Presentación introductoria sobre nuevos principios de Gobierno ...

Presentación introductoria sobre nuevos principios de Gobierno Corporativo. Comentarios sobre la visión de organismos internacionales claves fijadores de estándares respecto la implementación y mejora del Buen Gobierno.

CARLOS BARSALLOOrganizada por

Instituto Iberoamericano de Mercados de ValoresComisión Nacional Bancaria y de Valores de MéxicoComisión Nacional del Mercado de Valores de España

México, 26 de abril de 2016

5 TEMAS

1. LOS FIJADORES DE ESTÁNDARES: PRINCIPIOS OECD REVISADOS.

2. GUARDIANES PRIVADOS: ROTACIÓN AUDITORES EXTERNOS.

3. APLICACIÓN PRÁCTICA DE LA ÉTICA Y RESPONSABILIDADES: TENDENCIAS.

4. RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIAS.

3. EL CAMINO A SEGUIR: HACERLO ACCESIBLE. ¿CÓMO?

26/4/16 CARLOS BARSALLO 2

ANTES: UN VIAJE EN EL TIEMPO


Fuente: Omar Victoria Correa

CON NUEVOS ACTORES


FIJADORES DE ESTANDARES

• OECD

• FMI

• BANCO MUNDIAL

• FSB

• BASEL

• IOSCO

• IAIS

The Financial Development ReportWorld Economic Forum


1. PRINCIPIOS DE LA OECD• Asegurarse las bases para un marco efectivo de gobierno

corporativo

• Derechos de los accionistas y funciones claves de la propiedad

• Tratamiento justo de los accionistas

• Rol de las partes interesadas en gobierno corporativo

• Revelación y transparencia

• Responsabilidades de la Junta Directiva


1. PRINCIPIOS G20/OECD REVISADOS (2)Importancia

1999: Publicación

2004: 1era Revisión

2015: 2da Revisión.

Principios revisados fueron presentados en Reunión Ministros de Finanzas y Gobernadores de Banco Centrales G20 en Ankara, el 4 y 5 de septiembre de 2015


OECD, GOBIERNO CORPORATIVO Y LATINOAMERICA• Mesas redondas

• Evolución de la participación

• Evolución de temas


QUI CUSTODIET IPSO CUSTODIES

PRINCIPIOS ORIGINALES

• “las autoridades supervisoras, regulatorias y de cumplimiento deben tener la autoridad, integridad y recursos para cumplir sus deberes en una manera profesional y objetiva. Sus decisiones deben ser oportunas, transparentes y completamente explicadas.”

REFORMA 2015

• “las responsabilidades de supervisión, regulación y cumplimiento deben ser otorgadas a cuerpos que sean operativamente independientes y responsables en el ejercicio de sus funciones y poderes, que tengan poderes adecuados, recursos necesarios y la capacidad para ejecutar sus funciones y ejercer sus poderes, incluyendo los relativos a gobierno corporativo.” (Subrayado es nuestro)


ALGUNAS NOVEDADES (1)

• Flexibilidad y referencia al soft law y comply or explain en adición a códigos de gobierno corporativo.

• Se reconoce que en ciertas jurisdicciones las consultas deben ser complementadas con iniciativas para informar a las compañías y partes interesadas sobre los beneficios del gobierno corporativo.

• Autoridades públicas deben tener poderes de enforcement y sanción efectivos en materia de gobierno corporativo.

• Se hace referencia al problema de objetivos conflictivos en algunas jurisdicciones de la misma institución encargada de atraer negocios y de sancionar violaciones. Deben evitarse o manejarse mediante normas de bueno gobierno.



• Evaluar el rol de las bolsas en términos de fijar estándares, supervisar y hacer cumplir las reglas de gobierno corporativo.

• Cooperación internacional debe ser mejorada incluyendo arreglos bilaterales y multilaterales para intercambiar información.

• Se hace referencia a la habilidad de accionistas para votar en la compensación de la junta y de ejecutivos claves y aprobar transacciones entre partes relacionadas que sean materiales.

• Cortes especializadas como instrumentos práctico para obtener respuestas oportunas en gobierno corporativo.

• Se hace referencia a la buena práctica de revelar información sobre otras juntas que los nominados a directores forman parte.



• Se hace referencia expresa a las llamadas disposiciones malus and claw-back como una buena práctica que permiten a las compañías el derecho de retener y recuperar compensación de ejecutivos en casos de fraude por los administradores o cuando la compañía es requerida de presentar nuevamente los estados financieros por incumplimiento material de los requerimiento de reporte.

• Se le aconseja a las compañías establecer y asegurar la efectividad y cumplimiento de programas o medidas tales como las incluidas en la Guía de la OECD sobre Buena práctica en Controles Internos, Ética y Cumplimiento. Se incluye referencia a la Convención Anti Corrupción de la OECD.

• En caso de grandes compañías se señala el entrenamiento de la junta directiva y evaluación de la junta por facilitadores externos.


ROSC BANCO MUNDIAL

• Reporte en la observancia de estándares y códigos. Report on theobservance of standards and codes (ROSC)

• Evaluaciones de Gobierno corporativo por países.

• Latino América: Brasil, Chile, Colombia, México, Panamá, Perú and Uruguay, entre otros en el mundo.


EVALUACIÓN ROSC

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23 Principios de Gobierno Corporativo OCDE

23 Principios Gobierno Corporativo OCDE

• Se cumple SE: Criterios esenciales sin deficiencias significativas

• Cumplido mayormente CMP: Omisiones menores, pero no generan dudas

• Se cumple parcialmente CP: El marco legal y regulación cumplen. Las prácticas y el cumplimiento divergen

• Materialmente no cumplido MNC: Dudas sobre su cumplimiento


2. PRINCIPIOS DE GOBIERNO CORPORATIVO Y AUDITORIA EXTERNA INDEPENDIENTE¿Si se nombraran guardianes para cuidar Roma, quien vigilaría a los guardianes? Juvenal

La solución de Platón fue asegurarse que aquellos nombrados guardiasfueran debidamente entrenados para su rol y sabios. Su argumento era que si los guardianes nombrados tenían el carácter y las habilidades correctas, entonces usarían sus poderes adecuadamente y de forma competente y no habría necesidad de que nadie los vigilara.

Socrátes, cuando se le preguntó sobre sobre si la selcción de guardianesapropiados no era una tarea imposible, reconoció que la selección no seríafacil, pero que debemos ser valientes y hacer lo major posible.


AUDITORES EXTERNOS INDEPENDIENTES


Transparency of Firms that Audit Public Companies. IOSCO. Final Report. November 2015

El auditor externo debería ser contratado por un período limitado y específico. En aquellos países donde la rotación de firmas de auditoría o de socios de auditoría aún no sea requerida, su renovación

deberá ser concretada después de una evaluación satisfactoria acerca de su independencia y desempeño

ROTACIÓN DE FIRMA DE AUDITORES EUROPA Y UNIÓN EUROPEA JUNIO 2016

© 2015. For information, contact Deloitte Touche Tohmatsu Limited. 17

CountryMaximum initial duration period

Permit MFR extension (if

tender)

Permit MFR extension (if joint audit)

Allow (limited) tax services

Austria 10 Unlikely No Yes

Belgium 10 Possible Possible Unlikely

Bulgaria 10 No Possible No

Croatia 10 (7 for banks) Possible No No

Cyprus 10 Yes Possible Yes

Czech Rep 10 Yes No Yes

Denmark 10 Possible Possible Yes

Estonia 10 Possible No Yes

Finland 10 Yes Yes Yes

France 10 Yes Yes No

Germany 10 Yes Possible Yes

Greece 10 Possible Possible Possible

Hungary * 5 No Possible Possible

Iceland 10 Unclear Possible Unclear

Ireland 10 Unlikely Possible Possible

Italy 9 Unlikely No Possible

CountryMaximum initial duration period

Permit MFR extension (if

tender)

Permit MFR extension (if joint audit)

Allow (limited) tax services

Latvia 10 Yes No Possible

Lithuania 10 Yes Yes Possible

Luxembourg 10 Yes No Yes

Malta 10 Yes No Yes

Netherlands 10 No No No

Norway 10 Yes No Possible

Poland 8 Unlikely No Possible

Portugal * 8 or 9 No No No

Romania 10 Possible No Yes

Slovakia 10 Yes No Possible

Slovenia 10 Possible No Possible

Spain * 10 NoYes – 4 yrsextra only

Yes

Sweden 10Yes, not for

banks Yes Yes

UK 10 Yes Possible Possible

CARLOS BARSALLO 17

3. PRINCIPIOS DE GOBIERNO CORPORATIVO Y ÉTICALa Junta Directiva debería asegurarse del cumplimiento de las leyes aplicables y buscar que el afianzamiento de una cultura ética penetre las operaciones de las compañía.

La Junta directiva y la administración deberían incentivar y facilitar la información de comportamientos ilegales o anti éticos


¿ÉTICA NO ÉTICA MEJOR QUE NO TENER NINGUNA ÉTICA?


3. APLICACIÓN PRÁCTICA DE LA ÉTICA Y RESPONSABILIDADESComisión Federal de sentencias de EEUU. Guías que orientan a los tribunales a la hora de considerar cuando una compañía es responsable por las acciones de sus empleados.

Toman en consideración las siguientes acciones de la compañía:

• Establecer estándares y procedimientos de ética y cumplimiento.

• Nombrar personas de alto nivel para vigilar el tema de ética y cumplimiento.

• Comunicar efectivamente estándares y procedimientos a todos los empleados y agentes por medio de entrenamiento y también por medio de materiales impresos y electrónicos.

• Vigilar y auditar la operación de los programas de ética y cumplimiento y establecer medios sin costo alguno (por ejemplo, líneas de ayuda) para que los empleados puedan obtener información sobre estándares y procedimientos y reportar posibles violaciones.

• Consistentemente hacer cumplir la disciplina.

• Responder prontamente ante cualquier violación y remediar cualquiera deficiencia del programa.

Demostrar que se ejecutan efectivamente todas estas acciones puede liberar a la compañía de severas sanciones monetarias y otros tipos de sanciones.


CASO CONCRETO DE DEFENSA CORPORATIVA PENAL BASADA EN CUMPLIMIENTO• Caso España. A partir del 1 julio de 2015 se introduce el artículo 33 en

el código penal español la figura de la defensa corporativa.

• Se otorga una exoneración de la responsabilidad penal de la compaña cuanto la misma adopta un programa de cumplimiento previo la ocurrencia de la conducta objeto de investigación.

• No está exento de críticas en el derecho español.


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4. PRINCIPIOS DE GOBIERNO CORPORATIVO DE LA OECDJUNTA DIRECTIVA Y DIRECTORES/DIGNATARIOSSELECCIÓN, EVALUACÓN, RESPONSABILIDADES

“La junta directiva debe cumplir ciertas funciones claves incluyendo:

•Asegurarse de la integridad de los sistemas de contabilidad y de reportede la sociedad, incluyendo una auditoria independiente y

• que sistemas apropiados de control están en su lugar, en particular el manejo del riesgo, el control financiero y operacional y

• cumplimiento con la ley y estandares relevantes”

26/4/16 CARLOS BARSALLO

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Board composition: Case example 23

Broad strategic

role and

industry

knowledge


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Board Competencies, Assessment 24



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Board and Director Evaluation 25



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RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIASPresidente entidad financiera sancionado por no apoyar a su oficial de cumplimiento.

19 de junio de 2015. Comisión de Valores de Estados Unidos suspendió por 1 año al presidente de firma de asesoría de inversiones para actuar en funciones de cumplimiento y de supervisión por los reclamos de que dicha persona le dedicaba consistentemente recursos insuficientes al oficial de cumplimiento.

Presidente de la empresa acordó pagar un multa de US45,000.

La firma pagó US150,000 de multa y dos de sus antiguos ejecutivos pagaron una multa de US45,000 cada uno.


RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIAS (2)Presidente no llevó a cabo de forma oportuna programas de revisión de cumplimiento en dos años y no implementó y no hizo cumplir las políticas y procedimiento y el código de ética durante el mismo periodo.

Presidente de la empresa decidió no hacer del cumplimiento una prioridad, en su lugar instruyó al oficial de cumplimiento a enfocarse en otras responsabilidades no de cumplimiento.

No evaluó adecuadamente la efectividad de las políticas de cumplimiento, procedimiento y código de ética ni probó la implementación en la firma e ignoró numerosos pedidos de ayuda por el oficial de cumplimiento.


RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIAS (3)Fallo de 28 de julio de 2015 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia de Panamá

Declara legal multa por US$20,000.00 impuesta por regulador de valores a oficial de cumplimiento por no cumplir sus funciones.

No reportó las anomalías que se estaban dando en la empresa de manera formal.

Oficial de cumplimiento adujo que su obligación de reportar no exige formalidad alguna y que había reportado verbalmente y por medio de emails.

Regulador adujo que oficial de cumplimiento obvió sus responsabilidades y en consecuencia incumplió sus deberes.


RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIAS (4)Señala la Sala III:

"El oficial de cumplimiento dentro del mercado de valores, no es un empleado irrelevante,... es un ejecutivo clave dentro de las estructuras jerárquicas de las casas....

....es un empleado con funciones de fiscalización del cumplimiento de las normativas...

Con las responsabilidades legales asignadas al oficial de cumplimento, la función de "reportar, a la mayor brevedad posible, a la gerencia general o al organismo con funciones similares, ... cualesquiera actividades irregulares que tengan lugar en dicha empresa" no puede interpretarse de manera informal..... por la gravedad que pudiera surgir de dicha irregularidades y la obligación de resguardar los intereses de los clientes”.


RESPONSABILIDAD PERSONAL: NUEVAS TENDENCIAS (5)

“El oficial de cumplimiento es la persona encargada de ejercer el control que el Estado ha desplazado a los particulares en la prevención del delito de blanqueo de capitales y financiamiento del terrorismo. En este sentido... el oficial de cumplimiento al cual se le reporten posible irregularidades deberá cerciorarse de la existencia de las mismas, y debe además levantar un informe escrito sobre la información reportada. Este informe debe remitirse a la gerencia general o instancia afín en la organización para la cual labora a la mayor brevedad posible”.

“En el caso que nos ocupa, está demostrada la irregularidad con la cual la casa de valores administraba la cuenta bancaria de los clientes, destinando fondos a terceros que no eran clientes no guardaban relación alguna con los dueños de las cuentas y para los pagos administrativos propios de la casa de valores, situaciones que eran del conocimiento de la oficial de cumplimiento, quien estaba llamada a velar por el cumplimento de las normas que deben regir las casas de valores”.

Diferencia con casos anteriores


5. EL CAMINO A SEGUIR: HACERLO ACCESIBLE

• Gobierno corporativo: Relevancia como tópico:

• 1988: 74 páginas de bibliografía (Bob Tricker);

• 2012: 12 millones de referencias en Google; 23 millones en Bing (Bob Tricker);

• 2015: 42.5 millones de referencias -aproximadas-en Google.

• Práctica remota / término reciente / ¿alcance diferente?

• Figura que se reafirma a partir de crisis corporativas.

• Fuente: Omar Victoria Correa


OBJETIVOS Y HERRAMIENTAS EXISTENTES

• Códigos de gobierno corporativo.• Marco para mejorar estándares y prácticas de directivas.

• Instituciones de directores.• Crear capacidad institucional para la implementación.

• Recursos de liderazgo.• Proporcionar material para facilitar las instituciones y entrenamiento de calidad.

• Mediación en Gobierno Corporativo.• Apoyar y asistir a descongestionar le sistema judicial.

• Capacitación a periodistas.• Facilitar la vigilancia fuera del mercado regulatorio.


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EL ROL IMPORTANTE DE LOS MEDIOS COMO VIGILANTES


MATERIAL PARA CAPACITAR A PERIODISTAS


ESFUERZO GLOBAL

REUNIÓN INTERNACIONAL MEDIOS LONDRES CAPACITACIÓN PERIODISTAS PANAMÁ


Gracias

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