RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL FIDEICOMISO COLAFI – GUATEMALA 17 de...

RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS

ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL FIDEICOMISO

COLAFI – GUATEMALA

17 de Octubre de 2007

2

ORIGENES DE LA FIGURA

LA FIDUCIA ROMANAPACTUM FIDUCIAE

Fiducia Cum Creditore Fiducia Cum Amico

FIDEICOMMISSUM - SUCESORIODERECHO GERMANICO

Fiduciario – Propiedad Formal o Legal

Fiduciante – Propiedad Material


3

DERECHO ANGLOAMERICANO

Uses – Antecedente

- Transferencia de Tierras

- Rigidez del Common Law

Trust – Reacción de la Cortes de Equidad frente a abusos

Partes.-

Settlor – Instituyente

Trustee – Propietario legal

Cestui que Trust – Propietario de equidad.


ORIGENES DE LA FIGURA (II)

4

EL DESARROLLO DEL FIDEICOMISO EN LATINOAMERICA


PANAMA.- Legislación de 1925

MÉXICO

Ley de Bancos de Fideicomiso (1926)

COLOMBIA.- Código Civil

Propiedad Fiduciaria

Albaceazgo Fiduciario

5

NATURALEZA JURIDICA DEL FIDEICOMISO MERCANTIL

Negocio Jurídico Completo - Relación Real

- Relación Personal

Difiere del Mandato

Difiere de la Comisión de Confianza

Difiere de cualquier acto de transmisión de propiedad El Fiduciario no adquiere para si


6

FIDEICOMISO MERCANTIL

CONCEPTOS PRINCIPALES

1. Relación Jurídica - Contrato - Decisión Unilateral

2. Transferencia de bienes al Fiduciario - Dominio Fiduciario vs. Propiedad * Atributos de la Propiedad Goce, Disfrute, Disposición, Reivindicación * Atributos del Dominio Fiduciario Plenas potestades, incluidas las de administración, uso disposición

y reivindicación. Facultades deben ejercerse con arreglo a la finalidad

del fideicomiso y con observancia de las limitaciones señaladas en el acto constitutivo.


7

FIDEICOMISO MERCANTIL (II) 3. Constitución de Patrimonio Autónomo

* Distinto del Fideicomitente, Fiduciario, Fideicomisarios y Destinatarios Finales.

* El fideicomitente y sus causahabientes tienen eventualmente un

derecho de crédito.

4. Temporalidad * Plazo máximo* Resolución* Excepciones* Intervención de la SBS


8

VALIDEZ - FORMALIDAD

Requisitos de Validez del Acto Jurídico

* Agente capaz, objeto física y jurídicamente posible, fin lícito, observancia de forma prevista bajo sanción de nulidad.

* Facultad de Disposición de Bienes y Derechos que trasmite.

Contrato entre Fideicomitente y Fiduciario

* Instrumento Privado o Protocolizado Notarialmente.* Escritura Pública en Fideicomisos de Titulización.

Acto unilateral en caso de Fideicomiso Testamentario

* Escritura Pública; Testamento cerrado; Testamento Ológrafo; Testamento Militar; Testamento Marítimo.

Oponibilidad Frente a Terceros

* Inscripción para bienes y derechos inscribibles.* Tradición, Endoso u otro requisito exigido por Ley.* Inscripción en Registro Mobiliario de Contratos.


9

IMPUGNACIONES - NULIDAD

Nulidad del Acto Jurídico Código Civil:

Falta de manifestación de voluntad.

Incapacidad absoluta.

Objeto Físico o Jurídicamente Imposible.

Fin ilícito.

Simulación Absoluta.

Incumplimiento de formalidad exigida.

Cuando la Ley lo declara nulo.

Contravención de Leyes que interesan al Orden Público o a las buenas costumbres


10

IMPUGNACIONES – NULIDAD (II)

Nulidad de Ley de Bancos:

Ausencia de Facultad para disponer de bienes o derechos.

Si su objeto es imposible.

Si todos los fideicomisarios están impedidos de recibir los beneficios.

Si todos los bienes que lo deban integrar están fuera del Comercio.

Si se designa como Fideicomisario al Fiduciario (salvo en los Fideicomisarios de Titulización).


11

IMPUGNACIONES – NULIDAD (III)

Fraude de Acreedores * 6 y 2 meses.

Insolvencia del Fideicomitente* 2 años.

Herederos Forzosos Perjudicados

* Fideicomisos gratuitos


12

MODIFICACION Y RESOLUCION DEL FIDEICOMISO

Acuerdo entre Fideicomitente y Fiduciario

Excepciones

* Intervención del fideicomisario.

* Afectación de derechos adquiridos por terceros.

* Renuncia al Derecho.

* Decisión de los causahabientes del Fideicomitente, con acuerdo

unánime de los Fideicomisarios o aprobación de la SBS si fueren indeterminados.


13

PLAZO DEL FIDEICOMISO

Vitalicio - En favor de fideicomisarios determinados nacidos o concebidos – Hasta el fallecimiento del último.

Fideicomiso Cultural – En tanto sea posible cumplir con el propósito.

Fideicomiso Filantrópico – En tanto sea posible cumplir con su propósito.

Los demás - 30 años.


14

PARTES EN EL FIDEICOMISO


15

FIDEICOMITENTE

Transfiere los bienes.

Señala el objeto del Fideicomiso.

Indica los beneficiarios.

Derecho a recibir balances y estados financieros cuando menos semestralmente.

Derecho a recibir informe y memoria anual.

Coadyuvar en la defensa del Patrimonio Fideicometido.

Derecho a accionar por la anulabilidad de actos de disposición que contravienen lo establecido en el acto constitutivo.

Derecho a que se le haga rendición de cuentas al término del Fideicomiso.

Derecho a exigir al Fiduciario el reintegro de lo perdido, más indemnización de daños y perjuicios, cuando haya habido actuación dolosa o culpa grave.

Derecho a la devolución de los remanentes, al término del Fideicomiso, cuando corresponda.

Ceder sus derechos.


16

FIDUCIARIO FUNCION PROFESIONAL

* Empresas Bancarias

* Otras Empresas de Sistema Financiero - Opinión previa del BCRP - cumplimiento de requisitos específicos de capital y clasificación, entre otros.

* Empresa de Seguros y Reaseguros, autorizados por la SBS.

* Empresas de Servicios Fiduciarios.

* Sociedades Titulizadoras – Exclusivamente en Fideicomisos de Titulación.

RETRIBUCION

* Acuerdo de partes.

* Límite legal a falta de acuerdo.

SUPERVISIÓN ESTATAL

* SBS

* CONASEV

REMOCION


17

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO

Administrar y Disponer de los bienes, conforme a los términos del Fideicomiso – Ordenado Comerciante y Leal Administrador.

Proponer a quien debe reemplazarlo, si no acepta un fideicomiso testamentario.

Defender el Patrimonio Fideicometido

Asumir obligaciones y responsabilidades por cuenta del Patrimonio Fideicometido.

Llevar el inventario y la contabilidad del fideicomiso.

Preparar balances y estados financieros, cuando menos semestralmente.

Preparar informe y memoria anual.

Guardar reserva.

Entregar a quien corresponda, los remanentes al término del Fideicomiso.


18

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO (II)

Rendir cuenta al Fideicomitente y a la SBS al término del Fideicomiso.

Resarcirse de los gastos de la administración, con cargo a los recursos del Fideicomiso.

Renuncia por causa justificada – Aceptación SBS.

Designación del Factor Fiduciario.

Designación de Comisiones Administradoras y Reglamentación su Funcionamiento.

Contratación de Personal Ad-Hoc.

Reintegrar al Patrimonio el valor de lo perdido e indemnizarlo por los daños y perjuicios, cuando incumpla sus obligaciones por dolo o culpa grave.


19

PROHIBICIONES AL FIDUCIARIO

Realizar operaciones con la propia empresa, directores, trabajadores, miembros del Comité Fiduciario, Factor Fiduciario, trabajadores del Dpto. Fiduciario, Profesionales de Auditoría Externa.

Cónyuge y parientes (2do. grado de consanguinidad y 1° de afinidad).

Personas Jurídicas en las que el cónyuge y parientes tengan más del 50%.

Garantizar los resultados del fideicomiso o sus operaciones.


20

FIDEICOMISARIOS

BENEFICIARIOS DEL FIDEICOMISO:

Eventuales perceptores de los remanentes

No son titulares de derechos sobre los bienes

Sujetos Determinados* Individuales o plurales

Fideicomisarios Sustitutos* Mayoría de edad* Fallecimiento* Cumplimiento de condición

Sujetos Indeterminados* Fideicomiso cultural* Fideicomiso Filantrópico

No necesaria intervención en el contrato


21

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS FIDEICOMISARIOS

Solicitar al fideicomitente la integración de bienes al Patrimonio Fideicometido (si intervino).

Brindar su consentimiento para modificar o resolver el contrato de fideicomiso (si intervino).

Coadyuvar a la defensa del Patrimonio Fideicometido.

Recibir Balances y Estados Financieros, cuando menos semestralmente.

Recibir la Memoria Anual.

Recibir los remanentes del patrimonio, al término del Fideicomiso, si así se convino.

Exigir los beneficios que le correspondan según el acto constitutivo.

Ceder sus derechos, si la Ley o el instrumento constitutivo no lo impide.

Integrar las Juntas de Fideicomisarios (cuando son más de cinco) y participar en ellas.


22

TERMINACION DEL FIDEICOMISO Relacionadas con el Fideicomitente

* Resolución acordada entre Fideicomitente, Fiduciario yFideicomisario (cuando corresponda).

* Revocación por el Fideicomitente antes de la entrega de los bienes

(Intervención del Fideicomisario, si intervino en el contrato).

Relacionados con el Fiduciario* Renuncia, liquidación o remoción del Fiduciario (si en 6 meses no

consigue otro Fiduciario).

Relacionadas con los Fideicomisarios* Renuncia de todos los Fideicomisarios.

Relacionadas con el objeto, finalidad o plazo

* Pérdida de los bienes del patrimonio o parte sustancial de ellos a

juicio del Fiduciario.* Vencimiento del plazo.* Cumplimiento de su finalidad.* Objeto deviene imposible.

Consecuencias* Liquidación.* Rendición de cuentas.* Entrega de bienes.


23

TIPOS DEL FIDEICOMISO

CLASIFICACIÓN SEGÚN ORIGEN

* Contractual.

* Testamentario.

* Legal.

CLASIFICACIÓN POR PLAZO

* Determinado.

* Determinable.

* Indeterminado.

** Cultural

** Filantrópico

CLASIFICACIÓN POR FIDUCIARIOS

* Determinados

* Indeterminados


24

TIPOS DEL FIDEICOMISO (II) CLASIFICACIÓN POR FINALIDAD

* Flexibilidad Normativa

* De Administración (CUM AMICO)

- De inversión

- Testamentario

- Inmobiliarios

- Altruistas

- Titulación

- Concesiones

* De Garantía (CUM CREDITORE)

* Mixtos

* Regulaciones Específicas

- Fondos Mutuos

- Fondos de Inversión

- Fondos de Pensiones


25

FIDEICOMISO DE TITULIZACION

ORIGINADORTransfiere activos a la Sociedad Fiduciaria

SOCIEDAD TITULIZADORA* Emite títulos con el respaldo de tales activos. * Títulos pueden ser de contenido crediticio, participación o ambos.

FIDEICOMISARIOSTenedores de los títulos emitidos por la Sociedad Titulizadora.

ACTIVO SUBYACENTE* Título de Deuda – pública o privada. * Inmuebles – Proyectos* Flujos futuros* Concesiones* Dinero - Fondo

MECANISMOS DE COLOCACION* Oferta Pública* Oferta Privada

MECANISMOS DE GARANTIA – “Mejoradores”* Sobrecolateralización* Sustitución de Cartera* Avales y Garantías de 3ros.* Hipotecas* Otros


26

FIDEICOMISO CONCURSALES

FIDEICOMISOS Y TRIBUTACION

Transparencia Fiscal : * La Transferencia fiduciaria es puramente instrumental - para el cumplimiento

de un fin – no es un fin en si mismo.* El Fideicomiso como tal no es contribuyente del Impuesto a la Renta.

IMPUESTOS A LAS TRANSFERENCIAS* Alcabala* IVA* Timbres, etc.

IMPUESTOS PATRIMONIALES – NACIONALES – MUNICIPALES

IMPUESTO A LA RENTA* Imputación de Rentas

IVA EN OPERACIONES DESARROLLADAS POR EL FIDEICOMISO

OBLIGACIONES FORMALES

SOLIDARIDAD


27

CONCLUSIONES

VEHÍCULO LEGAL IDONEO

AISLAMIENTO DE RIESGO

Del Fideicomitente

Del Fideicomisario

De los Fideicomisarios

ADMINISTRACION PROFESIONAL

Actuación supervisada


RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL FIDEICOMISO COLAFI – GUATEMALA 17 de...

Documents

Transcript of RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL FIDEICOMISO COLAFI – GUATEMALA 17 de...