Reforma Constitucional-luis Enrique Cabrera Chalan

7/24/2019 Reforma Constitucional-luis Enrique Cabrera Chalan

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REFORMA CONSTITUCIONAL

Ciertos tpicos a tomarse en consideracin

9 DE NOVIEMBRE DE 2015

DERECHO CONSTITUCIONALDR. RAL CHANAM ORBECABRERA CHALN, LUIS ENRIQUE - 14020138


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Universidad Nacional Mayor de San MarcosDerecho Constitucional I -Dr. Ral Chanam Orbe - E.A.P Derecho

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Este trabajo est dedicado amis padres, por su

permanente apoyo ydedicacin en cuanto a mi

formacin acadmica

integral.


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CONTENIDO

INTRODUCCIN ............................................................................................................................... 5

1. Modificatoria del artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per........................................ 6

1.1.1. En cuanto al pretendido fin del respeto a la dignidad de la persona humana..... 6

1.1.2 Que no nos aporta la defensa y el respeto, que si nos aporta garantizar?..... 6

2. Eliminacin del artculo 50 de la Constitucin Poltica del Per....................................... 8

2.1. Referidos la proteccin del derecho a la libertad religiosa........................................... 8

2.2. Fundamento para la conversin en un estado laico.................................................... 10

3. Correcta interpretacin del art. 17 de la Constitucin Poltica del Per........................... 12

3.1. El pretendido Derecho a la Educacin universitaria.................................................... 12

3.2. Hacia una correcta interpretacin del Derecho-Deber a la Educacin universitaria.

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4. CONCLUSIONES..................................................................................................................... 16

5. BIBLIOGRAFA......................................................................................................................... 17


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INTRODUCCIN

Al realizar el presente trabajo no tratar de realizar una exegesis acerca de la Reforma

Constitucional ni mucho menos determinar posturas, en cuanto me sea posible atinar,

segn mi criterio a tratar de generar ciertas aportaciones que con el pococonocimiento que poseo considero que deberan hacerse.

La importancia de una reforma constitucional y el cargo que genera hablar de ella, es

muy grande, pues no solo hablamos de una norma ms, nos referimos a la norma de

las normas, es decir a la Constitucin. No todo es modificar, algunas cosas se deben

anular y otras interpretar restrictivamente. Por lo tanto una reforma constitucional es

vlida en tanto mejore la situacin social del Per y sea eficaz. En el presente trabajo

hablar de tres principales reformas constitucionales que creo conveniente se gestenen el Per, entendiendo como Reformas, no solo su significado de cambiar al algo, si

no a mi perspectiva incluye tambin la anulacin de ciertas disposiciones y tambin

ciertos criterios interpretativos, coadyuvante a la realizacin de tales hechos.

Es por eso que solo me enfocar en tres principales problemas de la vasta e

inconmensurable problemtica que presenta la Constitucin. El primero sobre el cual

versar es sobre la necesidad de modificar el primer artculo de la constitucin; el

segundo, sobre la eliminacin del art. 50 de la constitucin; y finalmente el tercero,

sobre un nuevo criterio de interpretacin restrictiva del artculo 17 de la constitucin.

La constitucin no est hecha dar preferencia a unos sobre otros sino que los:

Intereses pblicos de la comunidad no son, sin embargo, un grupo de interese

individuales, loque correspondera a una interpretacin atomizante que coloca al

individuo y a la comunidad en una relacin de medio y fin. Los intereses pblicos no

resultan de la sumatoria de los interese individuales; respecto de estos representan

ms bien representan un aliud (HBERLE, 1997).


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REFORMA CONSTITUCIONAL

1. Modificatoria del artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per

1.1.1. En cuanto al pretendido fin del respeto a la dignidad de la persona

humana

Antes de generar algn aporte significativo a nuestra Constitucin debemos

considerar el sustrato material y formal que se gestaba en la poca de su declaracin,

es decir en el ao 1993, es sabido que en aquellos aos1, se viva una poca de crisis

e inestabilidad poltica. Es en estos tiempos donde se gesta nuestra actual

constitucin. Ahora bien, debido a la poltica de reinsercin econmica llevada a cabo

por el expresidente Alberto Fujimori Fujimori, oblig que todo documento legislativo

que se expida tenga orientaciones de una economa neoliberal y heterodoxa.

Recordemos que Hurtado Miller el 08 de agosto anunci por la televisin un virtual

shock como exigencia del FMI (CARETAS, Revista N100).

Tal vez nos preguntaremos, esto como perjudica a la constitucintema tratado en

el presente trabajo- pues bien, ahora ya recordamos que la influencia de dicha poltica

econmica estuvo orientada a un neoliberalismo, sin dudar. Y es en este nterin de

vicisitudes econmicas, en que el uso de conceptos de se hace tan necesario para

diferenciar y/o agregar a ciertas delimitaciones fcticas.

Nos preguntaremos tal vez, que diferencia existe entre RESPETAR y GARANTIZAR,

muy aparte de la ya advertida diferencia gramatical y conceptual. Como sabemos el

artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per nos dice que:

ARTCULO 1.- La defensade la persona humana y el respetode su

dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado (El

resaltado es nuestro).

1.1.2 Que no nos aporta la defensa y el respeto, que si nos aporta

garantizar?

Para responder esta pregunta, considero menester, recordar la marcada influencia

econmica ya mencionada al inicio de nuestro trabajo, porque de ah es que

podremos entender por qu se prefiero tales trminos al de garantizar. El legislador

1Me refiero al gobierno de turno que en el momento gobernaba, es decir a la dcada de los 90 y ladictadura cvico-militar(1990-2000)


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peruano de los aos 90, advirti que el uso de la palabra garantizar englobaba un

sustrato de mayor amplitud y costos para el Estado peruano, situacin que en

aquellos tiempos, no podamos costear. Si no, tan solo imaginemos cuantos hbeas

corpus hubiesen sido interpuestos y la reparacin civil que el estado hubiese tenidoque afrontar.

La defensa y el respeto solo intervienen cuando la dignidad de la persona se ve

vulnerada y en ningn otro presupuesto. A diferencia de garantizar, que no solo

interviene en los casos de vulneracin, sino tambin en los de velar por una adecuada

forma de existencia digna y acorde con la finalidad de la Constitucin. Para ilustrar

de manera didctica, presentar el siguiente grfico:

DEFENSA Y RESPETO:

da

Solo cuando los derechos de la persona se ve vulnerada, el ESTADO INTERVIENE.

GARANTIZAR:

EL ESTADO BRINDA SUSTRATOS MATERIALES DIGNOS ad initio.

DAO PERSONA DAO

PERSONA

E

S

T

A

D

O

E

S

T

A

D

O

PERSONA

ES

T

A

D

O

DAO DAO


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Como es conocido nuestra constitucin consta de 206 artculos, no es pues tiempo

de reducir2, facilitar y hacer entendible nuestra Constitucin para todas las personas

de nuestra nacin y no solo de una sector especializado.

Se podr contrariar con la presente modificatoria, aduciendo que podra recurrirse aargumentos extensivos o interpretativos, y que con eso bastara para comprender a

la finalidad de la norma suprema. Pero, si respetamos el principio de legalidad. No

debemos dejarnos tentar por solo la facilidad que la interpretacin otorga, ya que dura

lex sed lex.Y este principio es supremo y no podra argumentarse discusin alguna

en contra de ella, ya que el respeto a la ley beneficia a la sociedad y nuestro porvenir.

La ley permanece, mientras nuestras interpretaciones cambian. Es por eso que creo

que deberamos cambiar

ARTCULO 1.- Garantizar la dignidad de la persona humana es el fin

supremo de la sociedad y el Estado.

2. Eliminacin del artculo 50 de la Constitucin Poltica del Per

2.1. Referidos la proteccin del derecho a la libertad religiosa.

Un tema muy sensible y muy poco tratado en el Per, es con respecto a libertad

religiosa. El Tribunal Constitucional nos dice que la libertad religiosa es un derechofundamental de todo individuo de formar parte de una determinada confesin

religiosa, de creer en el dogma y la doctrina propuesta por dicha confesin, de

manifestar pblica y privadamente las consecuentes convicciones religiosas y de

practicar el culto. Como todo derecho de libertad, el derecho a la libertad religiosa

tiene una vertiente negativa, que garantiza la libertad de cada persona para decidir

en conciencia que no desea tomar parte en actos de la naturaleza antes descrita 3

(Lucio Valentin Rosado Adanaque, 2002).La libertad religiosa no slo se expresa positivamente en el derecho a creer, sino

tambin en el derecho a practicar. En ese contexto aparece la libertad de culto,

entendida como la atribucin que tiene toda persona para ejecutar actos y participar

en ceremonias representativas vinculadas con su creencia religiosa. As, formada la

conviccin religiosa, la fe trasciende el fuero interno del creyente y se manifiesta

2

Sabemos que muchas constituciones en el mundo se caracterizan por su CONSISTENCIA yPRECISIN en su redaccin.3Exp. N 2 0895-2001 -AA, 19/08/02,


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socialmente, percibindose como la facultad de la concurrencia a lugares de culto y

la prctica de los ritos de veneracin o adoracin a su divinidad, e incluso como la

adopcin de determinadas reglas de trato social (saludo, vestimenta, etc.)4.

No tenemos que ser agudos crticos sociales para darnos cuenta del poder queejerce la religin en el Per, y porque no decirlo en especial la iglesia catlica. Lo

que nos dice la Constitucin del Per es:

ARTCULO 2.- Toda persona tiene derecho: 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser

discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin,

condicin econmica o de cualquiera otra ndole. 3. A la libertad de

conciencia y de religin, en forma individual o asociada. No hay

persecucin por razn de ideas o creencias. No hay delito de opinin.El ejercicio pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no

ofenda la moral ni altere el orden pblico.

ARTCULO 50.- Dentro de un rgimen de independencia y autonoma, el Estado

reconoce a la Iglesia Catlicacomo elemento importante en la formacin

histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin . (El

resaltado es nuestro)

Como sabemos actualmente somos un estado cooperativo5esto se puede observar

claramente en el referido artculo 50 de la Constitucin y a un ms importante lo

observamos en la realidad. Esto, sin embargo no nos causa asombro ya que estamos

muy acostumbrados a que la iglesia siempre posea un poder poltico, si bien no

formal; si orientador y muchas veces decisivo cuando de aceptar propuestas

legislativas que se opongan a sus intereses.

Es notoria la incongruencia constitucional si primero leemos el inciso 3 del art. 2 yposteriormente el art. 50 de la Constitucin. Por un parte, reconocemos la libertad de

las personas de adherirse o no, a cualquier forma de expresin religiosa y la

4Citado en LIBERTAD RELIGIOSA, por el Dr. Ral Chanam Orbe.5Dentro de la sabida clasificacin de tipos de Estados respecto a su ideologa religiosa, estn: Losestados confesionales, que en su constitucin declaran ser adscritos a un tipo especfico de religin,al cual protegen y promueven; los estados cooperativos, que en concordancia con alguna iglesiaotorgan privilegios mayores a un tipo especial de religin, sin menoscabar las otras expresionesreligiosas; los estados aconfesionales, es decir los estados ateos, pases que se oponen a cualquier

prctica y creencia religiosa; y finalmente los estados laicos que reconocen como igualmente vlidostodas las expresiones religiosas y otorgan igual paridad en el tratamiento a las iglesias o expresionesreligiosas.


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autonoma del Estado frente a estas6; y por otra, reconocemos que el Estado colabora

con la Iglesia Catlica.

A esto no se le puede objetar que el RESPETO, conlleva a la COLABORACIN, pues

caeramos en el error de pensar que omisin es lo mismo que la accin7. Laconstitucin debe ser independiente de cualquier tipo de influencia ideolgica o de

situacin de favorecimiento social, pues esta no solo legisla para un sector legisla

para todo los peruanos. Si bien es correcto la importancia de la religin catlica en el

Per, no por eso debemos elevarla a nivel constitucional, sector nicamente

reservado para principios y mandatos de cumplimiento general. Por eso no debemos

anteponer nuestra faz personal a la faz social.

2.2. Fundamento para la conversin en un estado laico

Es menester recordar que el primer pas que se propugn la laicidad es Estados

Unidos en su primera enmienda, diciendo lo siguiente:

Enmienda I (UNIDOS, 2004)

El Congreso no aprobar ninguna ley que se aboque al establecimiento de

religin alguna, o que prohba el libre ejercicio de la misma; o que coarte la

libertad de expresin o de prensa; o el derecho del pueblo a reunirse

pacficamente y a solicitar del Gobierno la reparacin de agravios.

Los que propugnaron estos cambios constitucionales no eran agnsticos o ateos,

eran ms bien fervientes creyentes, que practicaban la mxima cristiana de la

tolerancia. Hoy los Estados Unidos es uno de los pases con mayor ndice de

espiritualidad, si esto lo pudisemos medir por la densidad de la feligresa, las

contribuciones econmicas o el nmero de templos. Esto ha hecho que las Iglesias,

sin depender del Estado, reafirmen en la conviccin de sus miembros su fortaleza

institucional. Forjando un Estado no interventor en la intimidad espiritual y

constituyendo iglesias basadas en el plebiscito democrtico de la fe. (CHANAM

ORBE, 2015)

6Tanto en su faz pasiva, como activa. Es decir como mero observador de las expresiones religiosas

y como propugnador de mnimos legales para su prctica.7Diferencia que en el plano civil, es inexistente en el plano penal, pues como sabemos el Cdigo Penal laomisin tambin es considerada como una accin, segn la clusula normativa nomolgica.


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Se pondr oponer desde el inicio que: En el Per la mayora son catlicos. Nadie

niega el porcentaje de personas que profesas la religin catlica, ni mucho

pretendemos menoscabarlo, ya que sera ilgico pensar que no posee importancia

en la realidad. A esta objecin inicial podramos responder que el respeto por una,otra o ninguna religin no est basado en criterios cuantitativos, ya que no importa

cuntos feligreses puedan o no existir en una iglesia, lo que realmente importa es

cuanta tolerancia existe frente a estas expresiones y a la vez que por ms reducido o

amplio que sea el nmero que las propugne, interesa su proteccin y reconocimiento

frente a ley.

En el Per ha existido proyectos que han tratado modificar tal artculo, como por

ejemplo el Proyecto de Ley N P. Ley 3156/2002, busc reformar el actual artculo 50de la Constitucin, estableciendo un nfasis sobre el mismo derecho ante la ley, con

la siguiente redaccin:

Artculo 50.- El Estado respeta, reconoce y garantiza la libertad e igualdad religiosa

o de culto. Todas las iglesias, confesiones e instituciones religiosas gozan de los

mismos derechos, obligaciones y beneficios otorgados por Ley (PROYECTO DE

LEY, 2002).

A mi parecer, los intentos que se han venido dando son infructferos debido al fuerte

conservadurismo ideolgico que impera en el Per. Sin embargo, considero que si

deberamos realizar una reforma constitucional, existen muchas cosas que deben

modificarse y otras anularse. En este caso, considero que el artculo 50 de la actual

Constitucin Poltica del Per, debera ANULARSE.

Las consecuencias inmediatas que se produciran serian:

- El Per adopta una postura laica, constitucionalmente reconocida y no unamera confesionalidad atenuada8.

- Separacin formal y fctica del poder poltico que actualmente recae en el

poder religioso que ostenta la iglesia catlica.

- Se dara una paridad en el trato, reconocimiento y respeto de todas las iglesias

por igual.

8Como lo enuncia Marco Antonio Huaco Palomino en Per confesionalidad o laicidad del Estado?


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- Tendramos un criterio ms amplio en cuanto hablemos de religiones, pues

verdaderamente exista consagrada constitucionalmente la TOLERANCIA.

- Todo el dinero que actualmente otorga el Per, a la iglesia catlica podra

destinarse a fines sociales como la educacin, cultura, etc.Si es que queremos que se respete el supremo Derecho a la Igualdad, debemos ser

tolerantes y cautos al emitir mandatos que bajo anlisis engloban ciertos

favorecimientos. Solo as, la iglesia catlica seria completamente autnoma y

verdaderamente independiente, tanto as como las dems iglesias que propugnan un

espacio de consideracin en el Per.

3. Correcta interpretacin del art. 17 de la Constitucin Poltica del Per.

3.1. El pretendido Derecho a la Educacin universitaria

En los ltimos tiempos mucho se ha hablado de los Derechos de las Personas, pero

pocas han tocado el Deber de las Personas. Y es que es menester recordar que todo

Derecho, en su propia naturaleza engendra un deber.

As podemos graficarlo de la siguiente manera:

Y tal vez, la pregunta que se pueda generar es de porqu tocar un tema como este el

presente tpico de investigacin. Pues bien, como universitario s muy bien de las

exigencias que puedo demandar, pero tambin conozco de las exigencias que a m

se me puede demandar. Pues como estudiantes, no solo tenemos el derecho de

exigir, sino el deber de cumplir. Y es aqu en donde entra a tallar, la aqu pretendida

interpretacin restrictiva del artculo 17 que a letra nos dice:

DERECHO

DEBER


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ARTCULO 17.- La educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En

las instituciones del Estado, la educacin es gratuita. En las

un iversid ades pblicas el Estado g arantiza el derecho a

educarse gratui tamente a los alumn os q ue mantengan unrendimiento sat isfactor io y no cuenten con los recursos

econmicos n ecesarios para cubrir lo s cos tos de educacin.

(...) (El resaltado es nuestro).

La interpretacin que se deduce es que la educacin universitaria solo ser gratuita

para aquellos que cumplan estas dos condiciones:

1. Alumnos que mantengan un rendimiento satisfactorio

2. No cuenten con recursos econmicos necesarios para cubrir los costos de

educacin.

Segn el Dr. Dante Paiva Goyburo los problemas de interpretacin que se coligen de

la esta redaccin de la constitucin pueden ser:

Rendimiento satisfactorio Falta de recursos Educacin gratis

Rendimiento satisfactorio Con recursos Educacin pagada

Rendimiento satisfactorio Falta de recursos Educacin pagadaRendimiento satisfactorio Con recursos Educacin pagada

Los tres supuestos que se extraen, debido a un argumento a contrario, nos dicen que

en los dems casos la educacin universitaria tiene que ser pagada, es decir privada.

En primer lugar abordaremos la primera condicin. Toda persona que haya estado

cercanamente relacionada con la educacin en el Per, o que haya vivido el auge de

las universidades-empresas que en el gobierno de Fujimori permiti, podr dar cuenta

que el rendimiento acadmico en las universidades nacionales es muy diferente a las

universidades privadas.

El porqu de su diferencia resalta y no como afn de superioridad de una universidad

sobre otra, sino por la forma en cmo se califica en las universidades.


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Tratar de decir que en tal o cual universidad es mejor solo porque sus alumnos tienen

un mejor promedio es engaarnos, cual persona que no quiere quitarse la venda de

los ojos y ver la realidad.

Sabido es que en ciertas universidades nacionales9, la calificacin estndar delpromedio general de alumnos es 14 y las notas ms elevadas varan entre 13 y 15 10.

Y se me objetar tal vez, de donde obtengo tales datos. Pues bien, la mejor forma de

comprobar estos datos es la realidad, y esta nicamente se puede decir que se ha

trabajado objetivamente, cuando se investiga y recopila informacin de las fuentes

primordiales, es decir de los mismos alumnos.

Otro punto que se presenta en la realidad y en la que solo intervengo como recolector,

es La irregularidad en la contratacin docente11 . Es decir, existen profesores que

ponen altsimas notas, pero en la prctica desconocen la material; y esta situacin no

solo se da en las universidades nacionales, sino ms an en las universidades

particulares, que ms que alumnos poseen clientes.

Con referencia a la segunda condicin. La situacin econmica no debera determinar

si la educacin es paga o gratuita. Lo que debera determinarla es la importancia que

el alumno enfoca en su educacin.

Si un alumno que es aplicado, y posee una situacin econmica estable Debera

privrsele del derecho a la educacin gratuita?; y Si un alumno no es aplicado y no

posee una situacin econmica estable Debera seguir permitindosele el derecho

a la educacin gratuita?

Es aqu donde la interpretacin juega un rol decisivo, pues as como he presentado

dos supuestos en los es difcil la solucin a las preguntas dadas, no solo me enfocar

en presentar la situacin sino que propondr una forma de cmo conciliar talesdiscrepancias.

9Tales como la Universidad Nacional de Ingeniera, Universidad Nacional del Callao, entre otras.10Sin dejar de notar, que existen calificaciones superiores y casos particulares, como se da en la realidad.11

Segn lo dicho por el Dr. Anbal Torres: La corrupcin ha penetrado en todas las facultades del Per, y msan en las de Derecho () prefiriendo contratar a profesores que ponen altas notas, cuando en la realidad nosaben nada Recogido de la ctedra de Acto Jurdico el da 07 de noviembre del 2015.


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3.2. Hacia una correcta interpretacin del Derecho-Deber a la Educacin

universitaria.

Considero que para la interpretacin que debera tomarse en cuenta cada vez que se

traiga a consideracin el art. 17 de la Constitucin, es una interpretacin restrictiva.

Que posea como limites lo siguientes criterios:

Al referirse a: Alumnos que mantengan un rendimiento satisfactoriono solo

se considere las notas que posea el alumno, sino criterios diferenciadores

como:

o La universidad en que se encuentre

o

La carrera que est llevandoo El ao acadmico que cursa

o Otras actividades extracurriculares o laborales.

Al interpretar la disposicin de: No cuenten con recursos econmicos

necesarios para cubrir los costos de educacin, no solo se considere la

situacin socio-econmica en que pueda encontrarse, sino tambin:

o El valor subjetivo y los logros acadmicos que la persona pudo haber

logrado, reflejo de su esfuerzo y su dedicacin.

o Consideraciones en relacin al ingreso familiar mensual, solo con

relacin a los padres y no a otro familiar.

Esto, sin caer en la falacia de la superioridad acadmica o Intelectual, que se puede

pretender solo que si da en la realidad se debe respetar, es decir: Al Cesar, lo que

es del Cesar.


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4. CONCLUSIONES

- Actualmente existen propuestas acadmicas que deben mencionarse como las

siguientes:o La necesidad de incorporar nuevos derechos como derechos

fundamentales en la constitucin (Derecho del buen vivir) por parte de

la Dr. Miriam Elva Bautista Torres.

o La Reforma Constitucional y su impacto social, unapropuesta desde la

universidad por parte del Dr. Tefilo Ramn Rojas Quispe.

o Nuevos aportes a la Reforma Constitucional por parte del Dr. Ral

Chanam Orbe. Punto aparte merece el aporte del Dr. Chanam, ya que segn

su postura, la Constitucin debera poseer un Ttulo Preliminar,

tal y como lo cuentan el Cdigo Civil y Cdigo Penal del Per.

- Es necesario que la Constitucin y con ella las reformas e interpretaciones de

que ella pudieran desprenderse, siempre estn actualizadas y sean eficaces,

pues tanto como su validez, importa tambin su eficacia.

- El presente trabajo da cuenta de la riqueza jurdica existente en cuando al temase refiere, ms creo acadmicamente correcto hablar con propiedad de los

temas que se conocen y no pretender explicar o abordar temas que an, por

limitantes acadmicas no se conocen.


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5. BIBLIOGRAFA

CARETAS. (Revista N100). Debate Dominicales. Caretas, 2000-2001.

CHANAM ORBE, R. (2015). LIBERTAD RELIGIOSA. Publicacin va web,

3-4.

HBERLE, P. (1997). La libertad Fundamental en el Estado Constitucional.

Lima: Fondo Editorial PUCP.

Lucio Valentin Rosado Adanaque, Exp. N 2 0895-2001 -AA, 19/08/02, F.

N3. (TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 19 de AGOSTO de 2002).

PROYECTO DE LEY. (2002). Proyecto de Ley N P. Ley 3156/2002,.Lima.

UNIDOS, D. D. (2004). SOBRE ESTADOS UNIDOS: LA CONSTITUCIN DE

LOS ESTADOS UNIDOS.Estados Unidos: worldbook.

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