Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 ....

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MINISTERIO DE HACIENDA Y ADMINISTRACIONES PÚBLICAS TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES En Madrid, a 6 de mayo de 2016. VISTO el recurso interpuesto por D. M.T.L., en representación de la ASOCIACIÓN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicación del contrato de gestión del servicio público sanitario de transporte sanitario, convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIÓN SANITARIA (INGESA), para el Área de Melilla (nº expediente PA 12/026), el Tribunal en sesión del día de la fecha ha adoptado la siguiente resolución: ANTECEDENTES DE HECHO. Primero. Con fecha de 29 de junio de 2012, se publicó en el Boletín Oficial del Estado el anuncio de la licitación del contrato de gestión del servicio público de transporte sanitario terrestre para el Área Sanitaria de Melilla (nº expediente PA 12/026), tramitada, con nº expediente PA 12/026, por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIÓN SANITARIA. Segundo. El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Características en los términos siguientes: “5.1 Definición: Gestión del servicio público de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestión Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio, en vehículos especialmente acondicionados al efecto, en el ámbito del Área Sanitaria Única de Melilla. El servicio objeto del contrato se efectuará bajo dos modalidades: • Modalidad de transporte de urgencias y emergencias, adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atención Primaria, dependiente a su vez de la Gerencia de Atención Sanitaria de Melilla. AVDA. GENERAL PERÓN, 38, 8ª PLTA. 28071 - MADRID TEL: 91.349.1319 FAX: 91.349.14.41 [email protected] . .

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MINISTERIO DE HACIENDA

Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Recurso nordm 2182016 Resolucioacuten nordm 3512016

RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

En Madrid a 6 de mayo de 2016

VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el

acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de

transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

(INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del

diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten

ANTECEDENTES DE HECHO

Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el

anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario

terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm

expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de

Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes

ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera

para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en

adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en

vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica

de Melilla

El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades

bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de

Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten

Sanitaria de Melilla

AVDA GENERAL PEROacuteN 38 8ordf PLTA 28071 - MADRID TEL 913491319 FAX 913491441 Tribunal_recursoscontratosminhapes

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bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente

a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo

Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1)

intitulado ldquoobjeto del contratordquo

ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte

sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de

Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de

prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto

Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten

Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de

tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre

estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o

personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias

de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas

El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la

Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos

adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las

caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia

Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos

humanos para trasplante

No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni

de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables

El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades

A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las

ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado

con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla

B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las

ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter

urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten

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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte

sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo

Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en

su apartado A2) en los teacuterminos siguientes

ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN

El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el

traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario

vigente

Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con

caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten

Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital

Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla

Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre

comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o

hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el

aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo

Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de

Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)

ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL

Tipos de ambulancias

En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal

sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se

clasifican en

a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos

b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado

c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico

Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)

Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en

vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no

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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria

en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o

causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen

Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)

Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados

para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo

que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de

reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y

enfermera

Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)

Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para

trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes

que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario

Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a

Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se

determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales

Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad

A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS

Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso

resultante de

- Propiedad o usufructo

- Arrendamiento financiero (leasing)

-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V

del ROTT y normas dictadas para su desarrollo

Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la

empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de

circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten

competente y vigentes

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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el

uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren

adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la

salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA

para el Area Sanitaria de Melilla

Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso

y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material

Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en

cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa

desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique

A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL

Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar

rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el

INGESA

EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el

parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha

entidad

El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y

experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a

movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten

A6) PARQUE NECESARIO

El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el

siguiente

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

Ambulancia de

(Dedicacioacuten 24 h

Adscripcioacuten al Ce

Soporte

oras los 36

ntro Coordi

Vital Avanzado Conductor y ayudante

5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA

nador de Urgencias

2

Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1

5

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PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 2: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

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bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente

a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo

Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1)

intitulado ldquoobjeto del contratordquo

ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte

sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de

Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de

prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto

Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten

Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de

tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre

estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o

personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias

de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas

El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la

Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos

adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las

caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia

Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos

humanos para trasplante

No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni

de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables

El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades

A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las

ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado

con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla

B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las

ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter

urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten

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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte

sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo

Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en

su apartado A2) en los teacuterminos siguientes

ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN

El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el

traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario

vigente

Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con

caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten

Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital

Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla

Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre

comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o

hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el

aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo

Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de

Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)

ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL

Tipos de ambulancias

En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal

sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se

clasifican en

a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos

b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado

c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico

Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)

Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en

vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no

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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria

en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o

causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen

Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)

Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados

para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo

que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de

reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y

enfermera

Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)

Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para

trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes

que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario

Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a

Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se

determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales

Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad

A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS

Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso

resultante de

- Propiedad o usufructo

- Arrendamiento financiero (leasing)

-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V

del ROTT y normas dictadas para su desarrollo

Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la

empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de

circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten

competente y vigentes

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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el

uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren

adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la

salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA

para el Area Sanitaria de Melilla

Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso

y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material

Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en

cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa

desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique

A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL

Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar

rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el

INGESA

EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el

parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha

entidad

El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y

experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a

movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten

A6) PARQUE NECESARIO

El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el

siguiente

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

Ambulancia de

(Dedicacioacuten 24 h

Adscripcioacuten al Ce

Soporte

oras los 36

ntro Coordi

Vital Avanzado Conductor y ayudante

5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA

nador de Urgencias

2

Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1

5

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PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

20

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 3: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

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Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte

sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo

Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en

su apartado A2) en los teacuterminos siguientes

ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN

El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el

traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario

vigente

Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con

caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten

Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital

Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla

Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre

comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o

hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el

aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo

Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de

Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)

ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL

Tipos de ambulancias

En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal

sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se

clasifican en

a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos

b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado

c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico

Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)

Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en

vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria

en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o

causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen

Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)

Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados

para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo

que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de

reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y

enfermera

Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)

Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para

trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes

que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario

Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a

Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se

determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales

Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad

A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS

Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso

resultante de

- Propiedad o usufructo

- Arrendamiento financiero (leasing)

-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V

del ROTT y normas dictadas para su desarrollo

Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la

empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de

circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten

competente y vigentes

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el

uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren

adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la

salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA

para el Area Sanitaria de Melilla

Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso

y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material

Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en

cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa

desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique

A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL

Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar

rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el

INGESA

EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el

parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha

entidad

El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y

experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a

movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten

A6) PARQUE NECESARIO

El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el

siguiente

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

Ambulancia de

(Dedicacioacuten 24 h

Adscripcioacuten al Ce

Soporte

oras los 36

ntro Coordi

Vital Avanzado Conductor y ayudante

5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA

nador de Urgencias

2

Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1

5

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PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

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7

Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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8

Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria

en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o

causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen

Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)

Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados

para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo

que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de

reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y

enfermera

Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)

Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para

trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes

que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario

Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a

Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se

determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales

Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad

A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS

Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso

resultante de

- Propiedad o usufructo

- Arrendamiento financiero (leasing)

-Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V

del ROTT y normas dictadas para su desarrollo

Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la

empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de

circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten

competente y vigentes

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En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el

uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren

adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la

salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA

para el Area Sanitaria de Melilla

Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso

y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material

Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en

cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa

desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique

A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL

Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar

rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el

INGESA

EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el

parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha

entidad

El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y

experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a

movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten

A6) PARQUE NECESARIO

El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el

siguiente

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

Ambulancia de

(Dedicacioacuten 24 h

Adscripcioacuten al Ce

Soporte

oras los 36

ntro Coordi

Vital Avanzado Conductor y ayudante

5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA

nador de Urgencias

2

Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1

5

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PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

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Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 5: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el

uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren

adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la

salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA

para el Area Sanitaria de Melilla

Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso

y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material

Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en

cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa

desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique

A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL

Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar

rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el

INGESA

EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el

parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha

entidad

El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y

experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a

movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten

A6) PARQUE NECESARIO

El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el

siguiente

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

Ambulancia de

(Dedicacioacuten 24 h

Adscripcioacuten al Ce

Soporte

oras los 36

ntro Coordi

Vital Avanzado Conductor y ayudante

5 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA

nador de Urgencias

2

Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 1

5

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Expdte TACRC ndash 2182016

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

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7

Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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8

Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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Expdte TACRC ndash 2182016

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Expdte TACRC ndash 2182016

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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Expdte TACRC ndash 2182016

14

una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 6: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

PARQUE OPERATIVO UNIDADES

12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal

INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias

sanitario del

Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal 1

Ambulancia de transporte colectivo Conductor

lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal

(Dedicacioacuten 8 horas de 1

PARQUE DE RESERVA UNIDADES

Ambulancia de soporte vital baacutesico 1

Ambulancia de transporte colectivo 1

TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA) 7

6

Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total

atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten

por tipos de transporte

Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten

de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias

El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos

los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser

mayores que los miacutenimos exigidos

Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto

del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos

de cualesquiera otros contratos

La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de

reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria

de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y

certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales

o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las

nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

7

Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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8

Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 7: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

7

Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en

el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y

en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos

ocasionados a su costa

El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos

en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba

efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que

sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario

Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de

Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28

de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el

Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas

teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de

transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de

septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de

Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre

en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de

la materiardquo

Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de

octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior

previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro

Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de

Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en

4616000 euro previene

ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el

abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata

quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten

de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan

gravar durante para vigencia del contrato

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Expdte TACRC ndash 2182016

8

Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

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Expdte TACRC ndash 2182016

9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

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Expdte TACRC ndash 2182016

10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 8: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

8

Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las

ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de

los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo

Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

-UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS

SL

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de

julio de 2012

Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las

puntuaciones obtenidas fueron las siguientes

-AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos

-AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos

-UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING

DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos

Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a

favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL

Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten

Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la

citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27

de septiembre del mismo antildeo

Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE

CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la

documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten

Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-

administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL

tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo

Contencioso nordm 6

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 9: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

9

Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-

Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con

el siguiente fallo

ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo

anularlo y lo anulo

Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento

en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la

adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que

haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el

FD cuarto in fine que precede

Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la

demandadardquo

Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el

ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE G ESTIOacuteN SANITARIA y por

AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo

Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente

estimatoria en los teacuterminos que se resentildean

ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por

AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario

nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio

contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo

Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute

propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS T ENORIO E HI JOS

SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten

Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO

NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de

AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato

inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las

correspondientes notificaciones

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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Expdte TACRC ndash 2182016

11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Expdte TACRC ndash 2182016

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

14

una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 10: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

10

Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS

M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a

cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee

entre otros extremos

ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente

completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores

a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE

formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS

Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA

le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la

UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y

CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y

teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10

de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de

dicha UTErdquo

Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del

INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN

NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la

intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato

Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del

registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de

interposicioacuten del recurso

Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se

lee

ldquoCAPIacuteTULO I

De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad

juriacutedica y capacidad

Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES

EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye

una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1

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11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 11: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

11

de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes

estatutos y por la legislacioacuten aplicable

[hellip]

Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar

por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos

puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen

con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter

poliacutetico confesional o lucrativo

Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo

meramente enunciativo

1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y

profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el

aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o

supranacionales

[hellip]

6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal

autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como

ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan

en defensa de los intereses profesionales a su cargo

[hellip]

CAPIacuteTULO II

De los miembros de la Asociacioacuten

Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las

empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones

puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su

actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos

bull Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario

bull Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos

deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico

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12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

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Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Expdte TACRC ndash 2182016

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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Expdte TACRC ndash 2182016

9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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Expdte TACRC ndash 2182016

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 12: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

12

La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten

y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la

Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que

no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal

de incorporacioacuten

La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se

haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados

[hellip]

CAPIacuteTULO III

COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO

[hellip]

Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la

Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por

la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta

Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma

enunciativa las que siguen

[hellip]

9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y

acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas

o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple

[hellip]

Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones

protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones

ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva

Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de

Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la

Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier

jurisdiccioacuten nacionalrdquo

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

14

una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 13: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

13

Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue

recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016

Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del

recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para

que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen

habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E

HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad

con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector

Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante

TRLCSP)

Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los

intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se

desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero)

que no ha concurrido a la licitacioacuten

A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de

los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de

organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado

por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor

ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de

la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre

los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones

representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna

exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus

asociadosrdquo

La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en

defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la

existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere

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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de

desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de

junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de

septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16

de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de

asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los

intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus

componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj

STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se

cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito

Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones

profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una

convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr

Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de

recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos

Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos

Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo

de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)

Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en

Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito

de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten

para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras

ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa

es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos

al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses

colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe

hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen

a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo

En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS

49082015)

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B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 15: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

15

B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente

con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de

alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial

de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar

adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo

hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes

podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la

legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad

concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su

intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en

favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten

activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en

resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)

Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse

al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que

el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un

beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no

puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones

y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas

integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico

y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten

del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro

caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se

condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten

En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto

A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones

que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el

artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer

establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de

gestioacuten de servicios puacuteblicos

Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la

naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se

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trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

21

Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 16: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

16

trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean

los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En

condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el

contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso

previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que

el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos

No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos

jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al

contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la

lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no

fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones

judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio

puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa

calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de

Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo

Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS

54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndash

expediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)

Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige

identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento

Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la

asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten

Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo

Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la

obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales

(artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y

que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal

Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj

STS 33812013-)

B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar

dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de

gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no

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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de

servicios puacuteblicos

Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y

ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos

puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las

foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de

julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es

que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode

exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la

competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda

de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios

prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de

explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una

irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los

errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier

contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por

esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario

gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo

Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o

por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute

ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de

la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos

requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de

servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de

prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP

que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que

identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo

A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las

Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago

de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole

sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de

Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4

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ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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18

ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los

requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a

que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en

base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la

Administracioacutenrdquo

En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se

haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a

diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la

norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso

consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo)

no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores

Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio

puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial

por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en

los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del

Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten

superior a cinco antildeosrdquo

El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de

duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su

entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de

500000 euro

Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su

doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego

deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr

Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)

La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer

establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas

ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de

los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del

servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014

5862014 11442015 entre otras)

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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten

del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que

el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones

anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181

RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta

Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios

necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones

6952014 y 7482014

B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito

territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que

por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera

efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar

cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello

En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la

adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como

parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos

ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en

reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello

podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y

rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden

computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo

establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del

servicio

Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por

cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que

esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un

certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo

siguiente

ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la

adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria

de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de

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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la

motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta

IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

66600 euro

IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO

599400 eurordquo

Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas

PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE1 CARROZADOTRANS EQUIPAMIENTO TOTAL1

3562HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3668HLJ SVA 4020000 euro 1520000 euro 3235500 euro 8775500

euro

3059HLJ SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

1734HHY TCOL 4020000 euro 1360000 euro 168500 euro 5548500

euro

2495HHY TCOL 4020000 euro 1085000 168500 euro 5273500

euro

3189HLJ SVB 4020000 euro 1360000 euro 1120000 euro 6500000

euro

2502HHY TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro Sin

matricular a la fecha

TCOL 4020000 euro 1520000 euro 168500 euro 5708500

euro

Sin matricular a la fecha

SVB 4020000 euro 1520000 euro 1285000 euro 6825000

euro

ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 76060 euro

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TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
Page 21: Recurso nº 218/2016 Resolución nº 351/2016 RESOLUCIÓN DEL ... · Resolución nº 351/2016 . RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL . DE RECURSOS CONTRACTUALES ... Urgencias

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3668HLJ SVA 76060 euro 3059HLJ SVB 76060 euro 1734HHY TCOL 51560 euro 2495HHY TCOL 51560 euro 3189HLJ SVB 76060 euro 2502HHY TCOL 51560 euro

EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro

MOBILIARIO 2995rsquo50 euro EQUIPOS INFORMAacuteTICOS 3680rsquo45 euro

VESTUARIO 1008rsquo65 euro PREVENCIOacuteN RIESGOS 1650rsquo00 euro

TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro

VEHIacuteCULO TIPO IMPORTE 2 3562HLJ SVA 168045 euro 3668HLJ SVA 168045 euro 3059HLJ SVB 115012 euro 1734HHY TCOL 65045 euro 2495HHY TCOL 65045 euro 3189HLJ SVB 115012 euro 2502HHY TCOL 65045 euro

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Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el

oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por

sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso

obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten

en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de

establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP

Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete

vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

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  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro

caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una

ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta

suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la

recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al

concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos

vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de

rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro

Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de

equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de

487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)

Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso

especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el

artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento

Por todo lo anterior

VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten

ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA

Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto

por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE

SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico

de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)

Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como

consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP

Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la

interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el

artiacuteculo 475 del TRLCSP

Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer

recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la

Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa
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de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461

de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso

Administrativa

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES

Expdte TACRC ndash 2182016

  • MINISTERIO
  • DE HACIENDA
  • Y ADMINISTRACIONES PUacuteBLICAS
  • Recurso nordm 2182016
  • Resolucioacuten nordm 3512016
  • RESOLUCIOacuteN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL
  • DE RECURSOS CONTRACTUALES
  • En Madrid a 6 de mayo de 2016
  • VISTO el recurso interpuesto por D MTL en representacioacuten de la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico sanitario de transporte sanitario convocado por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA (INGESA) para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026) el Tribunal en sesioacuten del diacutea de la fecha ha adoptado la siguiente resolucioacuten
  • ANTECEDENTES DE HECHO
  • Primero Con fecha de 29 de junio de 2012 se publicoacute en el Boletiacuten Oficial del Estado el anuncio de la licitacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre para el Aacuterea Sanitaria de Melilla (nordm expediente PA 12026) tramitada con nordm expediente PA 12026 por el INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA
  • Segundo El objeto del contrato aparece definido en el apartado quinto del Cuadro de Caracteriacutesticas en los teacuterminos siguientes
  • ldquo51 Definicioacuten Gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario urbano por carretera para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dicho servicio en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto en el aacutembito del Aacuterea Sanitaria Uacutenica de Melilla
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • bull Modalidad de transporte de urgencias y emergencias adscrito al Centro Coordinador de Urgencias de Atencioacuten Primaria dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • bull Modalidad de transporte general adscrito al Hospital Comarcal de Melilla dependiente a su vez de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melillardquo
  • Tercero Por su parte el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas refiere en su apartado A1) intitulado ldquoobjeto del contratordquo
  • ldquoEl presente contrato tiene por objeto la gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario terrestre urbano para el traslado de enfermos a los que el Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria en Melilla (en adelante INGESA) tenga el deber legal o convencional de prestar dichos servicios en vehiacuteculos especialmente acondicionados al efecto
  • Tambieacuten se incluyen los servicios preventivos que se soliciten por parte de la Direccioacuten Territorial destinados a dar cobertura en eventos puacuteblicos con riesgo de incidencias de tipo sanitario con un maacuteximo incluido en este contrato de cinco eventos anuales Entre estos eventos puacuteblicos se destacan los destinados a visitas de autoridades o personalidades publicas festejos de especial relevancia en teacuterminos de consecuencias de orden sanitario o acontecimientos con gran afluencia de personas
  • El Centro Coordinador de Urgencias (CCU) dependiente de Atencioacuten Primaria de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla podraacute movilizar cualquiera de los vehiacuteculos adscritos a este contrato cuando concurran especiales circunstancias de riesgo de las caracteriacutesticas antes sentildealadas y en situaciones de urgencia o emergencia
  • Excepcionalmente por su naturaleza se entenderaacute incluido el transporte de oacuterganos humanos para trasplante
  • No se consideran incluidos en el objeto del contrato el transporte regular de muestras ni de documentos cliacutenicos salvo que concurran especiales circunstancias justificables
  • El servicio objeto del contrato se efectuaraacute bajo dos modalidades
  • A- Modalidad de transporte programado Conforman esta modalidad de servicio las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte programado con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla
  • B- Modalidad de transporte de Urgencias y Emergencias Formaraacuten parte del mismo las ambulancias necesarias para prestar la asistencia sanitaria del transporte con caraacutecter urgente y de emergencia con dependencia funcional de la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla la cual estaraacute encargada de gestionar todo el servicio de transporte sanitario urgente a traveacutes de su CCUrdquo
  • Cuarto El indicado Pliego detalla igualmente el aacutembito territorial del servicio licitado en su apartado A2) en los teacuterminos siguientes
  • ldquoA2) AacuteMBITO TERRITORIAL DE ACTUACIOacuteN
  • El aacutembito territorial de cobertura del servicio es el Aacuterea Sanitaria de Melilla Comprende el traslado de pacientes en la misma ciudad seguacuten la organizacioacuten del transporte sanitario vigente
  • Incluye todos los servicios urbanos con medios terrestres que puedan solicitar con caraacutecter urgente o programado los profesionales de Atencioacuten Primaria de Atencioacuten Especializada Gerencia de Atencioacuten Sanitaria el Servicio de Admisioacuten del Hospital Comarcal de Melilla y la Inspeccioacuten Meacutedica de Melilla
  • Dadas las condiciones geograacuteficas de Melilla el transporte sanitario terrestre comprenderaacute aquellos servicios solicitados por los profesionales antes citados desde o hasta la frontera de Melilla con Marruecos y el transporte sanitario desde o hasta el aeropuerto de Melilla en los casos en que sea preciso trasladar a pacientes en avioacutenrdquo
  • Quinto Por lo que hace al material con el que prestar el servicio el mismo Pliego de Prescripciones Teacutecnicas dispone en sus apartados A3) A4) A5) y A6)
  • ldquoA3) PARQUE MOacuteVIL
  • Tipos de ambulancias
  • En funcioacuten de las caracteriacutesticas del vehiacuteculo del equipamiento material del personal sanitario y de los servicios a los que se destinen los medios de transporte sanitario se clasifican en
  • a) Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos
  • b) Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado
  • c) Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico
  • Ambulancia no asistencial clase A2 o de transporte colectivo de enfermos (TCOL)
  • Tendraacute la consideracioacuten de transporte colectivo de enfermos el que se realice en vehiacuteculos especialmente acondicionados para el traslado conjunto de enfermos no aquejados de enfermedades contagiosas y que no precisen asistencia teacutecnico-sanitaria en ruta Esta modalidad estaacute indicada siempre que la imposibilidad fiacutesica del paciente o causas meacutedicamente justificadas asiacute lo aconsejen
  • Ambulancia asistencial clase C o de soporte vital avanzado (SVA)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital avanzado los vehiacuteculos acondicionados para asistencia sanitaria in situ de pacientes con supuestos procesos de urgencia vital yo que precisen asistencia teacutecnico-sanitaria durante su traslado en especial teacutecnicas de reanimacioacuten o de sostenimiento y control de las funciones vitales con medico y enfermera
  • Ambulancia asistencial clase B o de soporte vital baacutesico (SVB)
  • Se entiende por ambulancias de soporte vital baacutesico los vehiacuteculos acondicionados para trasladar y proporcionar en ruta soporte vital baacutesico y atencioacuten sanitaria inicial a pacientes que precisen asistencia meacutedica urgente en un centro sanitario
  • Estos vehiacuteculos podraacuten ser medicalizados por meacutedico y enfermero a
  • Las caracteriacutesticas teacutecnicas dotacioacuten de material y tripulacioacuten de cada tipo de vehiacuteculo se determinan con caraacutecter de miacutenimos en los anexos finales
  • Los vehiacuteculos ofertados no podraacuten superar 4 antildeos de antiguumledad
  • A4) DISPONIBILIDAD DE LAS AMBULANCIAS
  • Las empresas podraacuten ofertar ambulancias sobre las que posean pleno derecho de uso resultante de
  • - Propiedad o usufructo
  • - Arrendamiento financiero (leasing)
  • -Arrendamiento en las condiciones previstas en la Seccioacuten 1ordf del Capiacutetulo IV del Tiacutetulo V del ROTT y normas dictadas para su desarrollo
  • Una ambulancia se entenderaacute disponible a efectos del contrato cuando teniendo la empresa el pleno derecho de uso en los teacuterminos indicados cuente con permiso de circulacioacuten tarjeta de transporte y certificacioacuten sanitaria expedidas por la Administracioacuten competente y vigentes
  • En ninguacuten caso podraacuten ofertarse para la ejecucioacuten de este contrato ambulancias que el uacuteltimo diacutea del plazo de presentacioacuten de ofertas al presente procedimiento se encuentren adscritas a la ejecucioacuten de contratos con otras Administraciones Puacuteblicas con la salvedad de aquellas que vinieran dedicaacutendose al mismo fin en el concierto del INGESA para el Area Sanitaria de Melilla
  • Las ambulancias deberaacuten mantenerse en todo momento en perfectas condiciones de uso y limpieza tanto su exterior como en su interior con todo su equipamiento y material
  • Las ambulancias podraacuten ser inspeccionadas por los Servicios de Inspeccioacuten Sanitaria en cualquier momento previo o posterior a la adjudicacioacuten del contrato debiendo la empresa desplazar estos al lugar y en el momento y condiciones que se le indique
  • A5) ROTULACIOacuteN DE LAS AMBULANCIAS E IDENTIDAD VISUAL
  • Todos los vehiacuteculos que resulten adscritos a la ejecucioacuten de este contrato deberaacuten estar rotulados cuando asiacute se determine con la identidad visual general que establezca el INGESA
  • EL INGESA se reserva el derecho de aprobar la imagen corporativa con que se rotule el parque moacutevil asiacute como el uso de identidades corporativas de las que sea titular dicha entidad
  • El personal empleado en el servicio contaraacute con los conocimientos adiestramiento y experiencia que requiera cada funcioacuten estando respecto al personal destinado a movimiento a lo dispuesto en la normativa que le sea de aplicacioacuten
  • A6) PARQUE NECESARIO
  • El parque operativo que se considera necesario para la prestacioacuten del servicio es el siguiente
  • UNIDADES
  • PARQUE OPERATIVO
  • Ambulancia de Soporte Vital Avanzado Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 24 horas los 365 diacuteas del antildeo) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • 2
  • 1
  • Ambulancia de Soporte Vital Baacutesico Conductor y ayudante (Dedicacioacuten 12 horas diarias lunes a viernes no festivos) Personal sanitario del INGESA Adscripcioacuten al Centro Coordinador de Urgencias
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 20 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo Conductor (Dedicacioacuten 8 horas de lunes a saacutebado) Adscripcioacuten al Hospital Comarcal
  • 1
  • UNIDADES
  • PARQUE DE RESERVA
  • 1
  • Ambulancia de soporte vital baacutesico
  • 1
  • Ambulancia de transporte colectivo
  • 7
  • TOTAL (PARQUE OPERATIVO + PARQUE DE RESERVA)
  • Los servicios a prestar en cada momento seraacuten los que resulten necesarios para la total atencioacuten del transporte sanitario cualquiera que sea su nuacutemero duracioacuten o composicioacuten por tipos de transporte
  • Quedan excluidos del contrato y consecuentemente el adjudicatario no tendraacute obligacioacuten de realizar los traslados que sean a peticioacuten propia y las altas voluntarias
  • El parque de vehiacuteculos a utilizar en cada momento seraacute el necesario para atender todos los servicios en las condiciones recogidas en el pliego aunque estos tengan que ser mayores que los miacutenimos exigidos
  • Los vehiacuteculos ofertados estaraacuten a disposicioacuten exclusiva para el cumplimiento del objeto del contrato sin que se puedan ofertar vehiacuteculos que esteacuten vinculados a cumplimientos de cualesquiera otros contratos
  • La sustitucioacuten temporal o permanente de las ambulancias ofertadas distintas de las de reserva ofertadas deberaacute ser solicitada previamente a la Gerencia de Atencioacuten Sanitaria de Melilla acompantildeando fotocopia de la tarjeta de transporte permiso de circulacioacuten y certificacioacuten sanitaria de la nueva ambulancia que habraacute de ser en todo caso de iguales o superiores caracteriacutesticas que el sustituido Si la documentacioacuten y caracteriacutesticas de las nuevas ambulancias son correctas la Gerencia autorizaraacute la sustitucioacuten
  • Si por causa de fuerza mayor la empresa no pudiese atender el servicio de transporte en el aacutembito territorial adjudicado se obliga a efectuar dicho servicio con recursos ajenos y en el medio de transporte sanitario idoacuteneo similar al solicitado siendo los gastos ocasionados a su costa
  • El adjudicatario se obliga a aportar o contratar a su cargo cuantos medios sean precisos en cada momento y a reintegrar al INGESA por la eventual contratacioacuten que eacuteste deba efectuar para cubrir las necesidades incluyendo los reintegros de gastos a pacientes que sean imputables al servicio que debiera prestar el adjudicatario
  • Las empresas deberaacuten cumplir los requisitos establecidos en la Ley 161987 de 30 de Julio de Ordenacioacuten de los Transportes Terrestres en el Real Decreto 12111990 de 28 de Septiembre de desarrollo de la Ley de Ordenacioacuten del Transporte Terrestre en el Real Decreto 8362012 de 25 de mayo por el que se establecen las caracteriacutesticas teacutecnicas el equipamiento sanitario y la dotacioacuten de personal de los vehiacuteculos de transporte sanitario por carretera en la Orden del Ministerio de la Presidencia de 3 de septiembre de 1998 por la que se desarrolla el Reglamento de la Ley de Ordenacioacuten de Transportes Terrestres aprobado por el Real Decreto 12111990 de 28 de septiembre en materia de transporte sanitario por carretera y demaacutes normas vigentes reguladoras de la materiardquo
  • Sexto El plazo inicial de duracioacuten de contrato se fijoacute en cuatro antildeos desde el 1 de octubre de 2012 o desde la fecha establecida en el contrato si fuera posterior previeacutendose la posibilidad de proacuterrogas anuales hasta un total de cuatro
  • Seacuteptimo El precio se fija a tanto alzado seguacuten resulta del apartado 111 del Cuadro de Caracteriacutesticas que despueacutes de establecer el presupuesto base de licitacioacuten en 4616000 euro previene
  • ldquoEl precio ofertado seraacute global y cierto para todos los servicios necesarios y excluye el abono de cualquier otra tarifa o indemnizacioacuten en relacioacuten con el servicio que se contrata quedando expresamente incluidos en el precio los precios de espera para la realizacioacuten de los servicios los peajes impuestos y tasas que graven la actividad o que la puedan gravar durante para vigencia del contrato
  • Por lo tanto el precio ofertado incluye tambieacuten el transporte de todos los pasajeros de las ambulancias tripulacioacuten pacientes personal sanitario del INGESA y acompantildeantes de los pacientes en los casos en que lo haya prescrito un meacutedico del INGESA en Melillardquo
  • Octavo Concurrieron al procedimiento de licitacioacuten las siguientes compantildeiacuteas
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL
  • -UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Todos ellos fueron admitidos por la Mesa de contratacioacuten en su sesioacuten celebrada el 30 de julio de 2012
  • Noveno Evaluadas las ofertas con arreglo a los criterios establecidos en los Pliegos las puntuaciones obtenidas fueron las siguientes
  • -AMBULANCIAS M PASQUAU SL 89rsquo45 puntos
  • -AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL 68rsquo66 puntos
  • -UTE ldquoFOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA ndash FLYING DOCTORS SLrdquo 53rsquo33 puntos
  • Deacutecimo El 13 de septiembre de 2012 la Mesa propuso la adjudicacioacuten del contrato a favor de la mercantil AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • Undeacutecimo El 14 de septiembre de 2012 el Director del Instituto Nacional de Gestioacuten Sanitaria conformaacutendose con la propuesta anterior resolvioacute adjudicar el contrato a la citada sociedad ldquoAMBULANCIAS M PASQUAU SLrdquo formalizaacutendose el contrato el 27 de septiembre del mismo antildeo
  • Duodeacutecimo El 10 de diciembre de 2012 el representante de la UTE FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS SA- FLYING DOCTORS SL retiroacute la documentacioacuten correspondiente a la oferta que habiacutea presentado a la licitacioacuten
  • Decimotercero El acuerdo de adjudicacioacuten fue objeto de recurso contencioso-administrativo por parte de la mercantil AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL tramitaacutendose como procedimiento ordinario 182013 en el Juzgado Central de lo Contencioso nordm 6
  • Decimocuarto El 18 de julio de 2014 el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 dictoacute sentencia estimatoria del recurso contencioso-administrativo con el siguiente fallo
  • ldquoPrimero que el acto administrativo recurrido es disconforme a Derecho por lo que debo anularlo y lo anulo
  • Segundo el derecho de la recurrente a que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se cometioacute de la adjudicacioacuten del contrato para que una vez excluida la adjudicataria se dicte nueva Resolucioacuten que lo adjudique a la empresa licitadora que haya obtenido la mayor puntuacioacuten total y a ser indemnizada en la forma dispuesta en el FD cuarto in fine que precede
  • Tercero Efectuar imposicioacuten de las costas causadas en la substanciacioacuten del recurso a la demandadardquo
  • Decimoquinto Interpuesto recurso de apelacioacuten frente a la sentencia resentildeada en el ordinal precedente por parte del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA y por AMBULANCIAS M PASQUAU SL el 11 de noviembre de 2015 la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dictoacute sentencia parcialmente estimatoria en los teacuterminos que se resentildean
  • ldquo1ordm Estimar parcialmente el recurso de apelacioacuten deducido por INGESA y por AMBULANCIAS PASQUAU SL contra la Sentencia del Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nuacutem 6 de 18 de julio de 2014 dictada en el recurso ordinario nuacutem 182014 la cual anulamos exclusivamente en el pronunciamiento indemnizatorio contenido en el apartado segundo in fine de su fallo Sin costasrdquo
  • Decimosexto Firme la sentencia referida el 12 de enero de 2016 la Mesa formuloacute propuesta de adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL al haber recibido su oferta la segunda mejor puntuacioacuten
  • Decimoseacuteptimo El 1 de marzo de 2016 el Sr Director General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA acordoacute la adjudicacioacuten del contrato a favor de AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL asiacute como la resolucioacuten del contrato inicialmente suscrito con AMBULANCIAS M PASQUAU SA remitieacutendose el diacutea 4 las correspondientes notificaciones
  • Decimoctavo El 10 de marzo de 2016 el representante de la compantildeiacutea AMBULANCIAS M PASQUAU SL solicitoacute se le diera acceso al expediente administrativo llevaacutendose a cabo el examen el 17 de marzo de 2016 En el acta levantada con tal ocasioacuten se lee entre otros extremos
  • ldquoIniciada la reunioacuten el representante de la empresa solicita la vista del expediente completo y de forma especial la documentacioacuten presentada por los otros dos licitadores a dicho procedimiento es decir AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE CONSTRUCCIONES Y CONTRATAS
  • Los asistentes en representacioacuten del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA le muestran y permiten examinar los documentos solicitados haciendo constar que la UTE formada por FLYING DOCTORS y FOMENTO DE COSNTRUCCIONES Y CONTRATAS retiroacute de las oficinas del INGESA toda su documentacioacuten personal y teacutecnica y mostraacutendoles el documento de retirada de dicha documentacioacuten de fecha 10 de diciembre de 2012 firmado por D Javier Martiacutenez Gonzaacutelez en representacioacuten de dicha UTErdquo
  • Decimonoveno El 22 de marzo de 2016 tuvo entrada en el Registro General del INSTITUTO NACIONAL DE GESTIOacuteN SANITARIA escrito en el que la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO anunciaban la intencioacuten de interponer recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato
  • Vigeacutesimo El mismo 22 de marzo la mencionada Asociacioacuten presentoacute a traveacutes del registro electroacutenico del Ministerio de Hacienda y Administraciones Puacuteblicas el escrito de interposicioacuten del recurso
  • Vigesimoprimero En lo que aquiacute interesa en los Estatutos de la citada Asociacioacuten se lee
  • ldquoCAPIacuteTULO I
  • De la denominacioacuten regulacioacuten aacutembito territorial domicilio duracioacuten fines personalidad juriacutedica y capacidad
  • Artiacuteculo 1ordm- Con la denominacioacuten de ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO en anagrama AGETRANS se constituye una entidad asociativa profesional sin aacutenimo de lucro al amparo de la Ley 191977 de 1 de abril reguladora del derecho de Asociacioacuten la cual se regiraacute por los presentes estatutos y por la legislacioacuten aplicable
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 5ordm- La Asociacioacuten tiene por objeto representar gestionar defender y coordinar por los medios legales adecuados a todos sus miembros e intreses ante organismos puacuteblicos privados y particulares y en cualquier aacutembito territorial en cuanto se relacionen con sus fines particulares Asiacute mismo se abstendraacute de realizar actividades de caraacutecter poliacutetico confesional o lucrativo
  • Se entenderaacute que los siguientes fines son baacutesicos aunque esteacuten puestos a tiacutetulo meramente enunciativo
  • 1- Representar gestionar defender promocionar y coordinar los intereses generales y profesionales de sus afiliados ante todos los organismos puacuteblicos y privados tanto en el aacutembito nacional como en el de la UE tambieacuten lo haraacute en aacutembitos internacionales o supranacionales
  • [hellip]
  • 6- Comparecer y ejercitar ante cualquier organismo puacuteblico ya sea extranjero estatal autonoacutemico provincial local o de cualquier otro aacutembito territorial o funcional asiacute como ante los Tribunales de Justicia de todo aacutembito y jurisdiccioacuten las acciones que procedan en defensa de los intereses profesionales a su cargo
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO II
  • De los miembros de la Asociacioacuten
  • Artiacuteculo 6ordm- Seraacuten miembros de la Asociacioacuten por alta voluntaria en la misma a las empresas yo grupos de empresas no vinculadas a entidades organismos o instituciones puacuteblicas o administraciones dedicadas al transporte sanitario en todo o en parte de su actividad y que reuacutenan los siguientes requisitos
  • Miacutenimo de 150 trabajadores en la actividad de transporte sanitario
  • Facturacioacuten anual de maacutes de seis millones de euros de las cuales tres de ellos deben corresponder a transporte sanitario de servicio puacuteblico
  • La Asamblea General se pronunciaraacute en cada caso sobre toda peticioacuten de incorporacioacuten y la valoraraacute De manera excepcional y sometiendo a estudio cada caso en particular la Asamblea someteraacute a votacioacuten la incorporacioacuten de nuevos miembros a la Asociacioacuten que no cumpliendo los requisitos anteriormente citados hagan su peticioacuten de manera formal de incorporacioacuten
  • La Asociacioacuten a traveacutes de la secretariacutea teacutecnica llevaraacute el adecuado registro en el que se haraacuten constar el nombre y circunstancias de todos y cada uno de sus asociados
  • [hellip]
  • CAPIacuteTULO III
  • COMPOSICIOacuteN ESTRUCTURA Y OacuteRGANOS DE GOBIERNO
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 23ordm- JUNTA DIRECTIVA Se formaraacute en caso de considerarlo necesario la Asamblea General Sus miembros y funcionamiento seraacute establecido en su formacioacuten por la Asamblea debiendo aprobarse por mayoriacutea absoluta
  • Sus funciones seraacuten aquellas que le delegue la Asamblea General y de forma enunciativa las que siguen
  • [hellip]
  • 9- Adoptar acuerdos relacionados con la interposicioacuten de toda clase de recursos y acciones que procedan de intereacutes de la Asociacioacuten y de las entidades y personas fiacutesicas o juriacutedicas que la integran el acuerdo necesario seraacute por mayoriacutea simple
  • [hellip]
  • Artiacuteculo 24- PRESIDENTE- Seraacute elegido por la Asamblea General Tiene funciones protocolarias y de representacioacuten de la Asociacioacuten no pudiendo tomar decisiones ejecutivas por siacute solo Formaraacute en su caso parte de la Junta Directiva
  • Se le dan facultades para el otorgamiento de Poder General para Pleitos a favor de Abogados y Procuradores en cualquier arte del territorio nacional a fin de representar a la Asociacioacuten en todo tipo de procedimientos administrativos o judiciales en cualquier jurisdiccioacuten nacionalrdquo
  • Vigesimosegundo El expediente junto con el informe del oacutergano de contratacioacuten fue recibido en este Tribunal el diacutea 31 de marzo de 2016
  • Vigesimotercero El 31 de marzo de 2016 la Secretariacutea de este Tribunal dio traslado del recurso a los licitadores concurrentes otorgaacutendoles un plazo de cinco diacuteas haacutebiles para que si lo estimaran oportuno formulasen las alegaciones que a su derecho conviniesen habiendo evacuado el traslado conferido las mercantiles AMBULANCIAS TENORIO E HIJOS SL y AMBULANCIAS M PASQUAU SL
  • FUNDAMENTOS DE DERECHO
  • Primero Este Tribunal es competente para resolver el presente recurso de conformidad con lo dispuesto en el artiacuteculo 411 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico aprobado por Real Decreto Legislativo 32011 de 14 de noviembre (en adelante TRLCSP)
  • Segundo A- El recurso ha sido interpuesto por una asociacioacuten representativa de los intereses profesionales de grandes empresas del transporte sanitario seguacuten se desprende del artiacuteculo 6ordm de sus estatutos (cfr antecedente de hecho vigesimoprimero) que no ha concurrido a la licitacioacuten
  • A la legitimacioacuten de este tipo de entidades se refiere el artiacuteculo 241 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisioacuten de decisiones en materia contractual y de organizacioacuten del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales aprobado por Real Decreto 8142015 de 11 de septiembre (en adelante RPERMC) a cuyo tenor
  • ldquoSin perjuicio de los supuestos generales previstos en el artiacuteculo 42 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Puacuteblico y en el 102 de la Ley 312007 de 30 de octubre los recursos regulados en este Reglamento podraacuten ser interpuestos por las asociaciones representativas de intereses relacionados con el objeto del contrato que se impugna exclusivamente cuando lo sean para la defensa de los intereses colectivos de sus asociadosrdquo
  • La peculiaridad en estos casos es que la actuacioacuten de la persona juriacutedica se hace en defensa de los intereses de sus asociados de manera que deberaacute reconoceacutersele la existencia de intereacutes legiacutetimo siempre que una eventual estimacioacuten del recurso genere una ventaja para sus integrantes o la eliminacioacuten de un gravamen o situacioacuten de desventaja que les afectaba (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 11 de junio de 2013 ndashRoj STS 31742013- 26 de febrero de 2008 ndashRoj STS 10522008- 14 de septiembre de 2004 ndashRoj STS 56702004- 29 de enero de 2002 ndashRoj STS 5142002- 16 de noviembre de 2001 ndashRoj STS 89512001-) En cualquier caso la legitimacioacuten de asociaciones profesionales se subordina a que el recurso se formule en defensa de los intereses colectivos de sus asociados y no de los particulares de uno de sus componentes (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 28 de abril de 2015 ndashRoj STS 18272015- y 10 de junio de 2002 ndashRoj STS 42012002-) como por otro lado se cuida de recordar el artiacuteculo 241 RPERMC ya transcrito
  • Precisamente por ello este Tribunal ha admitido la legitimacioacuten de las asociaciones profesionales para impugnar los anuncios o los pliegos de claacuteusulas rectores de una convocatoria pero no en cambio para discutir el resultado de la licitacioacuten (cfr Resoluciones 1222012 4582014 8822014) Criterio eacuteste aplicado por otros oacuterganos de recursos contractuales (Acuerdo 492014 del Tribunal Administrativo de Contratos Puacuteblicos de Aragoacuten Resolucioacuten 2692014 del Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andaluciacutea o Resolucioacuten 112011 del Tribunal Administrativo de Contratacioacuten Puacuteblica de la Comunidad de Madrid)
  • Esta distincioacuten se halla presente igualmente en la doctrina del Tribunal Supremo que en Sentencia de su Sala III 9 de octubre de 2015 (Roj STS 42052015) sentildealoacute a propoacutesito de la alegacioacuten de falta de legitimacioacuten de la Confederacioacuten Nacional de la Construccioacuten para impugnar el pliego de bases de un contrato de obras
  • ldquoPues bien esta Sala comparte los argumentos de la sentencia recurrida pues una cosa es que se intente limitar el acceso al recurso en materia de contratacioacuten a terceros ajenos al mismo y otra bien distinta que se niegue la legitimacioacuten a quien representa intereses colectivos cuando lo que se ventila no es el resultado de la adjudicacioacuten esto es si debe hacerse a uno u otro contratista ofertante sino la introduccioacuten de claacuteusulas que imponen a los contratistas en general una obligacioacuten que la sentencia ha considerado abusivardquo
  • En ideacutentico sentido Sentencia de la misma Sala de 2 de noviembre de 2015 (Roj STS 49082015)
  • B- Expuesto cuanto antecede procede determinar si efectivamente la entidad recurrente con motivo del recurso interpuesto puede obtener alguacuten beneficio o evitar perjuicio de alguacuten tipo para la misma Resulta evidente que al tratarse de una asociacioacuten empresarial de transporte sanitario el beneficio perseguido por aquella no puede ser el de resultar adjudicataria del contrato dado que ni se ha presentado a la licitacioacuten ni acredita que lo hayan hecho tampoco ninguna de sus empresas asociadas por lo que su uacutenico intereacutes podriacutea ser en defensa de los intereses empresariales de sus afiliadas el de garantizar la legalidad del procedimiento utilizado y su respeto a los principios de publicidad concurrencia transparencia y no discriminacioacuten lo que hubiera podido quizaacute legitimar su intervencioacuten respecto de los pliegos pero en ninguacuten caso respecto de la adjudicacioacuten en favor de un determinado licitador resultando por tanto evidente la falta de legitimacioacuten activa de la asociacioacuten recurrente de acuerdo con la doctrina de este Tribunal en resoluciones como las ya citadas (Resoluciones 1222012 4582014 8822014)
  • Esta conclusioacuten ademaacutes no se ve desvirtuada por el hecho de que en caso de excluirse al actual adjudicatario quede desierto el procedimiento puesto que la posibilidad de que el contrato vuelva a licitarse no puede ser considerada ni mucho menos como un beneficio que repercuta de forma real y actual en su esfera juriacutedica toda vez que no puede llegar a saberse con certeza si se volveriacutea a licitar el contrato en queacute condiciones y en caso de ser asiacute si resultariacutea adjudicatario del mismo algunas de las empresas integradas en la asociacioacuten ahora recurrente Se tratariacutea por tanto de un intereacutes hipoteacutetico y futuro que impide conforme a la doctrina expuesta el reconocimiento de legitimacioacuten del recurrente Por lo que el recurrente no pude pretender (como pretende en nuestro caso) que tras quedar desierto el procedimiento como consecuencia de su recurso se condene al oacutergano de contratacioacuten a iniciar otro procedimiento de adjudicacioacuten
  • En consecuencia procede la inadmisioacuten del recurso interpuesto
  • A mayor abundamiento procederiacutea igualmente la inadmisioacuten del recurso por las razones que pasamos a exponer por cuanto no se cumplen los requisitos establecidos en el artiacuteculo 401c) del TRLCSP ndashen concreto el referido a los gastos de primer establecimiento- para interponer recurso especial cuando se trata de un contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos
  • Tercero A- Contienden asimismo recurrente y oacutergano de contratacioacuten acerca de la naturaleza del contrato pues mientras la primera afirma con caraacutecter principal que se trata de un contrato de servicios el segundo aboga por conceptuarlo tal y como lo haciacutean los Pliegos rectores de la convocatoria como uno de gestioacuten de servicios puacuteblicos En condiciones ordinarias este Tribunal habriacutea de dirimir la cuestioacuten tras analizar el contenido del contrato y en particular las prestaciones comprendidas en eacutel como paso previo a la decisioacuten sobre la admisibilidad del recurso dados los diferentes requisitos que el artiacuteculo 401 TRLCSP establece para ambos tipos de contratos
  • No seraacute asiacute hoy toda vez que en el supuesto que nos concierne dos oacuterganos jurisdiccionales han conocido de la inicial adjudicacioacuten del mismo y se han referido al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico Es verdad que seguacuten se desprende de la lectura de las sentencias dictadas en el pleito en cuestioacuten la naturaleza del contrato no fue objeto de debate pero ello no desvirtuacutea el hecho de que existen dos resoluciones judiciales que de manera expresa se refieren al contrato como de gestioacuten de servicio puacuteblico De esta suerte cualquier pronunciamiento nuestro que pusiera en duda esa calificacioacuten supondriacutea una revisioacuten administrativa de lo declarado por los Tribunales de Justicia algo que obviamente nos estaacute vedado (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 12 de abril de 2006 ndashRoj STS 27202006- y 15 de octubre de 2008 ndashRoj STS 54322008- igualmente Dictaacutemenes del Consejo de Estado de 29 de octubre de 1998 ndashexpediente 34541998- y 22 de diciembre de 2009 ndashexpediente 19322009-)
  • Ciertamente no cabe aludir aquiacute al efecto positivo de la cosa juzgada que exige identidad de partes (artiacuteculo 2224 de la Ley 12000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil) situacioacuten que no se da en el caso que nos atantildee dado que no consta que la asociacioacuten recurrente interviniera en el pleito entablado frente a la inicial adjudicacioacuten Por el contrario la vinculacioacuten a la calificacioacuten dada por el Juzgado Central de lo Contencioso-Administrativo nordm 6 y por la Sala de la Audiencia Nacional surge de la obligacioacuten que incumbe a la Administracioacuten de obedecer las resoluciones judiciales (artiacuteculos 118 CE y 172 de la Ley Orgaacutenica 61985 de 1 de julio del Poder Judicial) y que trasciende maacutes allaacute de las estrictas partes procesales (cfr Sentencias del Tribunal Supremo Sala III de 16 de abril de 2013 ndashRoj STS 22722013- y 4 de junio de 2013 ndashRoj STS 33812013-)
  • B- En cualquier caso y con la advertencia anteriormente sentildealada conviene recordar dado el cariz de las alegaciones formuladas por la recurrente que en la foacutermula de gestioacuten del servicio elegido por parte del Instituto de Gestioacuten Sanitaria ndashel concierto- no se da la transmisioacuten del riesgo que en cambio es caracteriacutestica de la concesioacuten de servicios puacuteblicos
  • Obviamente la ejecucioacuten del contrato de gestioacuten de servicios puacuteblicos se hace a riesgo y ventura del contratista como en cualquier otro sometido a la legislacioacuten de contratos puacuteblicos (artiacuteculo 215 TRLCSP) y desde esa perspectiva ello alcanza a todas las foacutermulas de gestioacuten indirecta de aqueacutellos (cfr Dictamen del Consejo de Estado de 25 de julio de 1996 ndashexpediente 26371996-) Ahora bien lo que es inherente a la concesioacuten es que el contratista asume ademaacutes el riesgo de la explotacioacuten entendiendo por tal el ldquode exposicioacuten a las incertidumbres del mercadordquo esto es ldquoel riesgo de enfrentarse a la competencia de otros operadores el riesgo de un desajuste entre la oferta y la demanda de los servicios el riesgo de insolvencia de los deudores de los precios por los servicios prestados el riesgo de que los ingresos no cubran iacutentegramente los gastos de explotacioacuten o incluso el riesgo de responsabilidad por un perjuicio causado por una irregularidad en la prestacioacuten del serviciordquo no asiacute los vinculados a la mala gestioacuten o a los errores de apreciacioacuten del operador econoacutemico al ser eacutestos inherentes a cualquier contrato (Sentencia TJUE Sala Tercera de 10 de marzo de 2011 asunto C-27409) Por esta razoacuten en fin el artiacuteculo 277 a) TRLCSP enfatiza que en ella ldquoel empresario gestionaraacute el servicio a su propio riesgo y venturardquo
  • Este riesgo ldquoespecialrdquo distinto del comuacuten de los contratos puacuteblicos falla en el concierto o por lo menos no es esencial a eacutel En este sentido nuestra Resolucioacuten 2672013 afirmoacute
  • ldquoY frente a ello no cabe aducir la falta de transferencia del riesgo ni el mantenimiento de la gestioacuten del servicio por parte de la Agencia Valenciana de Sanidad pues estos dos requisitos como despueacutes veremos son predicables respecto de las concesiones de servicios puacuteblicos pero no necesariamente con relacioacuten a las restantes modalidades de prestacioacuten del servicio A tal respecto debe mencionarse el artiacuteculo 277 letra a) TRLCSP que incluye el requisito de la ejecucioacuten a riesgo y ventura como la caracteriacutestica que identifica a la concesioacuten respecto de las restantes modalidadesrdquo
  • A este respecto no deja de ser significativo que el Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales aprobado por Decreto de 17 de junio de 1955 prevea que el pago de los servicios se haga a tanto alzado inalterable (artiacuteculo 146) Para los de iacutendole sanitaria por su parte el artiacuteculo 90 de la Ley 141986 de 25 de abril General de Sanidad (en adelante LGS) previene en su apartado 4
  • ldquoLas Administraciones Puacuteblicas dentro del aacutembito de sus competencias fijaraacuten los requisitos y las condiciones miacutenimas baacutesicas y comunes aplicables a los conciertos a que se refieren los apartados anteriores Las condiciones econoacutemicas se estableceraacuten en base a moacutedulos de costes efectivos previamente establecidos y revisables por la Administracioacutenrdquo
  • En ninguacuten caso pues nuestro Ordenamiento exige que la retribucioacuten del concierto se haga con arreglo a la concreta demanda del servicio que efectuacuteen los usuarios a diferencia de lo que sucede con la concesioacuten que es a la que debe entenderse referida la norma del artiacuteculo 2811 TRLCSP El modo de retribucioacuten elegido en nuestro caso consistente en el abono de un precio a tanto alzado (cfr antecedente de hecho seacuteptimo) no desvirtuacutea la naturaleza del contrato indicada en los Pliegos rectores
  • Cuarto A- Asumida la calificacioacuten del contrato licitado como de gestioacuten de servicio puacuteblico analizaremos si la adjudicacioacuten del mismo es susceptible de recurso especial por darse los requisitos del artiacuteculo 401c) TRLCSP que lo contempla para aquellos en los que ldquoel presupuesto de gastos de primer establecimiento excluido el importe del Impuesto sobre el Valor Antildeadido sea superior a 500000 euros y el plazo de duracioacuten superior a cinco antildeosrdquo
  • El oacutergano de contratacioacuten niega la concurrencia de los requisitos porque el plazo de duracioacuten inicial es de cuatro antildeos y no debe computarse la proacuterroga y porque a su entender el presupuesto de gastos de primer establecimiento no supera el umbral de 500000 euro
  • Por lo que hace al primero de los extremos este Tribunal no puede sino remitirse a su doctrina consolidada conforme a la cual las posibles proacuterrogas previstas en el Pliego deben computarse a efectos de determinar el plazo de duracioacuten del contrato (cfr Resoluciones 432013 7482014 y 11442015 entre otras)
  • La verdadera dificultad estriba en dilucidar si el presupuesto de gastos de primer establecimiento es o no superior a 500000 euro Como hemos indicado en reiteradas ocasiones el concepto de gastos de primer establecimiento alude al importe previsto de los gastos e inversiones que el adjudicatario deba asumir para la puesta en marcha del servicio puacuteblico encomendado (cfr Resoluciones 432013 2032013 3602014 5862014 11442015 entre otras)
  • Sobre este particular cabe sentildealar ante todo que el concierto como foacutermula de gestioacuten del servicio puacuteblico pugna con la idea de ldquogastos de primer establecimientordquo toda vez que el mismo se caracteriza por la contratacioacuten con quien veniacutea realizando prestaciones anaacutelogas a las que constituyen el objeto del servicio (cfr artiacuteculos 277 c) TRLCSP y 181 RGLCAP) es decir a quien ya estaba activo en el sector (cfr Informe de la Junta Consultiva de Contratacioacuten Administrativa 182012) y por ello dispone de los medios necesarios para llevar a cabo aqueacutel Veacuteanse en este sentido nuestras Resoluciones 6952014 y 7482014
  • B- Con todo y dadas las peculiaridades del contrato que nos atantildee cuyo aacutembito territorial se circunscribe a la Ciudad de Melilla (cfr antecedente de hecho cuarto) y que por ello pudiera determinar que un eventual adjudicatario no radicado alliacute debiera efectuar alguna inversioacuten para comenzar la prestacioacuten del servicio conviene analizar cuaacuteles son los costes ineludibles que deban afrontarse para ello
  • En este sentido parece claro que en el caso que nos atantildee los gastos se referiraacuten a la adquisicioacuten de los vehiacuteculos que el Pliego de Prescripciones Teacutecnicas establece como parque necesario en su apartado A6) (cfr antecedente de hecho quinto) esto es dos ambulancias de soporte vital avanzado otras dos de soporte vital baacutesico (una de ellas en reserva) y tres ambulancias de transporte colectivo (una de ellas en reserva) A ello podriacutean antildeadirse otros gastos como los necesarios para el equipamiento completo y rotulacioacuten de dichos vehiacuteculos en cambio este Tribunal considera que no pueden computarse los gastos que se refieran a vehiacuteculos adicionales a ese parque miacutenimo establecido en el Pliego pues obviamente no son necesarios para el establecimiento del servicio
  • Sobre este presupuesto los propios caacutelculos que proporciona la recurrente (relativos por cierto a los que hubo de afrontar AMBULANCIAS M PASQUAU SL) muestran que esos gastos no son superiores a 500000 euro En efecto se acompantildea al recurso un certificado emitido por la empresa EMERGENCIA 2000 SA en el que se hace constar lo siguiente
  • ldquoQue por encargo de la empresa AMBULANCIAS M PASQUAU SL [sic] con motivo de la adjudicacioacuten del Expediente servicio de transporte sanitario terrestre en el aacuterea sanitaria de Melilla (Exp Nordm PA 12026) en fecha 03062011 pusimos en marcha la adquisicioacuten de 9 furgones transformado de su carrozado en vehiacuteculo ambulancia adaptacioacuten de la motorizacioacuten y equipamiento electro meacutedico seguacuten el detalle en relacioacuten adjunta
  • IMPORTE UNITARIO DE VEHIacuteCULO CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 66600 euro
  • IMPORTE TOTAL DE 9 VEHIacuteCULOS CARROZADO Y EQUIPAMIENTO SANITARIO 599400 eurordquo
  • Por su parte en la relacioacuten adjunta se hacen constar las siguientes tablas
  • PARQUE OPERATIVO Y DE RESERVA 599400rsquo00 euro
  • TOTAL1
  • EQUIPAMIENTO
  • CARROZADOTRANS
  • IMPORTE1
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 8775500 euro
  • 4020000 euro
  • 3235500 euro
  • 1520000 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 5548500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1360000 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 5273500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1085000
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 6500000 euro
  • 4020000 euro
  • 1120000 euro
  • 1360000 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Sin matricular a la fecha
  • 5708500 euro
  • 4020000 euro
  • 168500 euro
  • 1520000 euro
  • TCOL
  • Sin matricular a la fecha
  • 6825000 euro
  • 4020000 euro
  • 1285000 euro
  • 1520000 euro
  • SVB
  • ROTULACIOacuteN 4589rsquo20 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 76060 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 76060 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 51560 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • EQUIPAMIENTO NAVE 9514rsquo60 euro
  • 2995rsquo50 euro
  • MOBILIARIO
  • 3680rsquo45 euro
  • EQUIPOS INFORMAacuteTICOS
  • 1008rsquo65 euro
  • VESTUARIO
  • 1650rsquo00 euro
  • PREVENCIOacuteN RIESGOS
  • TELECOMUNCIACIONES 7612rsquo49 euro
  • IMPORTE 2
  • TIPO
  • VEHIacuteCULO
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3562HLJ
  • 168045 euro
  • SVA
  • 3668HLJ
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3059HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 1734HHY
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2495HHY
  • 115012 euro
  • SVB
  • 3189HLJ
  • 65045 euro
  • TCOL
  • 2502HHY
  • Pues bien asumiendo como ciertos todos los caacutelculos (entre otras cosas porque el oacutergano de contratacioacuten no los ha rebatido maacutes allaacute de una simple negacioacuten) dando por sentado que las partidas no incluyen el Impuesto sobre el Valor Antildeadido e incluso obviando que el Pliego soacutelo exige la disponibilidad de los vehiacuteculos que no la adquisicioacuten en propiedad lo cierto es que ni aun asiacute cabe apreciar que los gastos de establecimientos superan el umbral establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP
  • Como se ha dicho soacutelo podemos tener en cuenta los costes vinculados a los siete vehiacuteculos que constituyen el Parque reputado necesario en el Pliego porque los adicionales no son imprescindibles para la prestacioacuten del servicio lo que en nuestro caso supone excluir los de los dos vehiacuteculos (un transporte colectivo ndashTCOL- y una ambulancia soporte vital baacutesico ndashSVB-) que exceden de dicha dotacioacuten miacutenima De esta suerte atendiendo al importe unitario sentildealado en la propia certificacioacuten que presenta la recurrente (66600 euro) resultariacutea un total en este concepto de 466200 euro Si se estaacute al concreto coste de los vehiacuteculos detallado en el cuadro lo pertinente seraacute excluir los dos vehiacuteculos pendientes de matricular (para los que el cuadro no refleja ni gastos de rotulacioacuten ni de telecomunicaciones) lo que arrojariacutea un resultado de 474065 euro
  • Antildeadiendo a esta cifra los gastos de rotulacioacuten y telecomunicaciones asiacute como el de equipamiento de la nave (cuya inclusioacuten es cuando menos dudosa) resultariacutea un total de 487716rsquo29 euro (495781rsquo29 euro si se atiende al coste de los vehiacuteculos matriculados)
  • Resulta asiacute en definitiva que precederiacutea igualmente la inadmisibilidad del recurso especial contra el acuerdo de adjudicacioacuten al no superar el liacutemite establecido en el artiacuteculo 401c) TRLCSP para los gastos de primer establecimiento
  • Por todo lo anterior
  • VISTOS los preceptos legales de aplicacioacuten
  • ESTE TRIBUNAL en sesioacuten celebrada en el diacutea de la fecha ACUERDA
  • Primero Inadmitir por las razones expuestas en esta resolucioacuten el recurso interpuesto por la ASOCIACIOacuteN NACIONAL DE GRANDES EMPRESAS DE TRANSPORTE SANITARIO contra el acuerdo de adjudicacioacuten del contrato de gestioacuten del servicio puacuteblico de transporte sanitario para el Aacuterea de Melilla (nordm expediente PA 12026)
  • Segundo Levantar la suspensioacuten del expediente de contratacioacuten producida como consecuencia de lo dispuesto en el artiacuteculo 45 del TRLCSP
  • Tercero Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposicioacuten del recurso por lo que no procede la imposicioacuten de la sancioacuten prevista en el artiacuteculo 475 del TRLCSP
  • Esta resolucioacuten es definitiva en la viacutea administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo dos meses a contar desde el diacutea siguiente a la recepcioacuten de esta notificacioacuten de conformidad con lo dispuesto en los artiacuteculos 111 letra f) y 461 de la Ley 291998 de 13 de julio Reguladora de la Jurisdiccioacuten Contencioso Administrativa