Sin título de diapositiva - UOC · Software como patente. ¾. Las patentes son territoriales (el...

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Protección del software

Alfons Femenia

Agente Europeo de Patentes

28 de febrero de 2013


SUMARIO

Introducción. DefinicionesProtección del software como propiedadintelectualSoftware como patente. Conceptos,introducción legal.Software como patente. Condiciones.Software como patente. Ejemplos.

Moderador

Notas de la presentación

Aunque he


PROPIEDAD INTELECTUAL (derechos de autor)- Se refiere a creaciones literarias, artísticas o científicasoriginales (novelas, los poemas, las obras de teatro, laspelículas, las obras musicales, dibujos, pinturas, fotografíasesculturas, los diseños arquitectónicos…) expresadas porcualquier medio o soporte actualmente conocido o que seinvente en el futuro.

PROPIEDAD INDUSTRIAL- Patentes y modelos de utilidad- Diseños industriales (creaciones estéticas que determinanla apariencia de un producto industrial)- Marcas

Moderador


EN ESPAÑOL, LA PROPIEDAD INTELECTUAL ES LO MISMO QUE LOS DERECHOS DE AUTOR. Creaciones implica intervención humana. Originales implica que no las ha hecho nadie antes (no son una copia). La figura que podría proteger algo como el software serían las patentes. Otros tipos de propiedad industrial: layout-designs of integrated circuits -commercial names and designations -geographical indications -protection against unfair competition


Software:“Toda secuencia de instrucciones destinadas a ser

utilizadas directa o indirectamente, en unsistema informático para realizar una función ouna tarea para obtener un resultadodeterminado, cualquiera que fuere su forma deexpresión o fijación”.


Protección del software

Propiedad intelectual/Derechos de

autor

Patente

Si cumple ciertas

condiciones

Cualquier tipo de software

Moderador


También cabe la posibilidad de no protegerloooo.


Derechos de autor

PROTECCIÓN DEL SOFTWARE COMO PROPIEDAD INTELECTUAL(DERECHOS DE

AUTOR)

Moderador


También incluso se pueden proteger los “pantallazos” de los resultados para indicar como se protege.


Derechos de autorLos programas de ordenador se protegen como si

fuera una obra literaria.

¿QUÉ SE PROTEGE?

Programa en código fuente.Documentación preparatoria.Documentación TécnicaManuales de Uso

Moderador


También incluso se pueden proteger los “pantallazos” de los resultados para indicar como se protege.


Derechos de autor

Duración:Persona física: Toda la vida del autor + 70 añosdesde su muertePersona jurídica: 70 años después de ladivulgación.

Protege el programa de ordenador en sí (códigofuente, pantallas, gráficos…)La protección en un país implica extensión a losdemás paises (según tratados internacionales). Esun derecho no territorial.El derecho de autor nace con la creación de la obra;no es necesario su registro para tenerlo.

Moderador


El derecho no es registral como el de las patentes. Es decir, podemos decir que lo que protege es el texto y no la idea que hay detrás. Sólo da protección ante una copia literal o casi literal del código fuente y el programa. Si se hace un programa que hace lo mismo pero con un código fuente distinto, ya no está protegido.


Derechos de autor

Pero sí es conveniente la constitución de pruebassobre la autoría y fecha para que sea más fácildemostrar los derechos que se tienen.

Constitución de pruebas:Inscripción en el registro de propiedadintelectual.Depósito notarial

No hay que hacerlo en todos los paises, con hacerloen un país es suficiente, ya que sólo es una prueba

Moderador


PARA REGISTRAR COMO PROPIEDAD INTELECTUAL PUES TE PIDEN ALGUNOS DATOS SOBRE EL AUTOR, DNI, DOMICILIO Y HAY QUE RELLENAR ALGUNOS FORMULARIOS (ADEMÁS DE EL TEXTO Y EL CÓDIGO FUENTE EN SÍ)


Derechos de autor

El símbolo de copyright ©indica quién es el titular delos derechos de autor.Su ausencia no garantiza laexistencia o no de derechosde autor.Pero sí es conveniente,porque indica que el autortiene en cuenta los derechosde autor y puede tener unefecto disuasorio para sucopia.

Moderador


El depósito legal es una obligación legal que obliga a depositar en un registro público copias de lo que se publicaaa…


Patente

PROTECCIÓN DEL SOFTWARE COMO PROPIEDAD INDUSTRIAL (PATENTE)

Moderador


LA FIGURA DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL QUE SIRVE PARA PROTEGER EL SOFTWARE ES LA PATENTE.


Software como patenteUna patente es un derechodado, por un Estado, a uninventor sobre suinvención, que permite alinventor excluir a terceraspersonas de explotar suinvención durante unperiodo de tiempolimitado.Obliga a la divulgación dela invención.

Moderador


El depósito legal es una olbigación legal que obliga a depositar en un registro público copias de lo que se publicaaa…


Software como patente

Las patentes son territoriales (el derecho de patentesólo cubre el país que lo otorga).Duración: 20 años desde la solicitud.Concesión: Nuevas e inventivas.Da una protección más extensa que los derechos deautor: protege las acciones generales que realiza elsoftware, independientemente de los detallesexpecíficos y del código fuente utilizado.Es un derecho registral. Nace con la solicitud(registro) de la patente, si no, no hay tal derecho.



¿EL SOFTWARE SE PUEDE PATENTAR?

DEPENDESi cumple ciertas condiciones

Moderador


QUIERO DEJAR CLARO, QUE EL HECHO DE QUE NO SE PUEDA PATENTAR NO QUIERE DECIR QUE EL SOFTWARE SEA PEOR, O VAYA A TENER MENOR ÉXITO COMERCIAL, O QUE SEA UNA IDEA MENOS BUENA, SINO SIMPLEMENTE QUE NO CUMPLE LAS REGLAS FIJADAS POR LOS ESTADOS PARA SU PROTECCIÓN COMO PATENTE. DETRÁS DE ESTO ESTÁ QUE LOS ESTADOS CONSIDERAN QUE EL SOFTWARE (O GRAN PARTE DE ÉL) NO DEBE PROTEGERSE COMO PATENTE. HAY TEOREMAS MATEMÁTICOS SUPER ÚTILES Y NOVEDOSOS Y TAMPOCO SE PUEDEN PROTEGER COMO PATENTE.


Art. 52 (2) EPC (Europa) y Art. 4(4) Ley 11/1986 (España).

NO se consideran invenciones (no se pueden patentar):• Descubrimientos, teorías científicas y mét. Matemáticos• Las obras literarias artísticas o cualquier otra creación

estética• Formas de presentar informaciones• Los planes reglas y métodos para el ejercicio de las

actividades intelectuales, para juegos o para actividades económico-comerciales, así como los programas para ordenadores


Moderador


Como no se consideran invenciones y las patentes se hacen sobre invenciones, es lo mismo que decir que no se consideran protegibles como patentes. Los descubrimientos se refieren a cosas que ya estaban en la naturaleza, pero que se descubre que existen (una nueva propiedad de algo que ya existe, un nuevo mineral encontrado en una mina (no creado artificialmente), la fórmula de algo que ya existía pero que no sabiamos de qué se componía…).


Art. 52 (3) EPC y Art. 4(5) Ley 11/1986.(ES) Lo dispuesto en el apartado anterior excluye la patentabilidad de

las invenciones mencionadas en el mismo SOLAMENTE en lamedida en que el objeto para el que la patente se solicitacomprenda una de ellas.

(EP) Lo dispuesto en el párrafo anterior excluye la patentabilidad de loselementos enumerados en el mismo SOLAMENTE en la medida enque la solicitud de patente europea o la patente europea no serefiera más que a uno de esos elementos considerados como tales.


Moderador


Esto quiere decir, que la patente sólo sera no patentable en lo que se refiere a lo que cae en la categoría de no patentable. También quiere decir, que sólo es excluido si se refieren a programas de ordenador como tales, es decir, programas de ordenador puros sin estar acompañados de alguna invención o connotación inventiva. POR EJEMPLO, UNA FÓRMULA MATEMÁTICA ESTÁ EXCLUIDA PERO UN MÉTODO PARA OPTIMIZAR EL COMBUSTIBLE GASTADO POR UN AVIÓN QUE PARA ELLO USE UNA FÓRMULA MATEMÁTICA (POR EJEMPLO, PARA CALCULAR LA VELOCIDAD O LO QUE SEA) PUES NO ESTÁ EXCLUIDO. Si es un mix de cosas patentables y no patentables, normalmente se admitirá, aunque te obligarán a eliminar (o no examinarán directamente) la parte no patentable. Aunque dependerá del caso. Lo veremos con ejemplos más tarde.


¿Ningún programa de ordenador se puede patentar?

No es correcto:Si la materia que se quiere proteger tiene un

efecto técnico (carácter técnico), entonces sí es patentable .

Porque en ese caso, no se considera un programa de ordenador como tal (puro), sino una parte de una invención que sí es patentable.


Moderador


Eso es lo que dice la ley. Pero a lo largo de los años, ha habido distinta jurisprudencia que ha matizado esta ley en la práctica con la ayuda de diversas sentencias y de los guidelines que usan tanto los examinadores de la EPO como los de la OEPM Directiva 11979/1/04 del 7 de marzo de 2005 del parlamento europeo. Un programa de ordenador como tal no podrá constituir una invención patentable. (...) No se considerará que una invención implementada en ordenador aporta una contribución técnica meramente porque implique el uso de un ordenador, red u otro aparato programable. En consecuencia, no serán patentables las invenciones que utilizan programas informáticos, expresados en código fuente, en código objeto o en cualquier otra forma, que implementan métodos para el ejercicio de actividades económicas, matemáticos o de otro tipo y no producen efectos técnicos, aparte de la normal interacción física entre un programa y el ordenador, red o aparato programable de otro tipo en que se ejecute. (...) Los Estados miembros garantizarán que las invenciones implementadas en ordenador puedan reivindicarse como producto, es decir, como ordenador programado, red informática programada u otro aparato programado, o como procedimiento realizado por un ordenador, red informática o aparato mediante la ejecución de un programa.


Directiva europea 11979/1/04 del 7 de marzo de 2005:

No serán patentables las invenciones que utilizan programas informáticos (…) que no producen efectos técnicos, aparte de la normal interacción física entre un programa y el ordenador, red o aparato programable de otro tipo en que se ejecute.


Moderador


Dicho de otra manera si producen efecto técnico (más allá de la normal interacción física entre un programa y el ordenador)


Guidelines C-IV, 2.3.6Si el programa de ordenador es capaz, cuando es

ejecutado por un ordenador, de producir un efecto técnico adicional (es decir, aparte de los efectos físicos normales que se producen cuando cualquier programa se ejecuta en un ordenador), el programa es patentable.

El concepto de efecto técnico es ambiguo y a veces no es tan fácil decidir si un programa produce un efecto técnico adicional o no.


Moderador


Efectos físicos normales de la ejecución: Corrientes electrónicas para transmitir las instrucciones o para que aparezca algo en la pantalla


Se considera que un programa tiene un efecto técnico si:

a) Afecta al funcionamiento físico o técnico de un dispositivo

b) Procesa datos que son parámetros operativos de un dispositivo y de cuyo resultado depende el funcionamiento técnico de dicho dispositivo

c) Y en general, si resuelve un problema técnico


Moderador


Un programa de ordenador que pone en marcha una cadena de montaje. Un programa que calcula a partir de unos parámetros cogidos de un material la resistencia de cierto material, o la velocidad a la que tiene que ir cierto dispositivo o la cantidad de combustibleee. Por ejemplo, se cogen datos de la velocidad, trayecto, altura, velocidad del viento,…y se calcula el combustible que hay que ponerle a un avión para hacer una trayectoria determinada. Un programa que calcula la velocidad de funcionamiento de cierta maquinaria para que consuma el mínimo de energía. El de resolver un problema técnico es el fundamental. De hecho si cumple a) o b) al final se estará resolviendo un problema técnico de algún tipo. Y si al Examinador le demuestras que resuelves un problema técnico pues demuestras que se puede patentar.


¿Qué se considera problemas técnicos? (ejemplos):Ahorro de recursos (ancho de banda, energía…),

aumentar/disminuir velocidad, aumentar/disminuir precisión.

¿Qué se considera problemas no técnicos? (ejemplos): Apariencia estética, Apariencia visualPreferencias personales


Moderador


(que se vea más bonito en pantalla) Que se vea más grande lo que más me interesa (averiguar que tipo de canciones te gustan, cuales de tus contactos son más amigos tuyos, a que links usas más,…


Los programas de ordenador que se pueden patentar, al ejecutarse deben resolver un problema técnico, por lo que siempre van ligados a un proceso que resuelve un problema técnico.

Es decir, el programa de ordenador se protege en cuanto que mediante su ejecución se realiza un proceso que resuelve un problema técnico (no el programa como tal).

Por ello, suele aparecer una reivindicación que describe el proceso que resuelve el problema técnico y otras reivindicaciones que protegen el programa que al ejecutarse realiza dicho procedimiento.

Casi nunca se va a permitir, una patente con sólo reivindicaciones de programa de ordenador sin estar ligadas a un proceso.


Moderador


Es lo que dijimos antes, se consideran como un producto adicional de una invención patentable y sólo en esa medida son patentables (no como tales) Esto lo dice la directiva europea de 20 de Febrero de 2002 sobre “invenciones implementadas en ordenador”


INVENCIONES CLARAMENTE ADMITIDAS:- Programa que dirige las piezas de un telar para manejar

el hilo de una cierta forma más rápida y con menos gasto.

- Sistema de frenado ABS y programa que lo gestiona.- Programa que controla una bomba de insulina.


Moderador


EN EL SISTEMA ABS HAY UN PROGRAMA QUE REALIZA LOS CALCULOS PERO EN VERDAD ES UN MÉTODO EN PLAN, DETECTAR FRENADO, CALCULAR TIEMPO DE FRENADO, DETECTAR BLOQUEO DE RUEDAS, RETRASAR LA FRENADA UN PERIODO PARA EVITAR BLOQUEO DE RUEDAS…


OTRAS INVENCIONES ADMITIDAS:

- Procedimiento para determinar una ruta óptima de transmisión de datos en una red de datos.

- Gestión del tráfico en redes de comunicación.

- Detección de activación de un abonado en una red de telefonía móvil.


Moderador


Si lo pensáis, todos estas invenciones suponen la realización de un determinado método con envío de mensajes en determinados momentos, cálculos criptográficos, activación de servidores, cálculos de congestión, cálculos de tráfico y sobre todo, conllevan la resolución de un problema técnico.


Ejemplo de reivindicaciones admitidas (ES2226562):Método para detectar la activación de un abonado en una

red, que comprende:- Generar y enviar un mensaje a un nodo de registro de la

red, incluyendo el mensaje datos sobre …y sobre..

Programa de ordenador, que comprende instrucciones de programa para hacer que un ordenador (procesador) lleve al cabo el método de la reivindicación anterior cuando el programa se ejecuta.



Ejemplo de reivindicaciones admitidas: - Procedimiento para determinar una ruta óptima de transmisión de

datos en una red de datos un primer abonado a la línea de transmisión emite una notificación de búsqueda, unos abonados a la red que pueden usarse como estaciones de rutas de transmisión y reciben esta notificación de búsqueda miden las intensidades de campo de recepción, añaden a la notificación de búsqueda su propia marcación y la intensidad de campo de recepción medida y emiten de nuevo la notificación de búsqueda y miden la intensidad de campo de recepción de la notificación de búsqueda.

Programa de ordenador, que comprende instrucciones de programa para hacer que un ordenador lleve al cabo el método de la reivindicación anterior cuando el programa se ejecuta.



INVENCIONES CLARAMENTE EXCLUIDAS:

- Software de procesado de datos.

- Software de gestión de nóminas.

- Software de métodos de negocio.

- Software de videojuegos.- Software de recomendación

de contenidos según un estudio de tus preferencias personales…


Moderador


El software de método de negocio puede ser por ejemplo uno que te calcula cuando es mejor invertir en bolsa a partir de un cálculo de las estadísticas de la bolsa de los últimos años o un software que analiza los resultados de los últimos partidos para ayudarte a hacer la quiniela. NO SON VERDADES ABSOLUTAS, TODO ESTO ES DISCUTIBLE Y SIEMPRE SE PUEDE “RETORCER” LOS ARGUMENTOS PARA MOSTRAR QUE SE RESUELVE UN PROBLEMA TÉCNICO; PERO ES LA DECISIÓN DEL EXAMINADOR ES ACEPTAR ESOS ARGUMENTOS O NO. AL FINAL ES LA OFICINA DE PATENTES LA QUE DECIDE Y LO QUE OS DIGO ES QUE EN CASOS DE ESTE TIPO HA DECIDIDO QUE NO SE ADMITEN.


PATENTEAMAZON: 1-CLICK


PATENTE 1-CLICK - AMAZON


APPLE: SLIDE TO UNLOCK


SLIDE TO UNLOCK - APPLE

1. A method of controlling an electronic device with a touch-sensitive display, comprising:

- detecting contact with the touch-sensitive display while the device is in a user-interface lock state;

- moving an image corresponding to a user-interface unlock state of the device in accordance with the contact;

- transitioning the device to the user-interface unlock state if the detected contact corresponds to a predefined gesture; and

- maintaining the device in the user-interface lock state if the detected contact does not correspond to the predefined gesture.


OEPM y EPO, distintas formas de actuar, mismos resultados.

- OEPM: Análisis de la patentabilidad (del carácter técnico) en el Examen formal (antes del informe de búsqueda). Si no lo tiene (software sin efecto técnico) se emite un suspenso y se rechaza si no se corrigen los problemas.



- EPO: Excepto en casos muy extremos, suele hacer el informe de búsqueda y realiza el examen de carácter técnico en el examen (después del informe de búsqueda).

- Si no tiene características técnicas (software sin efecto técnico) o, las diferencias con los inventos anteriores son características no técnicas, entonces no tendrá actividad inventiva y se rechaza.


Moderador


Es decir, en la EPO el rechazo se produce después. Para que se conceda, debe cumplir el requisito de actividad inventiva y, para ello, sólo se analizan las características técnicas que sean diferentes a los inventos anteriores.


- En otros países los requisitos son distintos.- La mayoría aplican unas reglas similares a las de

España/Europa.- En USA, SÍ se permiten las patentes de software como

tales.- En los últimos años se está tendiendo en USA a ser más

estrictos en cuanto a la protección de invenciones sin características técnicas.



Consideraciones generales:

- Es un tema complejo, sin reglas automáticas aplicables al 100% de los casos, que permita saber rápidamente si cumple las condiciones o no. Es necesario un análisis de cada caso.

- En muchos casos, tras el análisis, se ve claramente cuando una invención tiene características técnicas (es patentable) o no.

- Aunque todavía hay muchos casos “fronterizos” donde la patentabilidad de una invención implementada en ordenador (su carácter técnico o no) no es tan clara y es materia de discusión.


Moderador


Es decir, no hay una regla de todos los programas que vayan por internet no son patentables, porque depende cual es la invención y cual es el uso que hace de internet. Así que algunas veces dependiendo del examinador, lo que haya considerado, como se haya defendido, podemos ver patentes que sí se han admitido y otras parecidas que no.


Consideraciones generales:

- La decisión es de la Oficina de Patentes (a través de su Examinador).

- La decisión es caso por caso.- Además de estas consideraciones (carácter técnico o

no), para que se conceda la invención debe ser nueva e inventiva.


Moderador


Es decir, lo que hemos hablado es cuando se considera una excepción a ser patentable. Pero incluso aunque no sea una excepción (se admite en el sistema de patentes) no se concederá una patente si es una copia de algo que ya existe como con cualquier patente.


Para fijar ideas

Ejemplo 1: Quieres proteger un programa quete calcula los impuestos que tienes que pagarbasándose en tus ingresos y patrimonio.

No tiene ningún efecto técnico=> No se puedeproteger como patente.Pero sí se puede proteger como propiedadintelectual, así que A REGISTRARLO.


Para fijar ideas

Ejemplo 2: Desarrollas un método para el enrutamientoóptimo de mensajes en redes wireless.Es patentable (si es nuevo e inventivo), por lo que sepuede obtener protección para el método y para unprograma que lleve a cabo dicho método.El programa en sí, también se puede proteger porpropiedad intelectual.Si te copian el programa, se puede demandar porinfracción de la patente y del copyright.Si alguien copia el método pero escribe un programadistinto pata llevarlo a cabo, no puedes protegerlo con elcopyright pero sí con la patente.


Para cualquier consulta:HERRERO & ASOCIADOSGran Via Carles III nº 86, 2ª plantaEdif. TRADE, TORRE ESTE08028 BARCELONATel. 932 388 700

www.herrero.es

ALFONS FEMENIA [email protected]

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