiento de que estaban provocando un dao al deudor. En la ltima hiptesis, el tercero no estara adquiriendo un derecho a ttulo originario, sino a ttulo derivado; esto, debido a la mala fe que se present.

31

Tribunal Superior Civil de San Jos, N 410 de las 10:50 horas del 13 de junio de 1979.

36

Realizando una lectura del artculo 668 del Cdigo de Comercio costarricense, se aprecia, de manera clara, el reconocimiento que hace el ordenamiento jurdico costarricense al principio de la autonoma; dicho precepto dice: El deudor podr oponer al poseedor del ttulo solamente las excepciones personales que tenga directamente contra l. Podr oponerle excepciones fundadas en relaciones personales con precedentes poseedores, slo si al adquirir el ttulo el poseedor hubiere actuado intencionalmente en dao del deudor mismo".

En sntesis, el principio de autonoma consiste en que todo aquel que adquiere un derecho contenido en un ttulo valor, est adquiriendo un derecho a ttulo originario y no a ttulo derivado. Esto significa que cada uno de los tenedores del documento tiene un derecho propio e independiente del de los tenedores anteriores.

E. Principio de Abstraccin.

Todas las obligaciones cambiarias tienen su fuente en una declaracin unilateral. Los ttulos valores desempean una importante funcin econmica; estos sustituyen a un negocio bilateral por una declaracin unilateral respecto de un tercero indeterminado, con lo cual se facilita la circulacin del derecho pertinente.

37

Dicha declaracin unilateral provoca el surgimiento de una relacin jurdica de la cual nacen derechos a favor del poseedor del ttulo y obligaciones por parte del deudor o suscriptor del mismo. La declaracin cambiaria se perfecciona con la emisin del ttulo. Se puede afirmar que la emisin de un ttulo valor produce como resultado una serie de negocios o relaciones diferentes, conocidas por la doctrina como el negocio fundamental (relacin fundamental, relacin subyacente, relacin originaria, contrato antecedente), la convencin ejecutiva (negocio ejecutivo, pacto ejecutivo, pactum de cambiando) y el negocio o relacin cartular.

La relacin fundamental es aquella que sirve de base para la suscripcin de un ttulo valor, es decir, asume la funcin de causa de la existencia del documento. En esta relacin jurdica es donde reside la razn econmica y jurdica justificativa de la obligacin asumida por el suscriptor de un ttulo.

La relacin fundamental se establece entre el suscriptor del ttulo y el primer acreedor y de ella nace la obligacin entre ambos, denominada tambin obligacin fundamental. En el caso de las acciones de las sociedades annimas, la causa radica en el estatuto de estas; es en virtud de esa relacin originaria, que esos ttulos han sido creados y a la cual estos se vinculan.

38

La relacin cartular es aquella que surge como consecuencia del documento que suscribieron el signatario del ttulo o deudor cartular y el beneficiario del mismo o destinatario.

Esta relacin jurdica no se trata de una mera reproduccin del negocio jurdico precedente (relacin fundamental), sino que constituye una declaracin negocial nueva y distinta, que no est dirigida expresamente al portador sujeto de la relacin fundamental, sino que es formulada respecto de un tercero

indeterminado.

Al igual que en otras ocasiones, la doctrina se ha dividido en dos diferentes posiciones: La primera, considera al ttulo valor como un documento probatorio de la propia relacin fundamental, la segunda, lo considera como un documento constitutivo de un nuevo derecho que concurre con el de la relacin fundamental, pero es independiente de esta. Al considerar al ttulo valor como un documento constitutivo de un nuevo derecho que concurre con el de la relacin fundamental pero que circula de manera autnoma. Se alcanza, por un lado, la tutela del tercero y la posibilidad de disciplinarla conforme con conceptos precisos y por otro, permanece inalterada la disciplina del derecho comn.

39

El principio de abstraccin hace referencia a la independencia existente entre el derecho consagrado en el ttulo y la causa patrimonial que determin su emisin. El derecho incorporado al ttulo valor tutela la prestacin indicada en el documento, sin entrar a considerar quin es su poseedor. En palabras ms sencillas, la prestacin indicada en el documento se considera separada del negocio causal que le dio origen.

A los ttulos valores se les acostumbra denominar de causa abstracta ya que surten efectos sin necesidad de recurrir al negocio subyacente, por ms que este exista, pues nadie se obliga sin una motivacin; sin embargo, ello es as, siempre y cuando se cumpla el postulado fundamental de la circulacin o emisin, pues de mantenerse el ttulo entre las partes originales, su eficacia no difiere de un instrumento civil ordinario. 32

En el artculo De los ttulos valores y de los ttulos cambiarios en general, Gastn Certad cita a Andrea Arena quien a su vez seala En base a la abstraccin, la obligacin (y correlativamente el derecho) incorporada en el documento se considera como separada de la relacin subyacente, de la cual econmicamente

32

Tribunal Superior Civil de San Jos, N 410 de las 10:50 horas del 13 de junio de 1979.

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deriva, y vincula al deudor independientemente de la causa que lo haya ocasionado. 33

Respecto al mbito de las excepciones, Pavone la Rosa considera que en el caso de eventos sobrevinientes (ulteriores hechos modificativos o extintivos de la relacin fundamental) que ataen directamente a las relaciones entre el deudor y el primer tomador del ttulo, no podrn extraerse excepciones para ser opuestas a los precedentes tomadores del ttulo, an cuando estas se refieran a la relacin cartular propiamente dicha (salvo que el hecho motivador resulte del ttulo); dichas excepciones sern inoponibles al tercero, poseedor del ttulo, en el caso de modificaciones de la relacin fundamental, dada la autonoma de la posicin que la tenencia del ttulo atribuye al portador. 34

Pavone tambin dice que las excepciones deducibles de la disciplina negocial de la relacin fundamental o subyacente deben, a su vez, considerarse inoponibles en fuerza del principio de la literalidad, segn el cual, para que una clusula pueda considerarse parte del contenido de la declaracin cartular, es

Certad Maroto, Gastn. De los ttulos valores y de los ttulos cambiarios en general. En: Revista Judicial. Costa Rica. Ao 2. N 5 setiembre, 1977. p.53. Pavone la Rosa. Citado por: Coronado Huertas, Juan Ramn. (compilador). Fundamentos tericos bsicos en materia de ttulos valores (Antologa). 1 ed. Corte Suprema de Justicia. Escuela Judicial. San Jos, Costa Rica. 1999. pag. 84.34

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necesario que la clusula misma resulte del contexto de tal declaracin. 35 Todos los pactos y obligaciones contrados entre el deudor y anteriores poseedores del ttulo que pudieran haber extinguido la relacin causal o haberla modificado, en nada afectan al tercer poseedor de buena fe para quien vale nicamente el derecho consagrado en el documento y en la forma en cmo ste se consagr.

En razn de la tutela de la circulacin, se proclama la inoponibilidad de las excepciones derivadas de las relaciones subyacentes al tercer poseedor del ttulo. De esta forma se produce una completa separacin de la relacin cartular respecto de las relaciones subyacentes a la emisin y a la circulacin cambial. El endosatario del ttulo no solo es inmune a las excepciones emergentes de tales relaciones, sino que tambin es extrao a los correlativos derechos. 36

El principio jurdico de la abstraccin opera en todo su alcance, siempre y cuando el ttulo valor haya circulado en manos de un tercero de buena fe y no cuando ste haya permanecido en manos del acreedor de la relacin subyacente; en este caso est permitida una remisin plena e ilimitada a la relacin sobre cuya base la obligacin fue asumida.

Pavone la Rosa. Citado por: Coronado Huertas, Juan Ramn. (compilador). Fundamentos tericos bsicos en materia de ttulos valores (Antologa). 1 ed. Corte Suprema de Justicia. Escuela Judicial. San Jos, Costa Rica. 1999. pag. 84.36

35

Pavone La Rosa, Antonio. La letra de cambio. Buenos Aires: Editorial Abeledo Perrot, 1982. p.24.

42

En sntesis, el principio de abstraccin hace referencia a que la obligacin contenida en el ttulo es completamente separada de la relacin subyacente y vincula al deudor independientemente de la causa que ocasion la emisin del ttulo valor.

Captulo II: Circulacin de los ttulos valores.

Seccin I: Clasificacin de los ttulos valores.

Es de suma relevancia mencionar que no hay un nico criterio de clasificacin para los ttulos valores. A continuacin se desglosan siete distintas categoras doctrinales y legales.

A. Clasificacin norteamericana de los ttulos valores.

En la legislacin estadounidense, el Uniform Commercial Code (UCC) o Cdigo Uniforme de Comercio de los Estados Unidos fue el primer ordenamiento jurdico en establecer una divisin de ttulos valores, segn las diferencias en cuanto a su naturaleza. Se clasifican en tres grupos diferentes: ttulos cambiarios, ttulos representativos de mercaderas y ttulos de participacin o inversin.

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A.1 Ttulos cambiarios.

Son aquellos documentos que contienen un derecho de crdito u obligacin de pagar una suma de dinero, es decir, el derecho incorporado en el ttulo es de carcter pecuniario. Pea Nossa los define como aquellos en los que el derecho incorporado es una suma de dinero, ya sea mediante una orden, como sucede en la letra de cambio y en el cheque, o mediante una promesa, como el pagar. El propsito de estos instrumentos es facilitar el funcionamiento de un mercado de recursos financieros para operaciones de crdito a corto plazo, por ejemplo, la letra de cambio, el cheque, el pagar y todo aquel ttulo que otorgue a su titular el derecho de exigir el pago de una suma de dinero al deudor cambiario. Se debe tener en cuenta que el valor patrimonial expresado en la suma de dinero constituye un requisito esencial, en caso de no expresarse algn importe, el documento perdera toda eficacia cambiaria; asimismo resulta indispensable que el ttulo seale la respectiva unidad o signo monetario que corresponda. En Costa Rica, estn sujetos a reserva de ley y por lo tanto son legalmente tpicos.

A.2 Ttulos representativos de mercaderas.

Son aquellos que contienen una promesa hecha por quien ha recibido mercaderas especficas para su transporte o custodia, de entregarlas a quien resulte poseedor en regla del ttulo respectivo. A diferencia de lo que sucede con los ttulos cambiarios, no incorporan un derecho a recibir un pago, sino que 44

atribuyen un derecho de crdito sobre la mercanca y contienen un derecho de disposicin sobre la misma mientras esta se encuentra depositada o en transporte 37 . Al disponer del ttulo se traspasa al mismo tiempo la mercadera, bsicamente el poseedor de estos ttulos es asimismo poseedor de la mercadera que representan. Algunos ejemplos de estos documentos son la carta de porte, tambin conocida como Bill of Landing, el certificado de depsito de almacenes generales, el bono de prenda, el conocimiento de embarque y la factura cambiaria. Estos ttulos no son formales y por ello no estn taxativamente establecidos por ley.

A.3 Ttulos de participacin o inversin.

Son aquellos que atribuyen al titular una serie de derechos, deberes y obligaciones en el mbito de una organizacin social. Son producto de la voluntad del emisor quien mediante una nica declaracin de voluntad los emite en cantidades masivas. Pueden contener el derecho al pago de una suma de dinero o los derechos caractersticos del accionista de una empresa, por ejemplo el derecho de participar en las juntas de socios y en la formacin de la voluntad social, de fiscalizar el desarrollo y cumplimiento del objetivo social de la empresa. Se conocen tambin como ttulos de inversin, debido a que slo mediante este tipo de ttulos es posible accesar el ahorro pblico. Por ejemplo, las acciones y

Garrigues Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, T.III, Editorial Temis, Bogota-Colombia, reimpresin de la stima edicin, 1987, pg. 97.

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45

obligaciones de las sociedades annimas y los ttulos de deuda pblica. Se trata, en su totalidad, de documentos seriados y numerados, emitidos en masa, que presentan todas las propiedades de los ttulos valores. La legislacin estadounidense uni las categoras de ttulos de participacin y ttulos de inversin en una sola, pero es importante recalcar la diferencia entre cada una de ellas. La primera, representa por lo general un derecho de ndole patrimonial (no de crdito) o de administracin como es el caso de las acciones; la segunda, presenta como caracterstica primordial el contener un derecho de crdito (sin que esto implique que sean de naturaleza cambiaria).

B. Por su ley de circulacin.

Segn se ha venido desarrollando, los ttulos valores fueron creados con el fin de facilitar las transacciones comerciales ya que permiten seguridad en los intereses econmicos de las partes que interactan en la relacin mercantil. Gracias a estos, la circulacin y movilizacin de la riqueza se realiza de forma gil y segura. Al respecto, Gastn Certad seala: Los ttulos valores son instrumentos especialmente aptos para facilitar la circulacin de los bienes mediante la fcil transmisin del documento al cual se ha incorporado el derecho que se trata de ceder. 38

Certad Maroto, Gastn. De los ttulos valores y de los ttulos cambiarios en general. En Revista Judicial. Costa Rica. Ao 2. N 5 setiembre, 1977. p.54.

38

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Una de las caractersticas principales de los ttulos valores es que estos se transmiten de acuerdo con su propia Ley de Circulacin. Esta, permite, entre otras cosas, seguridad, agilidad y rapidez dentro de la actividad comercial. Esta ley obedece a la correlacin entre las condiciones en que puede ejercerse el derecho documental y las condiciones necesarias para el traspaso y la posesin del ttulo, es decir, a la forma en que se legitima el poseedor del ttulo-valor en orden al ejercicio de los derechos incorporados al papel.

Siguiendo la clasificacin que establece el Cdigo de Comercio costarricense actual, se pueden distinguir tres tipos de ttulos valores, segn su forma de circulacin, estos son: ttulos al portador, ttulos nominativos y ttulos a la orden.

B.1 Ttulos al portador.

Son aquellos documentos que designan como titular a una persona indeterminada, simplemente a la persona que sea portadora del documento. Se expiden sin identificar al propietario o adquiriente del instrumento. Son libremente negociables por la simple entrega o transmisin directa de los mismos.

La clusula al portador significa simplemente que el poseedor (tenedor) esta facultado para exigir al deudor el cumplimiento de la obligacin. Son aquellos que 47

designan como titular a una persona no determinada, simplemente a la persona que sea portadora del documento. Esta designacin puede hacerse por medio de una clusula expresa (clusula al portador), o sin necesidad de clusula alguna, ya que en este caso, la falta de toda designacin en el documento, implica que fue expedido al portador.

La doctrina los ha definido como: aquellos que se expiden a favor de personas indeterminadas, pero determinables, y que se negocian con la mera entrega de los mismos. Los ttulos al portador son los que se transmiten con la entrega pura y simple, y cuyo poseedor est legitimado para ejercer el derecho en ellos mencionados, con base en la sola presentacin del ttulo al deudor. 39

El autor Ferri establece que en estos ttulos de posesin se confiere al tenedor la legitimacin para exigir su cumplimiento, a cuyos efectos poco importa que la tradicin sea consecuencia de una efectiva transmisin del derecho, de un mandato, de un contrato de garanta o de haberlo encontrado o sustrado 40 .

39

Hernndez Aguilar, Alvaro. Titulos Valores y anotaciones en cuenta. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A., San Jos, Costa Rica, 2001, p. 61. 40 Broseta Pont, Manuel, Manual de Derecho Mercantil, Madrid, Editorial Tecnos, Dcima Edicin, 1994, p.628.

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Estos ttulos se transmiten por simple tradicin, es decir, por la entrega material del documento. Consecuentemente, la adquisicin de la posesin basta para la adquisicin del derecho, por lo que la tenencia material es condicin mnima y suficiente. La sola posesin del ttulo y su exhibicin al deudor, legitiman al tenedor para el ejercicio del derecho en l consignado; el portador puede exigir el cumplimiento del derecho incorporado, aunque ste no sea el titular del documento ni del derecho y, frente a este legitimado, el deudor est obligado a realizar la prestacin contenida.

Se afirma que en la legitimacin de los ttulos al portador no puede hablarse de una circulacin regular en contraposicin de una circulacin anmala, porque respecto a la adquisicin de la legitimacin, sta es independiente de la existencia del negocio traslativo y de la causa de transmisin 41 .

El artculo 712 del Cdigo Comercio, define los ttulos al portador de la siguiente forma: "Son ttulos al portador los que, no expedidos a favor de persona determinada, se transmiten por simple tradicin, contengan o no la clusula 'al portador. 42 De esta definicin se desprenden dos de las caractersticas principales: la primera, que son ttulos que se expiden a favor de persona indeterminada, es decir, que se caracterizan por designar como titular a un sujeto

41 42

Ferri, Giuseppe. Ttulos de Crdito. Buenos Aires: Editorial Abeledo-Perrot, 1965. p.120. Cdigo de Comercio

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no individualizado y la segunda, que se transmiten por la simple entrega material del documento. Sin embargo, este numeral no hace referencia a la forma de legitimacin, por lo que deber ser complementado con la disposicin del artculo 668 43 del mismo cuerpo legal.

Este tipo de ttulos garantizan el ejercicio del derecho documentado a todo tenedor. El ttulo, adems de posedo, debe ser exhibido; en este sentido se considera que portador en sentido tcnico es quien tiene el ttulo en su esfera de poder y adems se encuentra en situacin de exhibirlo 44 .

Los ttulos al portador permiten una circulacin ms amplia que cualquiera de las categoras de esta clasificacin. Al ser ttulos especialmente aptos para la circulacin y al transmitirse su propiedad, solo por el hecho de su entrega, son los que mejor responden a la necesidad esencial del trfico moderno, ya que facilitan la negociacin de todo elemento patrimonial, ya sea ste un derecho o una obligacin.

Artculo 668 El deudor podr oponer al poseedor del ttulo solamente las excepciones personales que tenga directamente contra l. Podr oponerle excepciones fundadas en relaciones personales con precedentes poseedores, slo si al adquirir el ttulo el poseedor hubiere actuado intencionalmente en dao del deudor mismo. 44 Garrigues Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo.3 Editorial Temis, Bogota-Colombia, reimpresin de la stima edicin, 1987, p. 89.

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50

B.2 Ttulos a la orden.

Son aquellos documentos que estn, en el momento de su emisin, intestados a una persona determinada, con la facultad derivada de la ley de un sucesivo cambio en la persona del titular por medio de una declaracin unilateral cartular exteriorizada por el ltimo tenedor, la cual toma el nombre de endoso, y que debe aparecer en el mismo ttulo o en una hoja anexa. La persona a cuya orden se expide el ttulo, puede transmitirlo mediante el simple endoso, sin necesidad de conocimiento ni consentimiento por parte del deudor. Son ttulos de crdito expedidos inicialmente a nombre de determinada persona, pero que facultan a sta, de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin la intervencin del deudor.

Por su parte, el artculo 693 del Cdigo de Comercio, define los ttulos a la orden: "Son ttulos a la orden aquellos que se expiden a favor de una persona o a su orden (...)". 45

La circulacin de los ttulos a la orden est contemplada de forma muy clara en nuestro ordenamiento. El Artculo 694 46 y siguientes del citado Cdigo, determinan

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Cdigo de Comercio ARTCULO 694.- Los ttulos a la orden sern transmisibles por endoso. ARTCULO 695.- El endoso debe constar en el ttulo o en hoja adherida a el de manera fija. ARTCULO 696.- El endoso puede hacerse en blanco, con la sola firma del endosante. Cualquier tenedor puede llenar, con su nombre o con el de un tercero, el endoso en blanco o transmitir el ttulo sin llenar el endoso. El endoso al portador surte los mismos efectos del endoso en blanco.

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que la transmisin de este tipo de ttulos se efecta mediante el endoso en blanco o nominativo del ttulo y la entrega del mismo. No puede ser parcial y su ausencia produce los efectos de la cesin.

En esta clase de ttulos, el poseedor que lo presenta para su cobro, si no ha sido endosado, no slo prueba que est legitimado, sino que tambin que es propietario. Por otro lado, el que lo presenta para su cobro, adquirido de algn endosante y no directamente del suscriptor, no demuestra con ello su derecho de propiedad sobre el ttulo, sino que acredita solamente su derecho a cobrar al deudor la prestacin respectiva; se comprueba que l es aquella persona cuyo nombre cierra la cadena de endosos que figuran en el documento 47 .

Como se expres anteriormente, la circulacin de estos ttulos es el endoso. Este consiste en una declaracin de voluntad, de naturaleza cartular, mediante la cual, el tenedor del ttulo (endosante), pone a otro (endosatario) en su lugar, transmitindole el ttulo. Se trata de una clusula inseparable al ttulo. Su transmisin est constituida por dos elementos, que consisten en la declaracin de voluntad del acreedor al transmitir el ttulo y la entrega material a determinada persona o sujeto.

47

Tena, Felipe de J. Ttulos de Crdito. Ciudad de Mxico: Editorial Porua S.A.Tercera Edicin, 1956. p.30.

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El principio de autonoma se aplica igualmente en el caso de transmisin de un ttulo a la orden, ya que no se pueden oponer las excepciones personales que tuviera el deudor con el endosante. Quien adquiere mediante endoso un ttulo de quien no era propietario, pero desconoce esa situacin, adquiere de buena fe; por ello, se constituye en propietario del ttulo.

La ley de circulacin de estos ttulos es lo que realmente les permite ser a la orden, ya que pasan a poder de un sujeto distinto de quin expidi el derecho, por lo que se ha dicho que la orden o promesa no se da propiamente a favor del beneficiario, sino a favor de la persona a quien ese ordene pagar. 48

B.3 Ttulos nominativos.

Son ttulos expedidos a favor de una persona determinada, cuyo nombre debe consignarse tanto en el texto del documento como en el registro que deber llevar el emisor. Son transmisibles mediante anotacin, en su texto y registro, de la trasmisin en los libros del emisor.

48

Berrecera Toro, Rodrigo. Teora General de los Ttulos Valores. Editorial Temis S.A., Bogot Colombia, 1984, p. 82.

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Al igual que los ttulos a la orden, los ttulos nominativos son expedidos a favor de una persona cuyo nombre se consigna en el texto del mismo documento, con la diferencia de que en los primeros se hace mediante la clusula a la orden y, adems, para los nominativos no basta el endoso, sino que adems requiere que la transferencia se inscriba en los registros de la entidad emisora.

En razn de esta forma de transmisin, adems de la tradicin indispensable, la legitimacin para ejercer el derecho se obtiene mediante una doble

documentacin: primero, la anotacin del traspaso que deber ser puesta en el mismo ttulo (endoso) y segundo, la inscripcin en los registros del emisor. Mientras la inscripcin no se haya hecho, el adquirente no adquiere los derechos que se derivan del ttulo.

Al ser el endoso el medio de circulacin, se da por sentado que la tradicin material debe operarse a favor del adquirente, para que ste pueda encontrarse, una vez inscrito el ttulo en el registro del emisor, completamente legitimado para ejercer el derecho en l incorporado.

En estos ttulos rige de manera plena el principio de autonoma, en virtud del cual el emitente no puede oponer al nuevo adquirente las excepciones personales que poda haber opuesto al anterior poseedor. 54

El artculo 687 del Cdigo de Comercio costarricense, define los ttulos nominativos como: "los expedidos a favor de una persona determinada, cuyo nombre ha de consignarse tanto en el texto del documento como en el registro que deber llevar al efecto el emisor... ". 49 Adems, se establece que stos sern trasmisibles por endoso nominativo e inscripcin en el registro del emisor. Asimismo agrega que: ningn acto u operacin referente a esta clase de ttulos, surtir efecto contra el emisor o contra terceros, si no se inscribe en el ttulo y en el registro. 50

Estos ttulos se caracterizan por designar a una persona determinada y slo a sta. Su mecanismo de transmisin es conocido como de "doble intestacin", en virtud de que se requiere el endoso nominativo del ttulo ms su inscripcin en el registro del emisor. No puede existir nunca una transmisin mediante una simple transferencia del ttulo (consenso ms entrega), sino que es necesario una declaracin de voluntad a travs de la cual ceda el derecho incorporado en l 51 . En este sentido el artculo 688 del Cdigo de Comercio establece: "los ttulos nominativos son transmisibles por endoso nominativo e inscripcin en el registro del emisor". 52

49 50

Codigo de Comercio Codigo de Comercio 51 Huek, Alfred / Canaris, Claus-W. Op. Cit., pp. 28-29. 52 Cdigo de Comercio

55

En estos ttulos es perfectamente vlida y eficaz una limitacin a circulacin, que puede ser puesta solamente por el emisor. Esta limitacin debe resultar del ttulo o de los documentos a los que ste se refiere. Tambin esta limitacin puede darse en el sentido de hacer depender la circulacin del ttulo nominativo de la voluntad del emisor, expresada a travs de sus rganos o de la verificacin de

determinadas condiciones. No basta entonces la forma tradicional de transmisin (endoso y registro), sino que debe darse, adems, la voluntad el emisor o la verificacin prevista en el estatuto 53 . Es por esto que los ttulos nominativos aseguran el ejercicio del derecho literal que incorporan y adems corresponden a la forma ms restringida de circulacin de los ttulos valores establecidos por la ley, pues se requiere de las condiciones antes mencionadas.

C. Segn el sujeto emisor.

Los ttulos valores tambin pueden ser clasificados segn el sujeto que los emite. Es decir, pueden ser ttulos valores pblicos o privados.

C.1 Ttulos valores pblicos.

Son aquellos emitidos por el Gobierno Central y los entes pblicos, en el ejercicio de las funciones que le son propias.53

Ferri, Giuseppe. Ttulos de Crdito. Buenos Aires: Editorial Abeledo-Perrot, 1965. p.184.

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C.2 Ttulos valores privados.

Son aquellos ttulos emitidos por personas privadas, ya sean fsicas (particulares) o jurdicas (sociedades annimas), que tienen capacidad legal para obligarse y libre disposicin de sus bienes.

D. Segn el derecho representado en el ttulo.

Segn el tipo de derecho que est incorporado en el documento, los ttulos valores se clasificarn en ttulos simples o complejos.

D.1 Ttulos simples.

Corresponden a aquellos ttulos cuyo derecho insertado se refiere a una nica prestacin. Un ejemplo de estos son los ttulos cambiarios, donde el tenedor tiene un derecho o una prestacin determinada que sati