Tesis Delitos Derechos de Autor Propiedad Industrial y Delitos Informáticos 2012

7/25/2019 Tesis Delitos Derechos de Autor Propiedad Industrial y Delitos Informticos 2012

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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR, LA PROPIEDAD INDUSTRIAL,

Y DELITOS INFORMTICOS

TESIS

Presentada ante el Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la

Universidad Rafael Landvar

Por:

LEONEL ARMANDO JOSE MENDIZABAL PORTILLO

Previo al otorgamiento del grado acadmico de

LICENCIADO EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

y los ttulos profesionales de

ABOGADO Y NOTARIO


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TRIBUNALQUEPRCTICO

LAEVALUACINCOMPRENSIVA

REAPBLICA

LicenciadoFredManuelBatlleRio Presidente

LicenciadoAnbalSnchez Secretario

LicenciadaKarimAguilar Vocal

REAPRIVADA

LicenciadoRafael FranciscoDardn Rodrguez Presidente

LicenciadoArturoMirandaGirn Secretario

LicenciadaMaraAndreaBatres Vocal


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DEDICTORIA

A Dios , que a lo largo de mi vida ha estado presente a travs de las personas ms

increbles que llamo padres, iluminndome con sabidura, rectitud y humildad.

A mis Padres, Leonel Mendizbal y Sandra Portillo, que sin el esfuerzo que

realizan da con da no podra tener la inspiracin que hace que de lo mejor de men cada accin.

A mi pap, Leonel Mendizbal, que ha tenido una especial paciencia para

ensearme qu fcil es ser bueno pero muy difcil es ser justo, y que en el inicio

de esta etapa de mi vida debo siempre tener presente la honorabilidad que

caracteriza la profesin.

A mi mam, Sandra Portil lo, que ha tenido el tacto y ternura para ensearme que

al mundo lo mueve el amor y no el rencor, y que en todo lo que hago debe

manifestarse la presencia de Dios.

A la Asociacin de Estudiantes de Derecho AED, por haber sido la experienciams grande de mi vida universitaria, que dejo marcado en mi corazn que el que

no vive para servir, no sirve para vivir.

A la Universidad Rafael Landvar, por haber impregnado en mis conocimientos

acadmicos que todo es amar y servir.

A ti, por haber estado con una sonrisa y aliento en los momentos ms duros de la

culminacin de esta etapa y ser la energa que me hace pensar que vale la pena

luchar por lo que amamos.


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RESUMEN DE LA INVESTIGACIN

El presente trabajo desarrolla delitos contenidos en el captulo VII de la parte

especial del Cdigo Penal de Guatemala, relacionados a los delitos informticos,

delitos contra la propiedad industrial y los delitos contra los derechos de autor.

Especficamente, los delitos abarcados son: violacin a derechos de autor y

derechos conexos, violacin a los derechos de propiedad industrial, destruccin de

registros informticos, alteracin de programas, reproduccin de instrucciones o

programas de computacin, registros prohibidos, manipulacin de informacin,

uso de informacin, programas destructivos, alteracin fraudulenta. De cada uno

de ellos, se desarrollan aspectos como conceptos, antecedentes, naturaleza

jurdica, bien jurdico tutelado, clasificaciones, elementos y la teora general del

delito.

Con el objeto de lograr una mayor comprensin de las figuras delictivas

consideradas y del derecho penal en general, se lleva a cabo una comparacin de

figuras, penas y tipificacin con otras legislaciones, para conocer las diferencias y

similitudes con Espaa, Mxico, Argentina, El Salvador, Honduras, Nicaragua, y

Costa Rica.


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NDICE

INTRODUCCIN

CAPTULO I

El Delito

1. Resea histrica 1

2. Concepto 23. Naturaleza jurdica 3

4. Sujetos 3

Sujeto activo 4

Sujeto pasivo 4

5. Teora general del delito 4

CAPTULO II

Delitos contra el Derecho de Autor

1. Propiedad Intelectual 8

2. Derecho de Autor 9

3. Duracin del derecho patrimonial 17

4. Los derechos conexos 20

5. Bien jurdico protegido 23

6. Accin judicial en caso de violacin de derechos de autor y conexos 24

7. Concepto de violacin de derechos de autor y derechos conexos 26

8. Fases de la ejecucin del delito 29

CAPTULO III

Violacin a los Derechos Propiedad Industrial


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CAPTULO IV

Delitos Informticos

1. Antecedentes 42

2. Delitos Informticos 45

3. Clasificacin de los delitos 51

4. Destruccin de Registros Informticos 54

4.1 Conceptos 54

4.2 Destruccin de Registro Informtico 56

4.3 Fases de ejecucin del delito 58

5. Alteracin de Programas 58

5.1 Conceptos 58

5.2 Fases de ejecucin del delito 616. Reproduccin de instrucciones o Programas de Computacin 61

6.1 Conceptos 61

6.2 Reproduccin de instrucciones o programas de computacin 62

6.3 Fases de ejecucin 64

7. Registros Prohibidos 647.1 Conceptos 64

7.2 Registro prohibido 64


8. Manipulacin de Informacin 67

8.1 Conceptos 67

8.2 Manipulacin de informacin 67

9. Uso de Informacin 69

9.1 Conceptos 69

9 2 U d i f i 69


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11. Alteracin fraudulenta 77

11.1 Conceptos 77

11.2 Alteracin fraudulenta 77


CAPTULO FINAL:

Presentacin, anlisis y discusin de resultados 80

1. Presentacin 80

2. Anlisis y discusin de resultados 80

CONCLUSIONES 91

RECOMENDACIONES 93

REFERENCIAS

ANEXOS


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INTRODUCCIN

La presente tesis se encuadra dentro de un proyecto de investigacin de la

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar,

especficamente en la elaboracin del Manual de Derecho Penal. Dicho manual

desarrolla la parte especial del Cdigo Penal y ha sido dividido en varias

partes, cada una de las cuales se lleva a cabo en forma individual. Esta parte

del manual, que a la vez constituye el trabajo de tesis de graduacin que lleva

por ttulo DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR, LA PROPIEDADINDUSTRIAL, Y DELITOS INFORMTICOS, tiene como objetivo principal

completar un manual de la parte especial del Cdigo Penal que sirva en el

futuro a estudiantes universitarios y a la sociedad en general.

Los delitos desarrollados se encuentran comprendidos en el Cdigo

Penal de Guatemala en el Ttulo VI relativo a los delitos contra el patrimonio,

Captulo VII del Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica, artculos 274 a

275 bis, en los cuales se establecen los delitos que violentan aquellos derechos

relativos a los autores, delitos informticos y delitos contra la propiedad

industrial.

En cuanto a los delitos contra el derecho de autor se abarca a su vez los

delitos contra la violacin a los derechos conexos.

El derecho de autor se refiere a aquellas facultades concedidas a los

creadores de obras literarias o artsticas. Las obras protegidas por el derecho

de autor son obras literarias como novelas, poemas, obras de teatro,

documentos de referencia, y programas informticos; bases de datos;pelculas, composiciones musicales y coreografas; obras artsticas como

pinturas, dibujos, fotografas y escultura; obras arquitectnicas; publicidad,

mapas y dibujos tcnico. La violacin ms comn al derecho de autor y


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distintiva propia, es vulnerado en la explotacin lcita de su creacin,

causndole un deterioro en la captacin de ingresos previstos por el titular.

Entre los objetos protegidos se pueden encontrar la invencin, modelo

de utilidad, dibujo o modelo industrial, nombre comercial y marca.

Entonces la explotacin de cualquiera de los objetos protegidos sin

obtener previamente la autorizacin del titular del derecho exclusivo constituye

un acto ilcito.

El delito informtico es aquel que tiene como fin causar algn dao

utilizando como medio infractor algn sistema electrnico o informtico para su

comisin, es decir, es aquel que se basa en sistemas operativos y

computadores para poder alterar de manera fraudulenta informacin especfica,

intentando engaar y confundir al sujeto receptor, ya sea a travs de la falsa

informacin o de una clonacin ilegal del producto original.

La legislacin de Guatemala contempla como delitos informticos la

destruccin de registros Informticos, alteracin de programas, reproduccin de

instrucciones o programas de computacin, registros prohibidos, manipulacin

de informacin, uso de informacin, programas destructivos, alteracinfraudulenta.

Sin embargo, en la actualidad se dan una serie de delitos informticos

que representan una amenaza mayor por lo basto y propagados que se

encuentran, esto debido a diversos factores, como el desconocimiento, el uso

incorrecto o en algunos caso el no uso de programas preventivos, y en otros

casos por el dolo directo de las personas, encuadrando perfectamente en

delitos como alteracin de programas, destruccin de registros, programas

destructivos, entre otros. Los delitos que menos conocimientos requieren para


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sustraccin de informacin, el uso de archivos BOT del IRC para el control

remoto de sistemas y sustraccin de informacin, el uso de rootkitspara los

mismos fines anteriores y daos irreversibles, la piratera de software, discos

compactos musicales, pelculas o videos en formato DVD resultan una forma

tpica de atentar contra la Propiedad Intelectual, enriquecerse ilcitamente y

evadir impuestos.

Al momento de realizar la presente investigacin se observ que las

bibliotecas de las distintas universidades no contaban con el suficiente material

doctrinario requerido para realizar un trabajo de investigacin serio como el

presente por lo que se procedi a recurrir a instituciones especializadas en los

temas abarcados con el fin de obtener la informacin bibliogrfica necesaria

para la elaboracin de un trabajo ntegro. Sin embargo, fue necesario utilizar

medios electrnicos de informacin como tesis de graduacin, internet y otros

medios que permitieran tener acceso a los elementos investigados.

El alcance de esta investigacin se conforma por un anlisis

comparativo entre Guatemala, El Salvador, Nicaragua, Honduras y Costa Rica,

as como Espaa, Mxico y Argentina. Los aspectos comparados fueron los

delitos, la tipicidad, la ley, la figura y la pena, con el propsito de establecer las

similitudes y las diferencias entre una y otra nacin, ya que el avance y la

experiencia internacional deben tomarse como punto de referencia para legislar

e implementar medidas que tiendan a mejorar la aplicacin de justicia en

Guatemala.

Las unidades de anlisis se integran por el Cdigo Penal de Guatemala,

Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica de Guatemala, Ley de Derechos

de Autor y Derechos Conexos de Guatemala, Decreto 33-98 del Congreso de

la Repblica de Guatemala, Cdigo Penal Comentado, Decreto Legislativo

1030 de la Repblica de El Salvador Ley especial contra los delitos


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Congreso de Los Estados Unidos Mexicanos, Ley de Propiedad Intelectual, Ley

11.723 (235) del Poder Ejecutivo Nacional de Argentina, Cdigo Penal Ley

26.388 del Poder Ejecutivo Nacional de Argentina, Cdigo Penal, Decreto

Legislativo nmero 635 del Reino de Espaa.

El aporte de la presente investigacin radica en la comparacin que se

hace entre las diferentes legislaciones y la manera en que cada una de ellas

abarca las penas a la violacin de cada derecho mencionado, as como en

relacin al dao causado. Se toman en cuenta los antecedentes que se han

tenido en cada pas y la necesidad de legislar de manera activa para la

erradicacin de los delitos contenidos en el presente trabajo.


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CAPTULO I

EL DELITO

1. Resea histrica

El delito como acto humano nace al momento de trasgredir las normas

establecidas por el hombre, es entonces que desde la creacin de un marco

jurdico de comportamiento humano basado en moral y normas de conducta nace

el delito como anttesis al objetivo legal. El delito como tal encuadra directamente

en la rama del Derecho Pblico denominada Derecho Penal, es por ello, que el

delito es la razn de ser del Derecho Penal y de la actividad punitiva del Estado.

Manifiesta Reyes Caldern que en el Antiguo Oriente, comprendido por Persia,

Israel, Grecia y Roma primitiva, se tom en consideracin en primer lugar, la

valoracin objetiva del delito, castigndolo en relacin al dao causado. Se

juzgaban hasta cosas inertes como las piedras y en la edad media, todava se

juzgaba a los animales. Fue en la culta Roma donde surge por primera vez la

valoracin subjetiva del delito, es decir, la intencin dolosa o culposa del agente 1.

En la actualidad, el delito es llamado tambin crimen, conducta delictiva,

acto o hecho delictuoso, infraccin penal, acto o hecho antijurdico, acto o hecho

punible, hecho penal, hecho criminal, ilcito penal, contravenciones o faltas. Es

necesario mencionar, que en cuanto a la terminologa, la tcnica moderna plantea

dos sistemas: El sistema bipartito, que emplea la expresin delito a las

transgresiones graves y menos graves, y la expresin falta a las infracciones

leves a la ley penal. En cambio, el otro sistema emplea un solo trmino para

d i t d l t i l


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sistema utilizado es el bipartito, ya que clasifica las infracciones en delitos y

faltas2.

2. Concepto

El delito desde un punto de vista formal es todo aquello que la ley describe como

tal. Toda conducta que el legislador sanciona como una pena. Se pueden

observar que existen otras conceptualizaciones de distinta naturaleza entre loscuales se menciona: desde un punto de vista sustancial que indica que es el

comportamiento humano que a juicio del legislador compromete las relaciones

sociales y que frente a ello exige una sancin penal. As mismo se encuentra un

concepto dogmtico que estipula que es la accin tpica, antijurdica y culpable. 3

Desde un punto de vista legal de acuerdo al Artculo 11 del Cdigo Penal de

Guatemala, el delito doloso se perfecciona cuando el resultado ha sido previsto o

cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y

ejecuta el acto. Por su parte el artculo 12 del mismo cuerpo legal, indica que el

delito culposo se da cuando con ocasin de acciones u omisiones lcitas, secausa un mal por imprudencia, negligencia o impericia. Y el artculo 13 del

referido cdigo guatemalteco indica que el delito es consumado, cuando

concurren todos los elementos de su tipificacin.

Soler citado por Manuel Ossorio, expone que el delito es una accintpicamente antijurdica, culpable y adecuada a una figura legal, conforme las

condiciones objetivas de sta4.Es entonces el delito una mera conducta humana

individualizada mediante un cuerpo legal que revela su prohibicin que por no


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serle exigible al autor que se actuase de otra manera en esa circunstancia, le es

reprochable.

3. Naturaleza jurdica

La determinacin de la naturaleza jurdica del delito se ha convertido en una labor

realmente complicada para todos los tratadistas. Derivado de esta situacin, es

menester acudir a los postulados de dos escuelas del Derecho Penal, como lo es

la Escuela Clsica y la Escuela Positiva. Segn De Len Velasco y De Mata Vela,

la Escuela Clsica considera que el delito es un acontecimiento jurdico, una

infraccin a la ley del Estado, un choque a la actividad humana con la norma

penal, es en esencia, un ente jurdico. Mientras que la Escuela Positiva concibe

el delito como una realidad humana, como un fenmeno natural o social, como

una accin humana resultante de la personalidad del delincuente.5

4. Sujetos

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el que realiza o

comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o

delincuente; el segundo que es quien sufre las consecuencias del mismo y que

recibe el nombre de sujeto pasivo, ofendido o vctima.


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Sujeto activo:

El sujeto activo del delito segn las legislaciones modernas es el que realiza laaccin, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la accin un acaecimiento

dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada,

sino por una persona humana. Es entonces el sujeto activo del delito quien comete

o participa en su ejecucin, el que comete directamente es sujeto activo primario y

el que participa es sujeto activo secundario.6

Sujeto pasivo del delito:

El sujeto pasivo del delito segn las legislaciones actuales es el que sufre las

consecuencias del delito. Es entonces el sujeto pasivo del delito el titular delinters jurdicamente protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.7

5. Teora General del Delito

La teora general del delito es la que determina si un hecho cumple los requisitos

necesarios para ser calificado como delito. Segn Muoz Conde, La teora

general del delito es la que se ocupa de las caractersticas comunes que debe

tener cualquier hecho para ser considerado delito, sea este en el caso concreto de

una estafa, un homicidio o una malversacin de caudales pblicos8

.La funcin deesta teora es diferenciar los delitos, pues cada uno presenta particularidades

distintas y atendiendo a ellas, se aplican penas ms o menos graves incluso para

algunos autores existe distincin en los fines del delito.


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Harris Menijavar realiza la divisin y clasificacin de la teora de del delito

en dos, las cuales son la teora causalista y la teora finalista. 9

Ferreira Delgado sostiene que la teora causalista supone que toda accin

del hombre est determinada por su propia voluntad y siendo esta la que mueve al

hombre, es la razn por la que toda accin pertenece a la voluntad del individuo 10.

Toda accin que representa un movimiento voluntario de alguna personaproduce algn resultado el cual ser valorado por el derecho penal sin importar la

finalidad de esa conducta; razn por la que los causalistas afirman que la accin

es una conducta humana voluntaria, consiente en qu se ha querido con tal

comportamiento, cuya consideracin pertenece al mbito de la culpabilidad.11

Al adecuar esta teora a los delitos informticos, se observa que el sujeto

activo no tiene necesariamente que causar la alteracin de la informacin para

que sea comisorio del delito, sino con la simple intencin de querer causarlo

cumpla o no su cometido, es decir logre perfeccionarse dentro de alguna figura

penal, es considerado delincuente.

Mientras la teora finalista supone que la conducta es un hacer voluntario

final que debe considerarse desde la exteriorizacin de la misma menciona

Ferreira Delgado.12

Esta teora analiza el resultado que genera la accin humana, y lo que

interesa es el fin de esa accin, ya que toda accin va encaminada a un fin.

Siendo esta la teora adoptada por la legislacin penal guatemalteca, ya que el


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finalismo hace la distincin entre el dolo y la culpa, tal y como se encuentra

plasmado en el ordenamiento penal guatemalteco, ya que se hace referencia a los

delitos dolosos y culposos. Por lo que, en esta teora no se considera la intensin

ya que lo importante es el resultado, aunque existe reduccin de la pena cuando

no hubo intencin (dolo). Pero de manera general lo que importa para esta teora

que es aceptada es el resultado de una accin13.

Se debe tomar en cuenta que segn la corriente de esta filosofa, el sujetoactivo si debe producir el dao para que se le pueda reprochar o achacar la

comisin de un delito, y esta debe ser a travs de un computador o aparato

similar, para que se pueda tipificar como delito informtico.

Sin embargo, en ambas teoras se debe cumplir con el perfeccionamiento

de todos los elementos de la teora general del delito los cuales a grandes rasgos

se mencionan que se dividen en dos grupos, los elementos positivos y elementos

negativos.

Elementos positivos del delito

a) La accin o conducta humana

b) La tipicidad

c) La antijuridicidad

d) La culpabilidade) La imputabilidad

f) Las condiciones objetivas de punibilidad

g) La punibilidad


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Elementos negativos del delito

a) La falta de accin o conducta humanab) La atipicidad o ausencia de tipo

c) Las causas de justificacin

d) Las causas de inculpabilidad

e) Las causas de inimputabilidad

f) La falta de condiciones objetivas de punibilidad

Para poder aplicar las sanciones punitivas de una norma, derivado del

comportamiento antijurdico y culpable de una persona es necesario que el

individuo rena los elementos positivos de la teora del delito, en consecuencia,

resulta imperativo que se d la concurrencia de todos y cada uno de los elementoscon la finalidad de aplicar de manera correcta la sancin respectiva a determinada

accin u omisin, resultando de lo contrario la absolucin del sujeto por no poder

individualizarlo o responsabilizarlo de determinada actividad humana imputable.


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CAPTULO II

DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR

1. Propiedad Intelectual

La Propiedad Intelectual es la rama del derecho que tiene por objeto regular y

proteger el rgimen de propiedad sobre los bienes inmateriales de naturaleza

intelectual y de contenido creativo, as como sus actividades afines y conexas. 14

Consiste en los derechos subjetivos de que gozan los autores de

creaciones de obras de arte, invenciones, obras cientficas, creaciones e

invenciones aplicadas a la industria y al comercio, o de cualquier otra ndole.

La Propiedad Intelectual es el conjunto de normas y principios que regulan

la proteccin jurdica de los derechos subjetivos que se originan de las creaciones

humanas. Isidro Satanowsky, dice que es amplia y restringida al mismo tiempo y

se va abriendo camino como expresin necesaria para denominar la materia que

estudiamos y no creemos que se preste a confusiones.15

La propiedad intelectual se divide en dos categoras: la propiedad industrial

y derecho de autor y derechos conexos.

Todos los derechos llamados de propiedad intelectual, tienen por objeto

bienes inmateriales, aunque no todos sean derechos reconocidos en virtud de

actos de creacin intelectual.


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La proteccin de la propiedad industrial recae sobre bienes intangibles,

constituidos por las creaciones del intelecto.16

2. Derecho de Autor

Para Llobet Colom, menciona que se le conoce como derecho de autor al

derecho que trata sobre la propiedad intelectual, cualquiera que sea el gnero, la

forma de expresin o el modo de exteriorizacin de la obra, se le conoce como

derecho de autor, el que, a su vez comprende dos derechos perfectamente

diferenciados: el derecho o moral o personal, y el derecho pecuniario o

patrimonial.17

Alejandra Castro Bonillalo menciona que existen dos puntos de vista el

subjetivo y el objetivo. El punto de vista subjetivo menciona que el derecho de

autor es la facultad de un sujeto creador de una obra literaria, cientfica o artstica

original, de ser considerado autor y ejercer las facultades otorgadas en ley que tal

circunstancia implica, recibiendo la proteccin jurdica necesaria para la defensa

de su obra y de su autora.18

Desde el punto de vista objetivo, el derecho de autor es un conjunto de

normas legales que tienen como fin proteger la creacin literaria, artstica y

cientfica en una sociedad donde la produccin intelectual recibe un rgimen

jurdico de tutela especial en virtud de la funcin social que tal actividad implica.19

Carranza Roldan, cita en su tesis a Mouchet, quien dice que el derecho de

autor, es la rama que regula los derechos subjetivos del autor sobre las creaciones

que presentan individualidad resultantes de su actividad intelectual, que


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habitualmente son enunciadas como obras literarias, musicales, teatrales,

artsticas, cientficas, audiovisuales y programas de ordenador (software). 20

Por su parte Pizarro Dvila define a los derechos de autor como aquellos

derechos intelectuales que conciernen a todas las producciones del ingenio

humano en los campos literario, cientfico o inventivo y artstico. 21

Se puede entender entonces que los derechos de autor son todos aquellos

derechos intrnsecos que posee el autor de una obra emanada de su creatividad e

intelecto con el fin de hacer un aporte literario, cientfico o artstico.

Existen otros autores que mencionan elementos formales dentro de los

derechos de autor como la necesidad de un registro para su reconocimiento

pblico y el aspecto pecuniario. Cabanellas define a estos derechos como aquelmeramente personal sobre los productos de la inteligencia; como el derecho de

autor y la patente de invencin, que para su efectividad estn sometidos a registro

y, por su expresin econmica son susceptibles de transmisin inter vivos y mortis

causa.22

Segn el Diccionario de las Naciones Unidas el derecho de autor es un

trmino jurdico que describe los derechos concedidos a los creadores por sus

obras literarias y artsticas. Los creadores originales de obras protegidas por el

derecho de autor y sus herederos gozan de ciertos derechos bsicos. Detentan el

derecho exclusivo de utilizar o autorizar a terceros a que utilicen la obra en

condiciones convenidas de comn acuerdo. El derecho de autor y los derechos

conexos son esenciales para la creatividad humana al ofrecer a los autores

incentivos en forma de reconocimiento y recompensas econmicas equitativas.


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Este sistema de derechos garantiza a los creadores la divulgacin de sus obras

sin temor a que se realicen copias no autorizadas o actos de piratera. A su vez,

ello contribuye a facilitar el acceso y a intensificar el disfrute de la cultura, los

conocimientos y el entretenimiento en todo el mundo.23

Es entonces que para poder definir a un derecho de autor es menester la

atribucin del creador como fuente que emana la idea desde su aspecto ms

nfimo y abstracto derivado de la creatividad, ingenio e inteligencia con la

finalidad de dar un aporte social, a travs de la materializacin de la idea, el cual

posee beneficios para el autor y exclusividad de otorgar los derechos de copia y

reproduccin a quien estime conveniente.

El derecho de autor en la legislacin guatemalteca es dividido por su contenido

en dos grandes esferas, la primera los derechos morales y la segunda los

patrimoniales, que protegen la paternidad, la integridad y el aprovechamiento de la

obra. Atendiendo respectivamente a la creacin como un elemento abstracto

perteneciente nica y exclusivamente al creador o autor y la segunda

perteneciente a un elemento material susceptible de explotacin tanto por el autor

como por un tercero con la autorizacin debida para el beneficio pecuniario,reconocidos estos dos elementos con la finalidad de proteger la integridad y el

aprovechamiento de la obra.24

Los derechos morales se tratan de un derecho personalsimo menciona

Rodrguez Cano, que tiene como caracterstica el ser irrenunciable e inalienable,

y, como fin, el proteger a la persona del autor a travs de su obra. Este carcter ha

llevado a debatir si el derecho moral es o no un derecho de la personalidad. La


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que goza de mayores adeptos es la que descarta que el derecho moral sea un

derecho de la personalidad.25

La Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos menciona que el derecho

moral del autor es inalienable, e imprescriptible e irrenunciable, comprende las

facultades para: reivindicar en todo tiempo la paternidad de la obra, en especial

exigir la mencin de su nombre o seudnimo como autor de la obra, en todas las

reproducciones y utilizaciones de ella; oponerse a cualquier deformacin,mutilacin u otra modificacin de la obra, sin su previo y expreso consentimiento

o a cualquier modificacin o utilizacin de la obra que la desmerezca o cause

perjuicio a su honor o reputacin como autor; conservar su obra indita o annima

o disponer por testamento que as se mantenga despus de su fallecimiento. El

aplazamiento para la divulgacin de la obra slo podr hacerse hasta porsetenta y cinco aos despus del fallecimiento.26

Habiendo dejado claro la importancia de brindar proteccin a los derechos

morales, es menester mencionar que los derechos patrimoniales a su vez deben

ser observados con mucho detenimiento ya que son los susceptibles a causar

mayor discusin al ser estos los que generan patrimonio para el autor.

Segn el cuerpo legal citado anteriormente el derecho de autor confiere al

titular del derecho las facultades de usar directa y personalmente la obra, de

ceder total o parcialmente sus derechos sobre ella y de autorizar o prohibir su

utilizacin y explotacin por terceros.27


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Solo el titular del derecho de autor o quienes estuvieren expresamente

autorizados por ellos, tendrn el derecho de utilizar la obra de cualquier manera,

forma o por medio de cualquier proceso.28

Segn menciona Rodrguez Miglio el autor posee derechos exclusivos

sobre su obra para explotarla por s o por terceros. Es decir en otras palabras

posee un monopolio de explotacin, esto no podra ser de otra manera ya que

slo l puede autorizar el uso de cualquier forma o por cualquier medio de su obra,

y esta autorizacin se conceder a cambio de la obtencin de un beneficio

econmico.29

Para poder entender de mejor manera el sujeto que goza de este beneficio

se debe mencionar que se le denomina sujeto activo y es el titular de los derechos

de autor, es decir es el mismo autor. Por ser este el sujeto principal sin el cual no

existir dicho derecho, la legislacin guatemalteca define al Autor como la persona

fsica que realiza la creacin intelectual30. Solamente las personas naturales

pueden ser autoras de una obra; sin embargo, el Estado, las entidades de derecho

pblico y las personas jurdicas pueden ser titulares de los derechos previstos enla ley, considerndose autor de un obra, salvo prueba en contrario a la persona

natural cuyo nombre o seudnimo conocido est indicando en ella, o se anuncie

en la declamacin, ejecucin, representacin, interpretacin o cualquier otra forma

de difusin pblica de dicha obra.

El cuerpo legal mencionado en relacin con los programas de ordenador se

presume, salvo pacto en contrario, que el o los autores de la obra han cedido sus

derechos patrimoniales al productor, en forma ilimitada y exclusiva, lo que implica


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la autorizacin para divulgar la obra y ejercer la defensa de los derecho morales

en la medida en que ello sea necesario para la explotacin del programa de

ordenador, presumindose salvo prueba en contrario, que es productor del

programa de ordenador la persona natural o jurdica que aparezca indicada como

tal en el mismo.31

Todo lo anteriormente mencionado no tiene otra consecuencia u objeto ms

all que la proteccin, estmulo y fomento de la creatividad intelectual, cualquieraque sea el modo o forma de expresin, siempre que constituyan una creacin

intelectual original, para quedar al amparo de la ley.

Ya que se ha abordado el tema de las obras al amparo de la legislacin, en

Guatemala se consideran obras las creaciones humanas expresadas por escrito,

mediante letras, signos o marcas convencionales, incluidos los programas de

ordenador, para fines de la presente tesis es importante definir que los programas

de ordenador reciben diversas explicaciones por estar en una clasificacin sui

generis, y Monterroso Prez menciona queel software al igual que el hardware no

tiene traduccin literal al espaol y ha sido aceptado como voz en ingls32por La

Real Academia Espaola quien incluyndolo como un trmino de uso en espaol

lo define como el Conjunto de programas, instrucciones y reglas informticas para

ejecutar ciertas tareas en una computadora.33

Segn la OMPI, programa de ordenador es un conjunto de instrucciones que

cuando se incorpora a un soporte legible por mquina, puede hacer que unamquina con capacidad para el tratamiento de la informacin indique, realice o

consigna una funcin, tarea o resultados determinados.34


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Por su parte la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos de Guatemala

establece en su artculo 4 una definicin de programas de ordenador, indicando

que por tal se entiende la obra constituida por un conjunto de instrucciones

expresadas mediante palabras, cdigos, planes o cualquier otra forma, que al ser

incorporadas a un soporte legible por mquina, es capaz de hacer que un

ordenador ejecute determinada tarea u obtenga determinado resultado.

Es por ello que entre uno de los mbitos que regula y protege el Derecho de

Autor se encuentran los programas de ordenador, lo cual se debe a que la

computadora plante desde su inicio una revolucin en la industria, pues mientras

una mquina tradicional, como regla general, est diseada y fabricada para

cumplir una funcin especfica, el ordenador (llamado generalmente hardware), escapaz de realizar las tareas ms dismiles, de acuerdo a sus caractersticas,

capacidad de memoria y programa de instrucciones que se le haya introducido.

Sin embargo, las computadoras de la primera generacin eran fabricadas casi a la

medida, de acuerdo a las necesidades del usuario, con el programa formando

parte de la misma mquina, como una pieza ms, de manera que, la duplicacin

del conjunto de instrucciones (conocido como software), era poco menos que

imposible, pues significaba imitar el propio equipo o de lo contrario, el programa no

resultaba compatible con otra mquina.35

Existen diversas definiciones y una de las ms acertadas es la realizada y

mencionada por Delia Lipszyc quien define a los programas de ordenador como el

conjunto de instrucciones expresadas mediante palabras, cdigos, planes o en

cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo de lectura

t ti d t d id i l l t i d h


36/130

ejecute determinada tarea u obtenga determinados resultados.36 Y concluye la

citada tratadista argentina que programa de ordenador es el resultado de una

secuencia que comprende seis etapas:

1. La idea para la solucin de un problema;

2. El algoritmo o mtodo a seguir, generalmente expresado en frmulas

matemticas;

3. El organigrama o plan de solucin o tratamiento que parte del algoritmo;4. Un texto en lenguaje de programacin evolucionado (como puede ser

Cobol, Fortran, Basic, etc.) que retoma directamente los elementos del

organigrama y se llama programa fuente o cdigo fuente;

5. Un texto en lenguaje intermedio, compilador o de ensamblaje;

6. Un texto directamente legible por el equipo, expresado en leguaje binario,llamado programa objeto o cdigo objeto.37

Por su parte Sigenza explica que el software es el soporte lgico de la

computadora y en su obra cita a Barbieri quien lo designa a la obra del

programador o experto en computacin.38

La Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI) acord que se ha

adoptado por el uso de la expresin compilacin de datos (u otro similares), como

la base de datos y esta es la creacin incluida por un conjunto organizado de

datos interrelacionados, compilado con miras a su almacenamiento,

procesamiento y recuperacin mdiate tcnicas y sistemas informticos, que

incluye a los escritos o diagramas directa o indirectamente perceptibles por los

sentidos humanos, as como a los registros realizados mediante cualquier tcnica,


37/130

directa o indirectamente procesables por equipos de procesamiento de

informacin.39

Rodrguez Tapia menciona que esas colecciones de obras existentes

pueden ser, total o parcialmente, inditas o divulgadas, propias o ajenas del

compilador, pero originales en s mismas, por lo cual lo que se protege es la forma

de disposicin o de seleccin de las obras incluidas en las complicaciones o bases

de datos que pueden definirse como, las colecciones de obras, de datos o de otros

elementos independientes dispuestos de manera sistemtica o metdica y

accesibles individualmente por medios electrnicos o de otra forma, sin que se

extienda dicha proteccin a los programas de ordenador utilizados en la

fabricacin o en el funcionamiento de bases de datos accesibles por medios

electrnicos.40

3. Duracin del derecho patrimonial

Para la proteccin de una obra no es preciso que la misma est acabada, siempreque la parte ya realizada constituya una creacin original. De ah que se protejan

los borradores y los proyectos. El derecho de autor protege tambin, en su caso la

parte de una obra, siempre que sea original y sea separable en algn grado del

resto, como suele ocurrir en las obras complejas y en las de ornato.

Esta obra terminada o en proyecto debe tambin a su vez poseer un nivelde creatividad atribuible al ser humano y no solo la adaptacin de una figura o

creacin realizada previamente por otro ser humano. 41


38/130

La tutela de los derechos morales comprende al autor como persona, la

tutela, en cambio, de los derechos patrimoniales asegura los derechos

econmicos del autor en tanto y en cuanto es titular, es decir un sujeto de derechoque posee un imperio sobre la obra, exclusivo, es decir que no depende de otra

persona o titular.42

Este aspecto del Derecho de Autor tiene como lmite, el plazo de proteccin

de la obra que en Guatemala es vitalicio durante la vida del autor y de setenta ycinco aos Post Mortem Auctoris. Cuando se trate de obras creadas por dos o

ms autores el plazo comenzara a contarse despus de la muerte del ltimo

coautor.43

Sin embargo, la mayor parte de los pases han adoptado el plazo generalpost mortemde cincuenta aos, sin embargo an existen muchos pases que han

establecido plazos diferentes, en ocasiones menores o mayores.44

En Guatemala se regulan casos concretos como por ejemplo, cuando la

obra sea creada por extranjeros, publicadas por primera vez fuera del territorio de

la Repblica de Guatemala, el plazo de proteccin de los derechos patrimoniales

no exceder del reconocido por la ley del pas donde se haya publicado la obra,

siempre y cuando este plazo no exceda el del autorizado por la legislacin

guatemalteca.45

Cuando se trate de una obra annima o seudnimo, el plazo de proteccin

comenzar a contarse a partir de la primera publicacin o a falta de esta, de su

realizacin, el plazo se computar tomando en cuenta la vida del autor y 75 aos

d d t 46


39/130

Cuando se trate de obras formadas por varios volmenes, que no se hayan

publicado en el mismo ao, o de folletines o entregas peridicas, el plazo de

proteccin comenzara a contarse respecto de cada volumen, folletn o entrega,desde la respectiva publicacin.47

Cuando se trate de obras audiovisuales, el plazo se contara a partir de la

primera publicacin autorizada de la obra, siempre que dicha publicacin ocurra

dentro de los setenta y cinco aos siguientes a su ejecucin. En caso contrario, elplazo se contar a partir de su publicacin.48

Cuando se trata de la proteccin de los programas de ordenador el plazo de

proteccin ser de setenta y cinco aos contados a partir de la primera publicacin

o en su defecto de la realizacin de la obra.

49

Los plazos de proteccin se computan a partir del primero de enero del ao

siguiente a aquel en que ocurra el hecho que les d inicio, y al vencimiento de

dicho plazo las obras pasaran a ser de dominio pblico.50

El Estado o sus entidades pblicas, las municipalidades, as como las

universidades y dems establecimientos de educacin del pas, gozaran de la

proteccin que establece la ley, pero cuando fueren declarados herederos del

derecho de autor y no hicieren uso del mismo en el plazo de cinco aos contados

a partir de la declaratoria respectiva, la obra pasara al dominio pblico. 51

Al momento en que se da el vencimiento del plazo de proteccin, todas las

obras pasan a ser del dominio pblico, es decir, que cualquier persona puede

tili l li l i t h bi t d li it d d t l d


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de proteccin; sin que sea necesaria una autorizacin del autor o de quien fuere

el titular de los derechos.

Los derechos conexos gozarn tambin del mismo plazo de proteccin.

4. Los Derechos Conexos

Carlos Corrales, citado por Alma Molina indica que el derecho anlogo o conexo;

es el del artista intrprete o ejecutante, el productor fonogrfico y el organismo de

radiodifusin, quienes, en la medida en que tambin participan en un proceso de

elaboracin intelectual propio, adquieren un derecho de las mismas caractersticas

sobre sus respectivas producciones o emisiones.52

Los derechos conexos son el conjunto de facultades reconocidas a aquellas

personas que, sin ser autores, aportan nuevos elementos creativos a las obras,

realizan esfuerzos para la difusin de esas creaciones o transmiten al pblico

acontecimientos o informacin. Cuando se refieren a actividades relacionadas con

la utilizacin pblica de obras protegidas, es necesario para que existan, que

previamente el autor autorice que su obra sea interpretada o ejecutada, o bien,

utilizada en una grabacin de sonido o una emisin de radio o televisin.53

La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual ha incluido a los

derechos conexos dentro de los derechos intelectuales y los define como losderechos concedidos a los artistas intrpretes o ejecutantes, productores de

fonogramas y organismos de radiodifusin en relacin con sus actividades

referentes a la utilizacin pblica de obras de autores toda clase de


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representaciones de artistas o transmisin al pblico de acontecimientos,

informacin y sonidos o imgenes.54

Para el Registro de Propiedad Intelectual los derechos que se han

incorporado al derecho de autor, constituyen los derechos que por comunicacin

pblica tiene los artistas, intrpretes o ejecutantes, los productores de fonograma y

los organismos de radiodifusin, no afectando de modo alguno la proteccin del

derecho de autor.55

Los artistas, intrpretes o ejecutantes adquieren un derecho propio y

autnomo, independiente, diferente y sin perjuicio del que corresponde al creador

de la obra representada o ejecutada. Esto es natural toda vez que los derechosconexos estn ligados directamente de la imaginacin humana. Cuando se habla

de esta vinculacin, se refiere a que los artistas desarrollan su interpretacin con

instrumentos tradicionales y novedosos, creados e improvisados, en versiones

originales y mezclas, en un sin fin de combinaciones que solo las limitan la

creatividad humana. Sobre este punto en especfico, debe considerarse que elobjeto de proteccin podra variar en cada regin en funcin de los particulares

intereses sociales, econmicos y jurdicos.

La proteccin a los artistas, intrpretes o ejecutantes, productores de

fonogramas y los organismos de radiodifusin no afecta en modo alguno la

proteccin del derecho de autor establecido en la ley.


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Como se menciona en el inciso anterior los derechos de autor poseen

proteccin frente a terceros con la nica finalidad de poder fomentar la creacin

artstica, cientfica y literaria, en consecuencia con una lgica jurdica adecuada sepuede deducir que los derechos conexos en consecuencia tambin estn

revestidos de la misma. El aspecto distintivo de la proteccin de los derechos

conexos radica en su independencia y autonoma con respecto del derecho de

autor sobre la obra difundida y no estn ligados de ninguna manera ya que uno no

disminuye o vulnera el derecho del otro. La Ley de Derecho de Autor y DerechosConexos indica que la proteccin a los artistas intrpretes o ejecutantes, a los

productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusin, no afecta en

modo alguno la proteccin del derecho de autorestablecida en la presente ley.

Ninguna de las disposiciones contempladas en este ttulo puede interpretarse en

menoscabo de esa proteccin.56

De conformidad con el artculo 53 de la Ley de Derecho de Autor y Derechos

Conexos, los artistas intrpretes o ejecutantes y sus derecho- habientes tendrn el

derecho exclusivo de autorizar o prohibir la fijacin, la reproduccin, la

comunicacin al pblico por cualquier medio, la radiodifusin o cualquier otra

forma de utilizacin de sus interpretaciones y ejecuciones. Se exceptan de tal

disposicin a los intrpretes de obras audiovisuales.57

Continua manifestando el cuerpo legal en mencin que los artistas intrpretes

tienen adems, el derecho personal, irrenunciable, inalienable y perpetuo de

vincular su nombre o seudnimo artstico a su interpretacin y de oponerse a la

d f i til i d l i Al f ll i i t d l ti t li l


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igual que en los derechos de autor como se menciona en el apartado anterior ser

de vitalicio durante la vida del artista, intrprete o ejecutante y de setenta y cinco

aos Post Mortem Auctoris cuando se trate de obras creadas por dos o msautores.

5. Bien Jurdico Protegido

En materia de Derechos de Autor se protegen los patrimoniales en su aspectoeconmico y los derechos morales con respecto de las conductas castigadas tales

como el plagio para preservar los derechos de paternidad de la obra o su

integridad. En los Derechos Conexos se protegen los derechos de los artistas

intrpretes o ejecutantes, productores de fonogramas, de grabaciones

audiovisuales y las entidades de radiodifusin, menciona Calero Blanca Rosa58.

Bercovitz Rodrguez- Cano, menciona que puede afirmarse que los artistas,

ejecutantes o intrpretes tienen la propiedad intelectual sobre sus actuaciones y

que por ello se les reconocen unas facultades o derechos de carcter patrimonial y

otros de carcter personal o moral.59

El bien jurdico protegido en consecuencia es el derecho patrimonial sobre

las actuaciones.


44/130

6. Acciones judiciales en caso de violacin de derecho de autor y

derechos conexos

El titular del derecho de autor y derechos conexos como menciona la tratadista

Calero Blanca Rosa podr instar en caso de violacin de sus derechos a diversas

acciones entre las cuales se comprenden:

El cese de la actividad ilcita. Prohibir la entrada a los canales de comercio de los bienes ilcitos

importados.

La indemnizacin de los daos morales y patrimoniales.

La retirada de circulacin de los ejemplares ilcitos y su destruccin o la

donacin con fines de caridad. El decomiso y destruccin de los materiales e implementos utilizados en la

produccin o creacin o comercializacin de los bienes ilcitos.

El decomiso de la evidencia documental relevante a la infraccin.

Indemnizacin adecuada para compensar el dao como resultado de la

infraccin. Las ganancias del infractor atribuibles a la infraccin, tomando en cuenta el

valor del bien con base en el precio al detalle.

El Juez puede nombrar expertos tcnicos o de otra naturaleza en

procedimientos civiles relativos a la Observancia de los derechos.

La adopcin de las medidas de proteccin provisional.

Tutela urgente de los derechos.

Prohibicin o suspensin de la actividad infractora.

Secuestro de los ejemplares reproducidos o utilizados y sus instrumentos.


45/130

Las sentencias judiciales definitivas se formularan por escrito y sern

publicadas.60

Dichas acciones son contempladas a su vez por la legislacin guatemalteca en

donde le da un margen ms amplio de proteccin a los autores, dichos

mecanismos de seguridad se encuentran estipulados en el artculo ciento

veintiocho bis de la Ley de Derecho de autor y Derechos Conexos contemplados

como medidas cautelares.

Como se contempla en otras ramas del derecho, muchas veces resulta

demasiado gravoso para el titular del derecho ser vctima de manera continuada,

por lo que la ley de Guatemala permite poner un cese provisional al dao causado

a travs de medidas precautorias. Este tipo de medidas dentro de la materia de

derecho de autor y derechos conexos surge con el objeto de evitar que tales

cambios perjudiquen al demandante. Las medidas precautorias pueden definirse

como los medios que la ley franquea al demandante para que asegure el resultado

de la accin que ha interpuesto.

La autoridad judicial penal estar facultada para ordenar el decomiso de:

Las mercancas objeto de la presunta infraccin.

Cualquier material o implementos utilizados para la comisin del delito.

Los activos relacionados con la actividad infractora.

Toda evidencia relativa al delito, incluyendo la evidencia documental.

El decomiso y destruccin de toda mercanca objeto de la infraccin.

El decomiso y destruccin de los materiales e implementos utilizados en la

creacin de la mercanca objeto de la infraccin.61


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7. Concepto de Violacin de Derechos de Autor y Derechos Conexos

Dentro de la coleccin de seguridad informtica se menciona que en los delitoscontra los derechos de autor especficamente de software, deben tenerse en

cuenta la naturaleza jurdica y la tutela que apunta al derecho de autor particular

de programas de computacin. Se hace especial nfasis debido a que la

trascendencia que tiene la trasgresin de ndole penal a la actividad intelectual

protegida constitucionalmente por Guatemala y esto constituye no solo unaagresin a la propiedad del autor y afecta los intereses de la cultura, sino que

conforma tambin un ataque al derecho moral sobre la paternidad de la obra.

El plagio de propiedad intelectual mejor conocido como piratera, ha crecido

significativamente gracias al Internet. Antes de que se alcanzaran los actuales

estndares tecnolgicos en velocidad, ancho de banda y recursos de transmisin,

la piratera estaba confinada a medios de almacenamiento fsico y formas de

operacin insitu. En Amrica Latina el debate todava tiene que ver con la

posibilidad de obtener por muy diversas razones, software no registrado y por

tanto ilegal62.

Existen varios tipos de la violacin de los derechos de autor o piratera que

son:

a) La piratera de usuario final.

b) Piratera de carga de disco duro.

c) Piratera de falsificacin y de CD-ROM.

d) Piratera por internet.63


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La comisin de los delitos contra el derecho de autor se da cuando algn

sujeto sin la autorizacin del autor realiza una copia, reproduccin o divulgacin de

una obra que no le pertenece. En el campo de la informtica la violacin de losderechos de autor se da cada da de manera desmesurada debido a la facilidad

que presentan las mquinas para duplicar, clonar o manipular obras de arte y de

dicha forma la reproduccin y distribucin por debajo del costo real y sin la

autorizacin del autor, causando as un dao al patrimonio del autor. Cuando se

da cualquiera de los supuestos mencionados, se puede proceder de manerapenal, con la finalidad de parar el dao que se est causando, y restituir los

derechos de autor a su estado original. Esto avalado por los tratados

internacionales ratificados en Guatemala, como el convenio de Berna, Convenio

de Roma y de los tratados de internet.

La lucha para frenar la violacin del derecho de autor y derechos conexos se

hace cada da ms difcil debido a las dificultades que se presentan por los sujetos

activos denominados hackers, cloners, spammers entre otros ya que estas

personas suelen ser expertas en el tema de la informtica haciendo casi imposible

de rastrear el trabajo de clonacin.

El ordenamiento jurdico penal de Guatemala al referirse a los delitos contra el

derecho de autor y los derechos conexos menciona en su artculo 24 quaterdel

Cdigo Procesal Penal que todas las acciones que se deriven de los ilcitos

penales indicados sern perseguibles solo por accin privada. Norma que

perjudica de manera contundente a los titulares de los derechos, ya que por la

naturaleza de las creaciones de los autores, no es posible siempre ejercer un

derecho judicial.


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entre los ilcitos penales referentes al derecho de autor y los delitos informticos

carecen de sustento en la doctrina.

En ambos casos el bien jurdico protegido es la propiedad intelectual como

derecho patrimonial del autor, en su aspecto econmico, aunque alguna de las

conductas castigadas, como el plagio, se protejan aspectos de ndole moral, como

la paternidad de la obra o su integridad, pero siempre porque hay un trasfondo

patrimonial.

Este tipo de delito lo puede cometer cualquier persona que infrinja la normativa

de la proteccin del derecho de autor o derechos conexos o cometa alguna figura

tipo encasillada dentro del Cdigo Penal para violentar los derechos patrimoniales

o morales del autor. Sin embargo, la legislacin guatemalteca deja ver de manera

implcita que la conducta tpica se encuentra regulada en el artculo 274 del

Cdigo Penal al mencionar determinados comportamientos susceptibles de ser

castigados como la reproduccin, adaptacin, arreglo o transformacin, la

distribucin, fijacin, reproduccin, o comunicacin, publicacin, decodificacin de

una obra sin la autorizacin del autor.64

Como lo menciona el Cdigo Penal de la Repblica de El Salvador, la

existencia de delito requiere la presencia de un elemento negativo, estas

conductas solo son delictivas cuando son realizadas sin la autorizacin de los

titulares de los derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios, lo que

viene a constituir un elemento normativo, pues en cada caso ser necesario acudir

a la norma extrapenal vigente reguladora de los derechos de autor para verificar

quien es el titular de los mismos y acreditar la ausencia de autorizacin. 65


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o ejecucin artstica fijada e cualquier tipo de soporte o comunicada a travs de

cualquier medio.

8. Fases de ejecucin del delito

El delito consumado no requiere el efectivo dao para el bien jurdico protegido,

sino que actuando con dolo, se realice alguna de las conductas tpicas, es

indiferente que el sujeto activo tenga intencin de lucrarse o de perjudicar al sujetopasivo. Caben formas imperfectas, cuando no se logre la reproduccin o plagio. 66

Para que se perfeccione el delito es necesario que la obra se exteriorice o

concrete en objetos fsicos o quede fijada en algn soporte material, como cinta de

video, libro o cualquier otro o se comunique entre personas por algn medio

sensorial.

La violacin del derecho de autor y derechos conexos hoy en da es uno de

los delitos cometidos con ms frecuencia debido a la facilidad que brindan las

mquinas electrnicas para clonar de manera perfecta las obras originales,

causando un duro golpe a la industria reproductora y al autor mismo, ya que una

de las caractersticas de la autora es la explotacin de sus obras para obtener un

beneficio econmico, beneficio que no se obtiene al violarse sus derechos

exclusivos sino al comercializar sin la autorizacin del titular.

CAPTULO III


50/130

CAPTULO III

VIOLACIN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL

1. Propiedad Industrial

La propiedad industrial es un conjunto de derechos que puede poseer

unapersona fsica ojurdica sobre unainvencin aplicable al campo de la industriay el comercio que puede comprender una patente de invencin, un modelo de

utilidad,diseos industriales, as como la proteccin de los secretos empresariales

y dispositivos a el combate de la competencia desleal.

Es por ello que la amplia aplicacin que tiene el trmino industrial se

explica claramente en el artculo 1.3 del Convenio de Pars para la proteccin de la

propiedad industrial, que establece la propiedad industrial se entiende en su

acepcin ms amplia y se aplica no slo a la industria y al comercio propiamente

dichos, sino tambin al dominio de las industrias agrcolas y extractivas de todos

los productos fabricados o naturalespor ejemplo: vinos, granos, hojas de tabaco,

frutos, animales, minerales, aguas minerales, cervezas, flores, harinas.67

En la propiedad industrial se entiende por invencin toda idea, creacin del

intelecto humano capaz de ser aplicada en la industria.

La historia de la proteccin jurdica de la propiedad industrial est vinculada

a la defensa de los intereses patrimoniales. Uno de los primeros antecedentes se

exclusivos a las invenciones por diez aos En Estados Unidos de Amrica se
http://es.wikipedia.org/wiki/Persona_f%C3%ADsicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_jur%C3%ADdicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Inventohttp://es.wikipedia.org/wiki/Patentehttp://es.wikipedia.org/wiki/Patente#.C2.BFQu.C3.A9_es_un_modelo_de_utilidad.3Fhttp://es.wikipedia.org/wiki/Patente#.C2.BFQu.C3.A9_es_un_modelo_de_utilidad.3Fhttp://es.wikipedia.org/wiki/Patente#.C2.BFQu.C3.A9_es_un_modelo_de_utilidad.3Fhttp://es.wikipedia.org/wiki/Patente#.C2.BFQu.C3.A9_es_un_modelo_de_utilidad.3Fhttp://es.wikipedia.org/wiki/Patentehttp://es.wikipedia.org/wiki/Inventohttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_jur%C3%ADdicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_f%C3%ADsica


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exclusivos a las invenciones por diez aos. En Estados Unidos de Amrica se

plasm constitucionalmente el derecho exclusivo de los inventores sobre sus

invenciones o descubrimientos.

Posteriormente en 1883 se firma el Convenio dePars, que establece los principios y acuerdos internacionales para administrar la

propiedad industrial. En el ao de 1967 con la firma del Convenio de Estocolmo

nace la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (de siglas OMPI).68

La propiedad industrial dentro del ordenamiento jurdico guatemalteco es unconjunto de derechos que puede poseer unapersona fsica ojurdica sobre

unainvencin aplicable al campo de la industria y el comercio esto se refiere a

todos aquellos derechos que corresponden sobre una invencin, un modelo de

utilidad, un diseo industrial, un signo distintivo, o una invencin emanada del

intelecto humano, de tal forma que slo a ella le corresponde el derecho de usarlo

y explotarlo en forma comercial e industrial.

Para la fundacin SENECA Agencia de Ciencia y Tecnologa de la Regin

de Murcia la Propiedad Industrial es un conjunto de derechos exclusivos que

protegen tanto la actividad innovadora manifestada en nuevos productos,

procedimientos o diseos, como la actividad mercantil, mediante la identificacin

en exclusiva de productos y servicios ofrecidos en el mercado. 69

Dentro de las creaciones protegidas por la propiedad industrial, se

encuentran las marcas, las patentes de invencin, los modelos de utilidad, dibujos

y modelos industriales, as como nombres comerciales, indicaciones geogrficas y

denominaciones de origen, expresiones y seales de publicidad menciona la Ley

de Propiedad Industrial.

Para los fines de la presente tesis resulta de trascendental importancia
http://es.wikipedia.org/wiki/Persona_f%C3%ADsicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_jur%C3%ADdicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Inventohttp://es.wikipedia.org/wiki/Inventohttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_jur%C3%ADdicahttp://es.wikipedia.org/wiki/Persona_f%C3%ADsica


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Para los fines de la presente tesis resulta de trascendental importancia

hacer la distincin entre dibujos y modelos industriales, siendo los dibujos todas

las combinaciones de figuras, lneas o colores, que se incorporen a un productoindustrial o artesanal con fines de ornamentacin mientras que los modelos

industriales son todas aquellas formas tridimensionales, que sirvan de tipo o

patrn para la fabricacin de un producto industrial, que le d un aspecto especial

y que no tenga fines funcionales tcnicos.70

Como se mencion con anterioridad, la propiedad industrial protege no solo

las creaciones con fines de aplicacin en la industria sino tambin en el comercio,

de ah que la propiedad industrial tenga como objeto la proteccin de diversos

objetos como las patentes que constituyen el principal objeto de proteccin segn

menciona Blanca Rosa Calero.71

Una patente es un ttulo que reconoce el derecho a explotar en exclusiva la

invencin sujeta de proteccin, impidiendo a otros su fabricacin, venta o

utilizacin sin consentimiento del titular. La patente puede referirse a un

procedimiento, un mtodo de fabricacin, una mquina, un aparato o un producto.

Las patentes, tambin conocidas con el nombre de patentes de invencin,

son el medio ms generalizado que existe para proteger los derechos de los

inventores.

Para el estado de Guatemala, patente es el ttulo otorgado por el Estado

que ampara el derecho de inventor o de titular con respecto a una invencin,

cuyos efectos y alcance estn determinados por ley.72

Sin embargo no solo las patentes constituyen bienes sujetos de proteccin


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Sin embargo, no solo las patentes constituyen bienes sujetos de proteccin

sino tambin los modelos de utilizad y al respecto Blanca Rosa Calero sostiene

que el modelo de utilidad protege invenciones con menor rango inventivo que lasprotegidas por patentes y consiste por ejemplo, en dar a un objeto una

configuracin o estructura de la que se derive alguna utilidad o ventaja prctica.73

Como se mencionaba al inicio del presente captulo, la propiedad industrial

es una rama del derecho dinmica que tiene por objeto la proteccin del ingeniohumano y esta debe evolucionar con el hombre paralelamente, de ah que se d la

proteccin de topografas de productos semiconductores y esto se refieren a los

circuitos electrnicos integrados.

De igual manera y debido al auge que se ha tenido en los ltimos aos con

las empresas comerciales y atendiendo a la importancia del aviamiento comercial

la propiedad industrial busca proteger y garantizar exclusividad al titular sobre los

nombre comerciales siendo este un ttulo que concede el derecho exclusivo a la

utilizacin de cualquier signo o denominacin como identificador de una empresa

en el trfico mercantil menciona.74

Los nombres comerciales, como ttulos de propiedad industrial, son

independientes de los nombres de las sociedades inscritos en los Registros

Mercantiles.

2. Objetos de proteccin de la Propiedad Industrial y su duracin

Como se menciona en los prrafos anteriores la propiedad industrial aplica no solo

l i d t i i t bi l i d h l id d d t di

La Ley de Propiedad Industrial regula: las marcas, los nombres


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La Ley de Propiedad Industrial regula: las marcas, los nombres

comerciales, emblemas, las expresiones o seales de publicidad, invenciones,

modelos de utilidad y diseos industriales.

A continuacin se define cada una de las anteriores y se indica el plazo de

proteccin.

a. Por marca se entiende un signo o una combinacin de signos quediferencian los productos o servicios de una empresa de los de las

dems.

Esos signos pueden constituirse en palabras o conjuntos de

palabras, letras, cifras, monogramas, figuras, retratos, etiquetas,

escudos, estampados, grabados, vietas, orlas, lneas y franjas ycombinaciones y disposiciones de colores, as como cualquier

combinacin de estos signos.75

Las marcas tienen calidad de bienes muebles, y su vigencia es de 10

aos contados desde la fecha de su concesin, pero puede renovarse

indefinidamente. La renovacin, deber ser solicitada seis meses antes

o despus del vencimiento.76

Los titulares de marcas registradas tienen derechos exclusivos

respecto de las mismas. Esos derechos les confieren la prerrogativa deutilizar la marca y de impedir la utilizacin por terceros no autorizados de

la misma o de una marca similar, de modo que el consumidor y el

bli l i d id 77

b. La expresin o seal de publicidad es toda leyenda, anuncio, frase,


55/130

p p y , , ,

combinacin de palabras, diseo, grabado o cualquier otro medio

similar, siempre que sea original y caracterstico, que se emplee con elfin de atraer la atencin de los consumidores o usuarios sobre uno o

varios productos, servicios, empresas o establecimientos mercantiles.78

Las expresiones o seales de publicidad dentro de la legislacin

guatemalteca, salvo disposicin especial son aplicables las normas

sobre marcas contenidas en la Ley de Propiedad Industrial y,

particularmente, lo relativo a procedimientos, vigencia, modificacin,

renovacin y extincin del registro.79

Por tanto el plazo de proteccin es de 10 aos.

c. Los nombres comerciales y los emblemas por su parte constituyen otracategora dentro del mbito de la propiedad industrial. Por nombre

comercial se entiende el nombre o la designacin que permite identificar

a una empresa y por emblema aquel signo distintivo que comnmente

denota determinado nombre comercial o marca. El artculo 8 del

Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial,establece que los nombres comerciales gozan de proteccin automtica

sin que exista la obligacin de depsito o de registro, y formen o no

parte de una marca. La proteccin que se menciona debe entenderse en

el sentido que el nombre comercial de una empresa no puede ser

utilizado por otra, ya sea como nombre comercial o como marca de

comercio de servicios. Dicha determinacin es tomada con la intensin

de evitar inducir a error al pblico.80

El derecho exclusivo sobre un nombre comercial se adquiere por su


56/130

q p

primer uso pblico en el comercio y nicamente con relacin al giro o

actividad mercantil de la empresa, establecimiento o entidad queidentifica.

El titular de un nombre comercial gozar de los derechos que al

titular de una marca registrada otorga la Ley de Propiedad Industrial de

Guatemala en su artculo 35 y, particularmente, podr actuar contra

cualquier tercero que sin su consentimiento use en el comercio un signo

distintivo idntico al nombre comercial protegido, o un signo distintivo

semejante cuando ello fuese susceptible de causar confusin o un

riesgo de asociacin con la empresa del titular o con sus productos o

servicios.81

d. La invencin es toda creacin humana que permita transformar la

materia o la energa que existe en la naturaleza, para su

aprovechamiento por el hombre y satisfacer sus necesidades

concretas.

82

No todas las invenciones son patentables. Por lo general, en las

leyes de patentes se exige que la invencin cumpla las siguientes

condiciones, conocidas con el nombre de requisitos o condiciones de

patentabilidad, las cuales en Guatemala son: la novedad, nivel inventivo

y sea aplicable a la industria.83

La patente es el titulo otorgado por el Estado que ampara el derecho


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del inventor o del titular con respecto a una invencin, cuyos efectos y

alcance estn determinados por la Ley de Propiedad Industrial.84

El derecho de obtener la patente sobre la invencin corresponde al

inventor. Si la invencin se hubiese realizado por dos o ms personas

conjuntamente, el derecho a patentarla les pertenecer en comn.

El derecho a la patente es transferible por cualquier ttulo.

La patente confiere a su titular el derecho de impedir que terceras

personas exploten la invencin patentada. A tal efecto el titular de la

patente podr actuar por los medios legales que correspondan contra

cualquier persona que sin su consentimiento trasgreda los derechos

otorgados por la legislacin aplicable.

La patente de invencin tendr vigencia por un plazo de veinte aos,

contado desde la fecha de presentacin de la respectiva solicitud de

patente.85

e. Los modelos de utilidad, menos conocidos que las patentes, tambinsirven para proteger las invenciones.

La expresin modelo de utilidad se utiliza para referirse a un ttulo

de proteccin de determinadas invenciones, como las invenciones en la

esfera mecnica. Las disposiciones relativas a las patentes de invencin

son, en lo conducente, aplicables a las patentes de modelo de utilidad.86

Un modelo de utilidad ser patentable cuando sea susceptible a la

aplicacin industrial y tenga novedad. No se considerar novedoso un

Modelo de utilidades es toda mejora o innovacin en la forma,


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configuracin o disposicin de elementos de algn objeto, o de una

parte del mismo, que le proporcione algn efecto tcnico en sufabricacin, fundamentacin o uso.87

La patente de modelo de utilidad tendr vigencia por un plazo de diez

aos, contado a partir de la fecha de presentacin de la respectiva

solicitud de patente.88

Finalmente los diseos industriales tambin son materia susceptible

de proteccin por la propiedad industrial.

En trminos generales, se entiende por diseo industrial el aspecto

ornamental y esttico de los artculos de utilidad. Ese aspecto puede ser

tanto la forma, como el modelo o el color del artculo. El diseo debe seratractivo y desempear eficazmente la funcin para la cual fue

concebido. Adems, debe poder ser reproducido por medios

industriales, finalidad esencial del diseo, y por la que recibe el

calificativo de industrial.89

En la legislacin guatemalteca las disposiciones relativas a las patentes de

invencin son, en lo conducente, aplicables a los registros de diseos

industriales.90

La proteccin de un diseo industrial no comprender aquellos elementos o

caractersticas del mismo determinados enteramente por la realizacin de esa

funcin tcnica y que no incorporen algn aporte novedoso del diseador; y

aquellos elementos o caractersticas cuya reproduccin fuese necesaria para

permitir que el producto que incorpora el diseo sea montado mecnicamente o

limitacin no se aplicar tratndose de productos en los cuales el modelo radica


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en una forma destinada a permitir el montaje o la conexin mltiple de los

productos, o su conexin dentro de un sistema modular.91

El titular de un diseo industrial adquirir el derecho a la proteccin legal

para el mismo. Un diseo informal que se ajuste a lo dispuesto en los artculos 4 y

151 de la ley de propiedad industrial, gozar de proteccin sin necesidad de

registro por un plazo de tres aos, contado a partir de la fecha de la divulgacin. El

registro de un diseo industrial tendr vigencia por un plazo de diez aos, contadoa partir de la fecha de presentacin de la solicitud y podr ser renovado por una

sola vez por un plazo de cinco aos.92

3. Violacin de los Derechos de Propiedad Industrial

Como se menciona con anterioridad la Ley de Propiedad Industrial tiene por objeto

la proteccin entre otros a la creatividad intelectual que tiene aplicacin en el

campo de la industria y el comercio tanto de las patentes de invencin y de los

modelos de utilidad y de los diseos industriales, as como la proteccin de lossecretos empresariales.

Para el tratadista Cabanellas la violacin es una infraccin,

quebrantamiento o trasgresin de la ley o mandato, o incumplimiento de un

convenio.93

La violacin de la propiedad industrial en consecuencia se deduce que es

aquel acto por medio del cual el titular de los derechos exclusivos de patentes de

explotacin lcita de su creacin, y esta trasgresin causa o no un deterioro en la


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captacin de ingresos previstos por el titular.

Menciona el tratadista Hermenegildo Baylos Corroza, en su tratado de

Derecho Industrial, que la explotacin o la utilizacin de los objetos protegidos por

la propiedad industrial (invencin, modelo de utilidad, dibujo o modelo industrial,

nombre comercial, marca y rotulo de establecimiento), sin obtener previamente la

autorizacin del titular del derecho exclusivo, constituye siempre un acto ilcito,

que puede tener nicamente la trascendencia de una lesin jurdica de carcter

civil o en cambio, constituir un verdadero delito castigado con una pena. 94

En la comisin de este delito el sujeto activo, puede ser cualquiera sin otra

limitacin ms que no ser el titular del derecho vulnerado y lgicamente el sujeto

pasivo solo puede ser aquella persona individual o jurdica, de cualquier

nacionalidad, domicilio o actividad que conforme a la legislacin y segn la

regulacin aplicable al concreto derecho de propiedad industrial atacado, sea el

titular de ese derecho, ya sea el titular de la patente, signo distintivo, modelo de

utilidad o diseo industrial registrado.

Es entonces que cuando el sujeto activo como lo menciona el artculo 275

del Cdigo Penal de Guatemala logre o pretenda Introducir en el comercio,

vender, ofrecer en venta, almacenar o distribuir productos o servicios amparados

por un signo distintivo registrado o por una imitacin o falsificacin de dichos

signos, con relacin a los productos o servicios iguales o similares a los protegidospor el registro estar cometiendo la conducta tpica antijurdica, culpable y

castigada de violacin de los derechos de propiedad industrial. 95

Es entonces que el tipo subjetivo como lo menciona el Cdigo Penal


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Salvadoreo es el dolo del sujeto activo ya que debe abarcar los elementos

subjetivos exigidos en la ley, consistentes en la actuacin del sujeto con finesindustriales o comerciales, para la aplicacin de fines de intercambio o de

produccin, sea cual sea el medio por el que el sujeto activo logro el objeto. 96

4. Bien Jurdico Protegido

La propiedad industrial que es el conjunto de derechos que tiene una persona

sobre los objetos susceptibles de proteccin como se menciona en los apartados

anteriores, por sus caractersticas esenciales y sobre los signos especiales con los

que intenta diferenciar los resultados de su creacin con respecto a otros de

caractersticas similares.

El bien jurdico protegido en consecuencia es la creacin humana puesta en

la industria para el uso exclusivo del titular, con la finalidad de poder explotar de

manera exclusiva la marca, nombre comercial, patente de invencin, y dibujo o

modelo industrial.

5. Fases de Ejecucin del Delito

La consumacin no requiere la efectiva produccin de perjuicio econmico para el

sujeto pasivo, pues varias de las conductas castigadas no son sino actos

preparatorios y porque adems en la descripcin tpica no hay rastros de mencin

de tal perjuicio.

CAPTULO IV


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DELITOS INFORMTICOS

1. Antecedentes

Segn Stephanie Perrin el trmino delito informtico se acu a finales de los

aos noventa, a medida que Internet se expandi por toda Norteamrica. Despus

de una reunin en Lyon Francia, se fund un subgrupo del grupo de naciones que

conforman el denominado G8 con el objetivo de estudiar los problemas

emergentes de criminalidad que eran propiciados en internet. El Grupo de Lyon

utiliz el trmino para describir, de forma muy imprecisa, todos los tipos de delitos

perpetrados en la red o en las nuevas redes de telecomunicaciones que tuvieran

un rpido descenso en los costos.97

Se puede mencionar que es un trmino relativamente nuevo, y que se ha

desarrollado por el avance de las tecnologas, teniendo su origen en la expansin

de la Internet, por lo que fue necesario crear una denominacin para referirse a

los tipos de delitos que surgieron con el avance informtico, de acuerdo a lo

sealado por la autora citada, se puede indicar que los delitos informticos tienen

su origen con el surgimiento de la Internet y fue por ello que se vislumbro la

necesidad de denominar de alguna manera a las conductas ilcitas, realizadas a

travs de un ordenador. 98

El expositor Azpilcueta Hermiliocitado por Stephanie Perrinmenciona que

la delincuencia informtica tiende a desarrollarse al mismo tiempo que la ciencia

t i l l id d d l f t 99

Los delitos informticos van de la mano con el desarrollo de la tecnologa, al

i ti l t l d l i li d


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mismo tiempo que la tecnologa avanza, de la misma manera se van realizando

diferentes tipos de conductas las cuales pueden llegar a afectar derecho deterceros.100

Para referirse a los delitos informticos necesariamente se tiene que hablar

de ordenadores o computadores, en virtud que estos se presentan como una

herramienta de mucha utilidad dentro de las sociedades modernas; aunque

tambin pueden ser utilizadas como instrumentos para la comisin de actos

ilcitos. Razn por la que el surgimiento y la evolucin de los delitos informticos

estn supeditados al avance tecnolgico.

El uso de los ordenadores y su interconexin ha dado lugar a un nuevo

fenmeno, como lo es el delito instrumentado mediante el uso del computador. 101

Debido a que no existe una medida de las trasgresiones que puedan provocar los

ordenadores, cuando estos se utilicen como instrumentos o medios para la

realizacin de actos ilcitos, es necesario que los tipos penales se adecuen de la

misma manera en que la tecnologa avance.

En las acciones cometidas con ordenadores, se plantean complejos

perfiles, por lo que los delitos informticos plantean un reto para las diversas

legislaciones penales, por la amplitud y la diversidad de actos ilcitos que se

pueden cometer mediante la utilizacin de un ordenador.

Autores como Marielos Fajardo Figueroa, indican que existen personas que

t l d lit i f ti i t t l i l

cualquiera, por las herramientas empleadas. En atencin a esta idea lo que

d i t l d i i d l i t


64/130

sucede nicamente es la modernizacin de los mismos actos que se venan

cometiendo de manera ordinaria, solo que ahora se cometen de diferente manera,pero que en esencia el origen de los delitos informticos es el origen del delito en

s, y que estos como tal, no tienen existencia, en virtud que primero va a existir el

delito convencional o normal y luego se le denominar como delito informtico, si

utiliza la tecnologa de la informacin y comunicaciones para su consumacin.102

Ante esta idea que se concluye que los ordenadores vienen a facilitar las

mismas tareas que se realizan en el mundo de los tomos para realizarse en el

mundo de los electrones, pero es necesario que primero se realicen de manera

ordinaria, para que luego se realicen con la utilizacin del ordenador. 103

Esta idea hace surgir dudas, debido a que pueden existir conductas que

antes no se podran realizar de una manera ordinaria, pero es con el uso de los

ordenadores que es posible la realizacin de las mismas, como lo sera la

clonacin de tarjeta de crdito en virtud que es necesario el uso de un ordenador

para almacenar la informacin de una banda magntica; los fraudes al comprar

por Internet; venta de material pornogrfico a travs de Internet; pesca u olfateo de

contraseas, ya que una vez obtenida la contrasea se puede tener acceso a

informacin personal del usuario; apuestas en juegos de azar va Internet, copia

ilegal de software. Aunque algunas de estas conductas sean sancionables a nivel

moral, la clonacin en s misma constituye una accin que tiene como finalidad

causar detrimento en el patrimonio de alguna persona.

2. Delitos Informticos


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El delito informtico o ciberntico para Carlos Sarzana, es aquel delito que abarcacualquier comportamiento crimingeno en el cual la computadora ha estado

involucrada como material o como objeto de la accin crimingena o como mero

smbolo.104

En la doctrina Chilena, destaca el conce

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