Posibles escenarios de la penalidad posfordista La crisis del Welfare y las políticas penales en...

Posibles escenarios de la Posibles escenarios de la penalidad posfordistapenalidad posfordistaLa crisis del Welfare y las políticas La crisis del Welfare y las políticas

penales en los EE.UU. y otros penales en los EE.UU. y otros países países

La La New PenologyNew Penology y el y el Welfare Welfare StateState

Desarrollo de la Desarrollo de la New PenologyNew Penology a fines del siglo a fines del siglo XIXXIX

• Momento de transformaciones (económicas Momento de transformaciones (económicas políticas y sociales)políticas y sociales)

• Las ciencias del hombre y criminología Las ciencias del hombre y criminología positivista de EE.UU.positivista de EE.UU.

• Movimiento progresista norteamericano como Movimiento progresista norteamericano como anticipo al Welfareanticipo al Welfare

• El “El “Report on the Prisons and Reformatories of Report on the Prisons and Reformatories of the United States and Canadá”the United States and Canadá” de 1867 de 1867

““1st National Congress on Penitentiary and 1st National Congress on Penitentiary and Reformatory Discipline”Reformatory Discipline” de 1870 ( de 1870 (Theodore Theodore DWIGHT, Enoch WINES, Frank SANBORN y Zebulon DWIGHT, Enoch WINES, Frank SANBORN y Zebulon R. BROCKWAY)R. BROCKWAY)

Propuso: a) sistema de marcas irlandés Propuso: a) sistema de marcas irlandés b) (“b) (“mark system”mark system”) ) y c) la adopción del trabajo industrial y c) la adopción del trabajo industrial

y entrenamiento académico y religioso y entrenamiento académico y religioso d) “Sentencias indeterminadas”d) “Sentencias indeterminadas”

Expresaba Brockway: Expresaba Brockway: “El tratamiento de “El tratamiento de los delincuentes efectuado por la sociedad los delincuentes efectuado por la sociedad es para la protección de aquélla. Pero es para la protección de aquélla. Pero puesto que el tratamiento está dirigido al puesto que el tratamiento está dirigido al delincuente más que al delito, su objetivo delincuente más que al delito, su objetivo debe ser la regeneración moral. De aquí debe ser la regeneración moral. De aquí que el objetivo supremo de la disciplina de que el objetivo supremo de la disciplina de la prisión sea la reforma de los la prisión sea la reforma de los delincuentes, no la inflicción de castigo delincuentes, no la inflicción de castigo vindicativo”.vindicativo”.

Elmira y nuevos reformatoriosElmira y nuevos reformatorios Sistema legal de penas indeterminadasSistema legal de penas indeterminadas

ProbationProbation

ParoleParole

“…“…todas las personas, en un estado, que son condenadas por todas las personas, en un estado, que son condenadas por delitos u ofensas ante un tribunal competente, se estimarán pupilas delitos u ofensas ante un tribunal competente, se estimarán pupilas del estado, y serán comisionadas a la custodia del consejo de del estado, y serán comisionadas a la custodia del consejo de guardianes, hasta que, en su juicio, puedan ser retornadas a la guardianes, hasta que, en su juicio, puedan ser retornadas a la sociedad con seguridad ordinaria, y de acuerdo con el máximo sociedad con seguridad ordinaria, y de acuerdo con el máximo bienestar personalbienestar personal “ (Z. Brockway) “ (Z. Brockway)

el 24 de abril de 1877, New York promovió la primera ley el 24 de abril de 1877, New York promovió la primera ley de pena indeterminada, para ser aplicada al reformatorio de pena indeterminada, para ser aplicada al reformatorio de Elmira (Brockway sería su superintendente por 25 de Elmira (Brockway sería su superintendente por 25 años).años).

En 1910 se celebró por primera vez en América y en los En 1910 se celebró por primera vez en América y en los Estados Unidos (Washington), un Congreso Estados Unidos (Washington), un Congreso Penitenciario Internacional (octavo desde sus comienzos Penitenciario Internacional (octavo desde sus comienzos en 1872, en Londres)en 1872, en Londres)

En el congreso triunfa la propuesta local de En el congreso triunfa la propuesta local de resocialización y penas indeterminadas.resocialización y penas indeterminadas.

““Se aprueba la sentencia indeterminada como Se aprueba la sentencia indeterminada como principio científico [por 18 votos contra 3], principio científico [por 18 votos contra 3], debiendo ser aplicada a las personas moral o debiendo ser aplicada a las personas moral o mentalmente defectuosasmentalmente defectuosas”. En particular ”. En particular destacaba su uso para jóvenes delincuentes, destacaba su uso para jóvenes delincuentes, que tenían necesidad de tratamiento educativo y que tenían necesidad de tratamiento educativo y ““cuyos delitos son debidos, sobre todo, a cuyos delitos son debidos, sobre todo, a circunstancias individualescircunstancias individuales”. Además, se ”. Además, se expresó que expresó que “la fijación de un máximum de “la fijación de un máximum de penas no se recomendaba sino en los casos en penas no se recomendaba sino en los casos en que esto sea necesario, a causa de la novedad que esto sea necesario, a causa de la novedad del sistema y de la falta de experienciadel sistema y de la falta de experiencia” ”

Ley de California (de 1944) decía: “Ley de California (de 1944) decía: “Toda persona Toda persona condenada por delito que tenga señalado por Ley la condenada por delito que tenga señalado por Ley la pena de prisión en un reformatorio o en una prisión del pena de prisión en un reformatorio o en una prisión del Estado, salvo que sea colocada en probation o quede Estado, salvo que sea colocada en probation o quede pendiente de nuevo juicio o se deje la sentencia en pendiente de nuevo juicio o se deje la sentencia en suspenso, será condenada a cumplir la prisión en una suspenso, será condenada a cumplir la prisión en una institución del Estado, si bien el tribunal al dictar la pena institución del Estado, si bien el tribunal al dictar la pena en sentencia no fijará el término o duración del período en sentencia no fijará el término o duración del período de internamiento”.de internamiento”.

La sentencia indeterminada se extenderá en EE.UU. La sentencia indeterminada se extenderá en EE.UU. hasta dominar su panorama en los años 1970’shasta dominar su panorama en los años 1970’s

Resquebrajamiento de la resocialización y Resquebrajamiento de la resocialización y de la de la New PenologyNew Penology

En los años 1970’s:En los años 1970’s: Crisis fiscalCrisis fiscal Crisis del Estado de Bienestar (Welfare)Crisis del Estado de Bienestar (Welfare) Crisis modernidad (mod. Tardía o Crisis modernidad (mod. Tardía o

posmodernismo)posmodernismo) Fordismo a posfordismo (y globalización)Fordismo a posfordismo (y globalización)

Garland: Garland: ““Con sus raíces en los años 1890’s y sus desarrollo más vigoroso en los Con sus raíces en los años 1890’s y sus desarrollo más vigoroso en los

1950’s y 1960’s, el welfarismo penal era, hacia 1970, el marco consolidado 1950’s y 1960’s, el welfarismo penal era, hacia 1970, el marco consolidado de las políticas públicas en Gran Bretaña y Estados Unidos. Su axioma de las políticas públicas en Gran Bretaña y Estados Unidos. Su axioma básico –que las medidas penales, en la medida de lo posible, debían ser básico –que las medidas penales, en la medida de lo posible, debían ser intervenciones destinadas a la resocialización en lugar de castigos intervenciones destinadas a la resocialización en lugar de castigos negativos, solo retributivos- dio nacimiento a toda una nueva red de negativos, solo retributivos- dio nacimiento a toda una nueva red de principios y prácticas interrelacionadas. Éstas incluían: leyes sobre las principios y prácticas interrelacionadas. Éstas incluían: leyes sobre las sentencias penales que permitían penas indeterminadas vinculadas a la sentencias penales que permitían penas indeterminadas vinculadas a la liberación anticipada y la supervisión de la libertad condicional, la justicia de liberación anticipada y la supervisión de la libertad condicional, la justicia de menores con su filosofía acerca del bienestar [menores con su filosofía acerca del bienestar [welfarismowelfarismo] de los niños, el ] de los niños, el uso de la investigación social y de las pericias psiquiátrica, la uso de la investigación social y de las pericias psiquiátrica, la individualización del tratamiento basado en la evaluación y clasificación de individualización del tratamiento basado en la evaluación y clasificación de los expertos; la investigación criminológica centrada en cuestiones los expertos; la investigación criminológica centrada en cuestiones etiológicas y en la efectividad del tratamiento; el trabajo social con los etiológicas y en la efectividad del tratamiento; el trabajo social con los delincuentes y sus familias y los regímenes de custodias que ponían el delincuentes y sus familias y los regímenes de custodias que ponían el acento en los propósitos reeducativos del encarcelamiento y en la acento en los propósitos reeducativos del encarcelamiento y en la importancia del apoyo para la reinserción luego de la liberación […]”.importancia del apoyo para la reinserción luego de la liberación […]”.

Crisis de resocialización; distintos flancos: Crisis de resocialización; distintos flancos: La crítica liberal y radicalLa crítica liberal y radical

Los movimientos por los derechos civiles y las Los movimientos por los derechos civiles y las críticas al sistema penalcríticas al sistema penal

Problemas de la resocialización, control social Problemas de la resocialización, control social y afectación de los derechos fundamentales.y afectación de los derechos fundamentales.

Crisis de la criminología ortodoxa.Crisis de la criminología ortodoxa. La Crítica conservadoraLa Crítica conservadora El informe “Nothing Works” (“nada El informe “Nothing Works” (“nada

funciona”)funciona”) de Martinson de Martinson

““Con pocas y aisladas excepciones, los esfuerzos Con pocas y aisladas excepciones, los esfuerzos resocializadores que han sido reportados hasta aquí, no resocializadores que han sido reportados hasta aquí, no han tenido efecto apreciable en la reiteración delictiva”han tenido efecto apreciable en la reiteración delictiva” (Martinson, 1974)(Martinson, 1974)

““Contrariamente a mi posición previa, algunos Contrariamente a mi posición previa, algunos programas de tratamiento tienen un efecto apreciable en programas de tratamiento tienen un efecto apreciable en la reiteración delictiva [...] Algunos programas son en la reiteración delictiva [...] Algunos programas son en verdad benéficos. Nueva evidencia de nuestro estudio verdad benéficos. Nueva evidencia de nuestro estudio actual me lleva a rechazar mi conclusión original [...] He actual me lleva a rechazar mi conclusión original [...] He dudado hasta ahora, pero la evidencia en nuestros dudado hasta ahora, pero la evidencia en nuestros estudios es, simplemente, demasiado aplastante para estudios es, simplemente, demasiado aplastante para ignorarla”ignorarla” (Martinson, 1979) (Martinson, 1979)

La paulatina construcción de la La paulatina construcción de la “Criminología de la Intolerancia”“Criminología de la Intolerancia”

El Justice ModelEl Justice Model

Las leyes de Las leyes de Three Strikes and you`re outThree Strikes and you`re out

““Broken WindowsBroken Windows” y “” y “Zero ToleranceZero Tolerance””

Justice ModelJustice Model Struggle For Justice, 1971Struggle For Justice, 1971 Doing JusticeDoing Justice, 1976, 1976 El futuro de la prisión, 1974 (Morris)El futuro de la prisión, 1974 (Morris)

Propuestas del Propuestas del Justice ModelJustice Model:: 1) proporcionalidad entre castigo y delito; 2) penas 1) proporcionalidad entre castigo y delito; 2) penas

determinadas; 3) crítica a la discrecionalidad judicial y determinadas; 3) crítica a la discrecionalidad judicial y penitenciaria; 4) crítica a la disparidad en la determinación de penitenciaria; 4) crítica a la disparidad en la determinación de las penas; 5) sustancial reducción de las penas de prisión, las penas; 5) sustancial reducción de las penas de prisión, privación del derecho a la libertad privación del derecho a la libertad estrictamenteestrictamente y y resocialización como opción de carácter voluntario, y 6) resocialización como opción de carácter voluntario, y 6) afianzamiento de la noción del debido proceso legal. afianzamiento de la noción del debido proceso legal.

George Jackson, condensa la crítica de la época frente a la pena George Jackson, condensa la crítica de la época frente a la pena indeterminada y el abuso del sistema resocializador de la indeterminada y el abuso del sistema resocializador de la N.PN.P::

““En diciembre de 1968 me había presentado a la Junta por octava En diciembre de 1968 me había presentado a la Junta por octava vez. Un empleado de la prisión, que siempre está presente en las vez. Un empleado de la prisión, que siempre está presente en las audiencias de la Junta, me dijo que se me había otorgado ‘la audiencias de la Junta, me dijo que se me había otorgado ‘la libertad bajo fianza’. Estaría de regreso en la calle el 4 de marzo. libertad bajo fianza’. Estaría de regreso en la calle el 4 de marzo. Regresé a mi celda diciéndole a todo el mundo que tenía una ‘cita’. Regresé a mi celda diciéndole a todo el mundo que tenía una ‘cita’. Le escribí a mi familia, inclusive. Tres días más tarde me hicieron Le escribí a mi familia, inclusive. Tres días más tarde me hicieron saber que habían cometido un error. La consideración de mi caso saber que habían cometido un error. La consideración de mi caso fue postergada seis meses. Me explicaron que sería transferido de fue postergada seis meses. Me explicaron que sería transferido de San Quintín a Soledad. Y que si durante seis meses me portaba San Quintín a Soledad. Y que si durante seis meses me portaba bien, seguramente me otorgarían la libertad. Cuando finalmente bien, seguramente me otorgarían la libertad. Cuando finalmente tuvo lugar la audiencia de 1969, había otra gente en el panel de la tuvo lugar la audiencia de 1969, había otra gente en el panel de la Junta. Fui rechazado por otro año completo” (Jackson, 1971, pocos Junta. Fui rechazado por otro año completo” (Jackson, 1971, pocos meses antes de morir).meses antes de morir).

La cultura norteamericana lo La cultura norteamericana lo expresó en filmes:expresó en filmes:

La Naranja Mecánica La Naranja Mecánica (Kubrick, sobre la obra de A. (Kubrick, sobre la obra de A. Burgess: 1971)Burgess: 1971)

Atrapado sin salida/One Flew Atrapado sin salida/One Flew over the Cuckoo’s nest over the Cuckoo’s nest (Forman, sobre la obra de (Forman, sobre la obra de Kessey: 1975)Kessey: 1975)

Actuarialismo Actuarialismo

Crisis del Crisis del welfarewelfare (resocializadora) condujo (resocializadora) condujo a:a:

a) respuestas académicasa) respuestas académicas

b) respuestas políticas b) respuestas políticas

Nuevos proyectos del castigoNuevos proyectos del castigo

Limitados intentos de abolición de la Limitados intentos de abolición de la prisión y movimientos carcelarios – prisión y movimientos carcelarios – moratorias en la construcción de nuevas moratorias en la construcción de nuevas cárcelescárceles

Respuestas de ley y orden o punitivismoRespuestas de ley y orden o punitivismo

Estas concepciones llegan hasta nuestros díasEstas concepciones llegan hasta nuestros días

Se discute su relación:Se discute su relación:

*contradicción y volatilidad del neoliberalismo y *contradicción y volatilidad del neoliberalismo y el neoconservadurismo? (O`Malley)el neoconservadurismo? (O`Malley)

* Ezquizofrenia de la modernidad tardía? * Ezquizofrenia de la modernidad tardía? (Garland)(Garland)

* Subordinación del exceso a la racionalidad * Subordinación del exceso a la racionalidad moderna? (Christie)moderna? (Christie)

* Regresiones parciales al pasado? (Hallsworth)* Regresiones parciales al pasado? (Hallsworth)

Los nuevos discursos del castigo desde Los nuevos discursos del castigo desde los setentas:los setentas:

* Retribucionismo (just desert)* Retribucionismo (just desert)

* Prevención general (Law and * Prevención general (Law and Economics o A.E.D.)Economics o A.E.D.)

* Actuarialismo e incapacitación sel.* Actuarialismo e incapacitación sel.

Actuarialismo e incapacitaciónActuarialismo e incapacitación

*Sociedad de riesgo (lineas Beck y *Sociedad de riesgo (lineas Beck y Foucault)Foucault)

*Necesidad de gerenciar riesgos penales*Necesidad de gerenciar riesgos penales

* Delito no desaparecerá* Delito no desaparecerá

Artículos de M. Feeley y J. Simon de 1992 y 1994 sobre la Artículos de M. Feeley y J. Simon de 1992 y 1994 sobre la justicia actuarialjusticia actuarial

Antigua penologíaAntigua penología* individuo* individuo* culpa – responsabilidad- obligacion* culpa – responsabilidad- obligacion*diagnosis*diagnosis* tratam. Individualizado* tratam. Individualizado* delito como acto desviado* delito como acto desviado* delito debía ser normalizado* delito debía ser normalizado* “sociedad disciplinaria”* “sociedad disciplinaria”

Nueva penología actuarialNueva penología actuarial

* identificación, clasificación y manejo * identificación, clasificación y manejo de grupos poblacionalesde grupos poblacionales

* Niveles generales de riesgo* Niveles generales de riesgo* delito dado por sentado* delito dado por sentado* desviación como algo normal* desviación como algo normal* no pretende moralizar* no pretende moralizar* no pretende encauzar* no pretende encauzar* no pretende explicarla* no pretende explicarla

““La justicia actuarial es nebulosa, pero significante. La La justicia actuarial es nebulosa, pero significante. La justicia actuarial envuelve el cómo concebimos y justicia actuarial envuelve el cómo concebimos y hablamos sobre política criminal, pero no es una hablamos sobre política criminal, pero no es una ideología en el sentido estrecho de un conjunto de ideología en el sentido estrecho de un conjunto de creencias e ideas que restringen la acción. Envuelve creencias e ideas que restringen la acción. Envuelve prácticas, pero no es reductible a una tecnología prácticas, pero no es reductible a una tecnología específica o conjunto de comportamientos. En verdad, específica o conjunto de comportamientos. En verdad, es poderosa y significante precisamente porque carece es poderosa y significante precisamente porque carece de una ideología bien articulada e identificación con una de una ideología bien articulada e identificación con una tecnología específica. Su amorfia contribuye a su poder” tecnología específica. Su amorfia contribuye a su poder” (FEELEY/SIMON 1994).(FEELEY/SIMON 1994).

Orígenes en:Orígenes en:

a) derecho de dañosa) derecho de daños

b) las investigaciones sobre análisis de b) las investigaciones sobre análisis de sistemas,sistemas,

c) el auge del movimiento de c) el auge del movimiento de Law and Law and EconomicsEconomics

* Feeley relata sus orígenes liberales en la * Feeley relata sus orígenes liberales en la transformación de la prisión preventiva transformación de la prisión preventiva para evitar las cauciones. Perspectiva para evitar las cauciones. Perspectiva liberadoraliberadora* Examenes de los correos de drogas en * Examenes de los correos de drogas en aeropuertosaeropuertos* Secretaría de Estado americana puente * Secretaría de Estado americana puente a la justicia penala la justicia penal* prácticas de incapacitación selectiva * prácticas de incapacitación selectiva

Algunos, como Young, hablan de un Algunos, como Young, hablan de un actuarialismo social como respuesta a los actuarialismo social como respuesta a los cambios de la modernidad tardía cambios de la modernidad tardía (sociedad excluyente)(sociedad excluyente)

*cualquiera puede ser un delincuente*cualquiera puede ser un delincuente*No quiero entender sino evitar *No quiero entender sino evitar

riesgoriesgo* instrumentalización del * instrumentalización del

comportamiento en lugares públicos, etc.comportamiento en lugares públicos, etc.

Incapacitación general y selectivaIncapacitación general y selectiva::

-Busca restringir la comisión de delitos, -Busca restringir la comisión de delitos, por tiempos más o menos prolongados, a por tiempos más o menos prolongados, a través de la imposición de impedimentos través de la imposición de impedimentos físicos entre los cuales la prisión decanta físicos entre los cuales la prisión decanta como herramienta principalcomo herramienta principal

-Antecedentes premodernos-Antecedentes premodernos

-Desapareció su debate hasta los 1970’s-Desapareció su debate hasta los 1970’s

Gerald Ford, 1975 (futuro presidente):Gerald Ford, 1975 (futuro presidente):

““El índice del delito descenderá si las personas El índice del delito descenderá si las personas que habitualmente cometen la mayoría de los que habitualmente cometen la mayoría de los actos predatorios se mantienen en la cárcel por actos predatorios se mantienen en la cárcel por un período razonable...porque de esta forma, no un período razonable...porque de esta forma, no estarán libres para cometer más...un efecto estarán libres para cometer más...un efecto obvio de la prisión es separar a los infractores obvio de la prisión es separar a los infractores de la sociedad que respeta la ley”de la sociedad que respeta la ley”

*Reuel y Shlomo SHINNAR analizaban los *Reuel y Shlomo SHINNAR analizaban los costos y beneficios de la incapacitación general costos y beneficios de la incapacitación general y proyectaban que la imposición de un término y proyectaban que la imposición de un término fijo de cinco años de prisión en todos los fijo de cinco años de prisión en todos los condenados a delitos violentos, aparejaría una condenados a delitos violentos, aparejaría una reducción del 80% del índice delictual reducción del 80% del índice delictual

*Este modelo cuadruplicabla la población penal *Este modelo cuadruplicabla la población penal existenteexistente

Incapacitación selectiva:Incapacitación selectiva:*1982, Peter GREENWOOD, contratado por la *1982, Peter GREENWOOD, contratado por la Rand Rand CorporationCorporation

* Siete años de estudios sobre “carreras criminales”* Siete años de estudios sobre “carreras criminales”

* presentó un esquema clasificatorio que pretendía * presentó un esquema clasificatorio que pretendía identificar identificar ex-anteex-ante condena, a los delincuentes más condena, a los delincuentes más peligrosos y persistentes de la clase delictiva peligrosos y persistentes de la clase delictiva

Greenwood decía:Greenwood decía:

““Encarcelando un ladrón que supera el Encarcelando un ladrón que supera el porcentaje de 90[del índice de riesgo], por porcentaje de 90[del índice de riesgo], por un año, se prevendrían más robos que un año, se prevendrían más robos que encarcelando 18 infractores que están por encarcelando 18 infractores que están por debajo de la media, por el mismo período debajo de la media, por el mismo período de tiempo. La dificultad yace en identificar de tiempo. La dificultad yace en identificar a aquellos de alto riesgo” a aquellos de alto riesgo”

GREENWOOD había conducido entrevistas con GREENWOOD había conducido entrevistas con 33332.190 hombres encerrados en cárceles de 2.190 hombres encerrados en cárceles de Texas, California y Michigan.Texas, California y Michigan.

En la entrevista se registraba la edad, la raza, En la entrevista se registraba la edad, la raza, la historia de empleo, educación, uso de drogas, la historia de empleo, educación, uso de drogas, arrestos anteriores, número de condenas arrestos anteriores, número de condenas durante su juventud, y adultez durante su juventud, y adultez

Greenwood había seleccionado 13 Greenwood había seleccionado 13 factores predictivos y los había factores predictivos y los había comparado con las entrevistascomparado con las entrevistas

División de los prisioneros en riesgos División de los prisioneros en riesgos alto, medio y bajoalto, medio y bajo

4 o más de estas características clasificaban como 4 o más de estas características clasificaban como alto riesgoalto riesgo

Esquema predictivo se basaba en:Esquema predictivo se basaba en: Tener una o más condenas previas por el mismo delito que la Tener una o más condenas previas por el mismo delito que la

condena actual;condena actual; Haber sido encarcelado más de 50 por ciento de los dos años Haber sido encarcelado más de 50 por ciento de los dos años

precedentes;precedentes; Haber sido condenado una o más veces antes de su cumpleaños Haber sido condenado una o más veces antes de su cumpleaños

número 16;número 16; Haber cumplido condena en una institución juvenil del estado;Haber cumplido condena en una institución juvenil del estado; Haber frecuentado el uso de heroína o barbitúricos durantes los dos Haber frecuentado el uso de heroína o barbitúricos durantes los dos

años anteriores;años anteriores; Haber frecuentado el uso de heroína o barbitúricos como joven; yHaber frecuentado el uso de heroína o barbitúricos como joven; y Haber sido desempleado más del 50 por ciento de los dos años Haber sido desempleado más del 50 por ciento de los dos años

anteriores, excluido el tiempo pasado en instituciones anteriores, excluido el tiempo pasado en instituciones

Se plantearon variadas críticasSe plantearon variadas críticas

Sin embargo, en muchos proyectos Sin embargo, en muchos proyectos legales se advierten ciertas influenciaslegales se advierten ciertas influencias

Greenwood era considerado un liberal que Greenwood era considerado un liberal que pretendió reducir la “cárcel generalizada”pretendió reducir la “cárcel generalizada”

Law and orderLaw and order - Tesis de “ - Tesis de “Broken WindowsBroken Windows” ” y su relación con “y su relación con “Zero ToleranceZero Tolerance””

Políticas de Law and orderPolíticas de Law and orderTatcher, en 1979, en UKTatcher, en 1979, en UKReagan, en 1981, en EE.UU.Reagan, en 1981, en EE.UU.

Implicaban: Implicaban: -Respeto por el orden tradicional-Respeto por el orden tradicional- Endurecimiento de la respuesta punitiva- Endurecimiento de la respuesta punitiva- Intolerancia al delito y a los delincuentes- Intolerancia al delito y a los delincuentes- Derechos de las víctimas (suma cero)- Derechos de las víctimas (suma cero)- Sentido común (aproximación no experta)- Sentido común (aproximación no experta) - - - Politización del delito (gobierno a través del - Politización del delito (gobierno a través del

delito? J. Simon)delito? J. Simon)

““La ideología de la ley y el orden ... no es La ideología de la ley y el orden ... no es simplemente la creencia de que la sociedad simplemente la creencia de que la sociedad debe ser gobernada por la ley, sin excepciones, debe ser gobernada por la ley, sin excepciones, y el delito efectivamente controlado. Es un y el delito efectivamente controlado. Es un complejo y complejo y naivenaive conjunto de actitudes, que conjunto de actitudes, que incluye la creencia de que los seres humanos incluye la creencia de que los seres humanos tienen libre determinación, que pueden ser tienen libre determinación, que pueden ser estrictamente disciplinados por reglas estrictamente disciplinados por reglas restrictivas, y que deben ser severamente restrictivas, y que deben ser severamente castigados si quiebran las reglas o fallan en castigados si quiebran las reglas o fallan en respetar la autoridad’’ (respetar la autoridad’’ (CAVADINO y DIGNAN, The Penal CAVADINO y DIGNAN, The Penal System) System)

““Broken Windows”Broken Windows”

1982, J. Q. Wilson y G. Kelling1982, J. Q. Wilson y G. Kelling

**Si una comunidad se permiten y no se cuestionan pequeñas Si una comunidad se permiten y no se cuestionan pequeñas incivilidades (disturbios, daños, pequeños delitos) esta comunidad incivilidades (disturbios, daños, pequeños delitos) esta comunidad

se volverá temerosa, fragmentada y desmoralizadase volverá temerosa, fragmentada y desmoralizada. .

**La pérdida de los lazos comunitarios llevará a un mayor desorden La pérdida de los lazos comunitarios llevará a un mayor desorden y a un incremento espiralado de la delincuenciay a un incremento espiralado de la delincuencia

“…“…hemos estimulado a los policías a suponer, en base a nuestra insistente hemos estimulado a los policías a suponer, en base a nuestra insistente preocupación por el delito grave y violento, que serán juzgados preocupación por el delito grave y violento, que serán juzgados exclusivamente por su capacidad para combatir el crimen. Mientras ésta se exclusivamente por su capacidad para combatir el crimen. Mientras ésta se la tendencia, se seguirá concentrando personal policial en las zonas con la tendencia, se seguirá concentrando personal policial en las zonas con mayores niveles de delito (aunque no necesariamente en las zonas más mayores niveles de delito (aunque no necesariamente en las zonas más vulnerableas a la invasión criminal), enfatizando el entrenamiento en la ley vulnerableas a la invasión criminal), enfatizando el entrenamiento en la ley y la detención de delincuentes (y no en el manejo de la vida callejera), y y la detención de delincuentes (y no en el manejo de la vida callejera), y apoyando demasiado rápido a las campañas para descriminalizar las apoyando demasiado rápido a las campañas para descriminalizar las conductas ‘inofensivas’ (a pesar de que la ebriedad, la prostitución callejera conductas ‘inofensivas’ (a pesar de que la ebriedad, la prostitución callejera y la exhibición pornográfica pueden destruir una comunidad mucho más y la exhibición pornográfica pueden destruir una comunidad mucho más rápido que un equipo de ladrones profesionales) [...] la policía – y el resto rápido que un equipo de ladrones profesionales) [...] la policía – y el resto de nosotros- debería reconocer la importancia de mantener, intactas, de nosotros- debería reconocer la importancia de mantener, intactas, comunidades sin ventanas rotas”’comunidades sin ventanas rotas”’

La Zero ToleranceLa Zero Tolerance ha sido vinculada a la ha sido vinculada a la tesis de Broken Windowstesis de Broken Windows

New York (1993-1997) experiencia más New York (1993-1997) experiencia más conocida e influyente internacionalmente: conocida e influyente internacionalmente: R. Giuliani W y BrattonR. Giuliani W y Bratton

El concepto de El concepto de Zero toleranceZero tolerance que usualmente se maneja, que usualmente se maneja, estaría basado en seis puntos clave:estaría basado en seis puntos clave:

1) Una disminución de la tolerancia hacia el delito y la 1) Una disminución de la tolerancia hacia el delito y la desviación;desviación;

2) El uso de medidas punitivas, a veces drásticas;2) El uso de medidas punitivas, a veces drásticas; 3) La vuelta a niveles pasados de respetabilidad, orden y 3) La vuelta a niveles pasados de respetabilidad, orden y

civilidad;civilidad; 4) La conciencia de la continuidad entre incivilidades y delito, la 4) La conciencia de la continuidad entre incivilidades y delito, la

baja de calidad de vida y los delitos graves como problemáticos;baja de calidad de vida y los delitos graves como problemáticos; 5) La creeencia en la existencia de una relación entre los delitos 5) La creeencia en la existencia de una relación entre los delitos

y las incivilidades, y que si no se actúan sobre ellas, se dará y las incivilidades, y que si no se actúan sobre ellas, se dará lugar al delito;lugar al delito;

6) 6) Broken WindowsBroken Windows es el texto que se menciona repetidamente es el texto que se menciona repetidamente como inspiración de este enfoque.como inspiración de este enfoque.

La experiencia de New York mostró un La experiencia de New York mostró un monopolio policial importante de la monopolio policial importante de la seguridad (no comunitario), y la seguridad (no comunitario), y la persecución de la persecución de la underclassunderclass y los y los inmigrantes negros e hispanos (casos inmigrantes negros e hispanos (casos Abner Louima, Amadou Diallio, etc.)Abner Louima, Amadou Diallio, etc.)

mandatory penaltiesmandatory penalties y Leyes de y Leyes de ““Three StrikesThree Strikes””

Mandatory penalties: resurgen desde los 1970’s. Muy Mandatory penalties: resurgen desde los 1970’s. Muy resistidas por la judicaturaresistidas por la judicatura

3 3 StrikesStrikes 1ra. Manifestación: Washington 19931ra. Manifestación: Washington 1993 En 1997, en la mitad de los estados de U.S.A.En 1997, en la mitad de los estados de U.S.A. la gran mayoría de los estados incluía en sus listas la gran mayoría de los estados incluía en sus listas

delitos graves y violentos como homicidio, violación, delitos graves y violentos como homicidio, violación, robo, incendio intencional y asaltos; algunos estados robo, incendio intencional y asaltos; algunos estados como Indiana, Louisiana y California, incluyeron también como Indiana, Louisiana y California, incluyeron también delitos no violentos relacionados con drogas: delitos no violentos relacionados con drogas: Washington delitos de traición y Carolina del Sur, Washington delitos de traición y Carolina del Sur, incluso, malversaciones y cohecho incluso, malversaciones y cohecho

Busca la condena a prisión más alta Busca la condena a prisión más alta posible, sin libertad condicionalposible, sin libertad condicional

En algunos estados: prisión perpetuaEn algunos estados: prisión perpetua En otros, a los 30 o 40 años se puede En otros, a los 30 o 40 años se puede

aplicar para la Lib. Condicionalaplicar para la Lib. Condicional En ciertos estados, al segundo strike.En ciertos estados, al segundo strike. Estados como California computan Estados como California computan

cualquier cualquier feloniefelonie (delito mayor) (delito mayor)

No impactaron en la práctica, salvo en CaliforniaNo impactaron en la práctica, salvo en California En general, no hay condenas fundadas en la ley En general, no hay condenas fundadas en la ley

de de 3 strikes 3 strikes (resistidas por fiscalías y judicatura).(resistidas por fiscalías y judicatura). La Corte Suprema estadounidense validó su La Corte Suprema estadounidense validó su

constitucionalidad (constitucionalidad (Ewing v. CaliforniaEwing v. California, 538 , 538 U.SU.S.. 1111 (2003) y (2003) y LockyerLockyer v. Andrade v. Andrade, 538 , 538 U.SU.S.. 6363 (2003). No son desproporcionadas según 8va. (2003). No son desproporcionadas según 8va. enmienda. enmienda.

Jerry WILLIAMS fue condenado en 1995 Jerry WILLIAMS fue condenado en 1995 de por vida por delitos como robar una de por vida por delitos como robar una porción de pizzaporción de pizza

Gary EWING, condenado a 25 años de Gary EWING, condenado a 25 años de prisión por el robo de tres palos de golfprisión por el robo de tres palos de golf

Leandro ANDRADE, por el de cinco cintas Leandro ANDRADE, por el de cinco cintas de vídeo de vídeo

Sentencing GuidelinesSentencing Guidelines

Hasta 1970, cada uno de los estados de los EE.UU. y Hasta 1970, cada uno de los estados de los EE.UU. y también el ordenamiento federal, poseían un sistema de también el ordenamiento federal, poseían un sistema de pena indeterminada en el cual los jueces tenían una pena indeterminada en el cual los jueces tenían una enorme discreción para determinar si una persona sería enorme discreción para determinar si una persona sería condenada a prisión y el máximo (y algunas veces el condenada a prisión y el máximo (y algunas veces el mínimo) de la pena que allí cumpliría. Por otra parte, las mínimo) de la pena que allí cumpliría. Por otra parte, las Parole BoardsParole Boards tenían amplia discreción, asimismo, para tenían amplia discreción, asimismo, para establecer cuándo saldrían en libertad los condenados establecer cuándo saldrían en libertad los condenados

Crisis del “paradigma” o mito resocializadorCrisis del “paradigma” o mito resocializador

En 1972, Marvin FRANKEL, juez federal de En 1972, Marvin FRANKEL, juez federal de distrito de New York, expresó este reclamo en distrito de New York, expresó este reclamo en un texto jurídico, un texto jurídico, Criminal Sentences: Law Criminal Sentences: Law Without OrderWithout Order, un trabajo en el que por primera , un trabajo en el que por primera vez se sugería la necesidad de implementar vez se sugería la necesidad de implementar unas unas sentencing guidelinessentencing guidelines o directrices para la o directrices para la determinación de la pena, para las que se determinación de la pena, para las que se proponía un diseño basado en la gravedad del proponía un diseño basado en la gravedad del delito y los antecedentes delictivos delito y los antecedentes delictivos

Explicaba que: “Los poderes para determinar la pena de Explicaba que: “Los poderes para determinar la pena de los jueces son, en resumen, tan ilimitados que, excepto los jueces son, en resumen, tan ilimitados que, excepto por frecuentes y monstruosos límites máximos, no están por frecuentes y monstruosos límites máximos, no están sujetos a ninguna ley” y sujetos a ninguna ley” y

““El ideal de justicia individualizada de ninguna manera El ideal de justicia individualizada de ninguna manera es un mal en sí mismo, pero debe ser un ideal de justicia es un mal en sí mismo, pero debe ser un ideal de justicia de acuerdo con la ley. Esto significa que debemos de acuerdo con la ley. Esto significa que debemos rechazar distinciones individuales –discriminaciones- rechazar distinciones individuales –discriminaciones- esto –salvo que ellas pueda ser justificadas por esto –salvo que ellas pueda ser justificadas por mediciones capaces de ser formuladas y aplicadas con mediciones capaces de ser formuladas y aplicadas con suficiente objetividad como para asegurarse de que los suficiente objetividad como para asegurarse de que los resultados sean algo más que mandatos idiosincrásicos resultados sean algo más que mandatos idiosincrásicos de oficiales particulares, jueces u otras personas”de oficiales particulares, jueces u otras personas”

““Hasta hace un par de años, la tendencia hacia Hasta hace un par de años, la tendencia hacia las penas indeterminadas había sido irresistible. las penas indeterminadas había sido irresistible. Recientemente, desde las cárceles y otros Recientemente, desde las cárceles y otros lugares, algunas voces de disenso han sido lugares, algunas voces de disenso han sido escuchadas. He comenzado a creer que esta escuchadas. He comenzado a creer que esta posición minoritaria lleva la razón, y que las posición minoritaria lleva la razón, y que las penas indeterminadas, según han sido penas indeterminadas, según han sido empleadas y justificadas, han producido más empleadas y justificadas, han producido más crueldad e injusticia que los beneficios que sus crueldad e injusticia que los beneficios que sus defensores se representaban”defensores se representaban”

““El remedio práctico que propongo es una especie de El remedio práctico que propongo es una especie de perfil detallado o listado de factores que incluiría, en la perfil detallado o listado de factores que incluiría, en la medida de lo posible, alguna forma de objetivo numérico medida de lo posible, alguna forma de objetivo numérico o similar. Aún siendo tosco y precipitado sugiero que la o similar. Aún siendo tosco y precipitado sugiero que la “gravedad del delito” sería graduada a lo largo de una “gravedad del delito” sería graduada a lo largo de una escala de, quizás, 1 a 5. Otros factores serían escala de, quizás, 1 a 5. Otros factores serían manejados del mismo modo. El resultado final podría ser manejados del mismo modo. El resultado final podría ser una puntuación −o, posiblemente, un perfil individual de una puntuación −o, posiblemente, un perfil individual de elementos para el elementos para el sentencinsentencing− que haría factible seguir g− que haría factible seguir las estimaciones del juez que condena, criticarlo, y las estimaciones del juez que condena, criticarlo, y comparar la pena impuesta en el caso con otras”comparar la pena impuesta en el caso con otras”

En 1976 se publicó un libro con el informe final: En 1976 se publicó un libro con el informe final: Doing. Doing. Justice. The Choice of Punishment (Relator VON Justice. The Choice of Punishment (Relator VON HIRSCH)HIRSCH)

Este informe fue una aproximación conceptual, Este informe fue una aproximación conceptual, argumental, que se propuso desarrollar distintas ideas argumental, que se propuso desarrollar distintas ideas que permitieran juzgar las bases sobre las cuales se que permitieran juzgar las bases sobre las cuales se desarrollaban las prácticas de determinación de la pena desarrollaban las prácticas de determinación de la pena en los Estados Unidos de los años setentas; esta obra en los Estados Unidos de los años setentas; esta obra pasaría a ser, en nuestros días, el exponente más claro pasaría a ser, en nuestros días, el exponente más claro y autorizado del modelo de justicia o y autorizado del modelo de justicia o Justice ModelJustice Model

Según este abordaje, el sistema de determinación de la pena debería tener la Según este abordaje, el sistema de determinación de la pena debería tener la siguiente estructura:siguiente estructura:

““Se establecerían niveles graduados de gravedad y las pautas especificarían qué Se establecerían niveles graduados de gravedad y las pautas especificarían qué categoría de delitos corresponde a que nivel de gravedad”;categoría de delitos corresponde a que nivel de gravedad”;

““Por cada nivel de gravedad, una penalidad específica –la pena provisionalmente Por cada nivel de gravedad, una penalidad específica –la pena provisionalmente adecuada (“adecuada (“presumptive sentencepresumptive sentence”)- sería prescrita. Un condenado a un delito de ”)- sería prescrita. Un condenado a un delito de ese grado de gravedad recibiría, en principio, esta pena”;ese grado de gravedad recibiría, en principio, esta pena”;

““Para aquellos que hubiesen sido condenados con anterioridad habría un incremento Para aquellos que hubiesen sido condenados con anterioridad habría un incremento establecido en la pena indicativa, dependiendo del número y gravedad de sus delitos establecido en la pena indicativa, dependiendo del número y gravedad de sus delitos anteriores”;anteriores”;

““El juez tendría autoridad para elevar la penalidad o reducirla más allá de la pena El juez tendría autoridad para elevar la penalidad o reducirla más allá de la pena indicativa, en casos en los cuales halla que existen especiales circunstancias que indicativa, en casos en los cuales halla que existen especiales circunstancias que afectan la gravedad de la infracción y donde puede especificar cuáles fueron ellas. afectan la gravedad de la infracción y donde puede especificar cuáles fueron ellas. Pero estas variaciones no podrían partir de la pena indicativamente fijada más allá Pero estas variaciones no podrían partir de la pena indicativamente fijada más allá de una cantidad también establecida…”;de una cantidad también establecida…”;

““Los principios generales que gobiernan las agravantes y las atenuantes deberían Los principios generales que gobiernan las agravantes y las atenuantes deberían ser establecidos en los estándares. En nuestra teoría, sólo aquellas [variaciones] que ser establecidos en los estándares. En nuestra teoría, sólo aquellas [variaciones] que afectan la gravedad del delito cometido podrían calificar para ello”afectan la gravedad del delito cometido podrían calificar para ello”

Proponía fijar una escala de gravedad de los Proponía fijar una escala de gravedad de los delitos que se relacionase con una escala de delitos que se relacionase con una escala de severidad en la pena. severidad en la pena.

Esta escala, se entendió, debería ser Esta escala, se entendió, debería ser bidimensional. Una de las dimensiones estaría bidimensional. Una de las dimensiones estaría destinada a la gravedad del delito y la otra a la destinada a la gravedad del delito y la otra a la gravedad de sus antecedentes delictivos. Con gravedad de sus antecedentes delictivos. Con cinco grados de seriedad y cuatro de cinco grados de seriedad y cuatro de antecedentes previos, por ejemplo, se llegaría a antecedentes previos, por ejemplo, se llegaría a veinte penalidades (mini escalas) diferentes veinte penalidades (mini escalas) diferentes

Concluye en:Concluye en: a. a. Una severa limitación de la cárcel como forma de Una severa limitación de la cárcel como forma de

castigocastigo b. b. Alternativas a la cárcel para la gran mayoría de los Alternativas a la cárcel para la gran mayoría de los

delitosdelitos c. c. La extensión de las condenas para los delincuentes La extensión de las condenas para los delincuentes

primarios descenderían escalonadamenteprimarios descenderían escalonadamente. . d. d. Reducción de la disparidad en la determinación de la Reducción de la disparidad en la determinación de la

penapena e. e. Reducción de la discreción en la determinación de la Reducción de la discreción en la determinación de la

penapena f. f. Eliminación de la pena indeterminadaEliminación de la pena indeterminada

En 1976 California sancionó la primer ley En 1976 California sancionó la primer ley de pena determinada (de pena determinada (Derminate Derminate Sentencing Act; o DSA)Sentencing Act; o DSA)

Luego: de Maine, Indiana (1977) e Illinois Luego: de Maine, Indiana (1977) e Illinois (1978) (1978)

Se abolían la institución de la Se abolían la institución de la Parole Parole (Truth in sentencing)(Truth in sentencing)

Reducciones por buena conducta (hasta Reducciones por buena conducta (hasta un tercio)un tercio)

1978: reforma de Minnesota1978: reforma de Minnesota

Crea la Sentencing Guidelines Crea la Sentencing Guidelines Commission (inicia en 1980).Commission (inicia en 1980).

Abolición de ParoleAbolición de Parole

Directrices en una tabla de dos ejes con setenta posicionesDirectrices en una tabla de dos ejes con setenta posiciones

Gravedad del delito e historia delictiva como ejes parámetroGravedad del delito e historia delictiva como ejes parámetro

Directrices orientadoras. Presunción de aplicabilidad Directrices orientadoras. Presunción de aplicabilidad (presumptives), no obligatorias.(presumptives), no obligatorias.

Deben regular la población penitenciaria: no más de 95% de la Deben regular la población penitenciaria: no más de 95% de la capacidad máximacapacidad máxima

Corte Suprema estadounidense: State vs. Hernández y State vs. Corte Suprema estadounidense: State vs. Hernández y State vs. Randolph 11 NW 2d 478, Minn. 1981. Son constitucionalesRandolph 11 NW 2d 478, Minn. 1981. Son constitucionales

Otros estados fueron haciendo sus Otros estados fueron haciendo sus propias experiencias con propias experiencias con sentencing sentencing guidelinesguidelines. Algunas prosiguieron, otras . Algunas prosiguieron, otras fracasaronfracasaron

Aún así, comenzó las Aún así, comenzó las sentencing sentencing guidelinesguidelines, con sus diferencias, , con sus diferencias, comenzaron a ser vanguardia en la comenzaron a ser vanguardia en la reformareforma

Frase resume: Frase resume: a) En primer lugar, si bien los fines u objetivos aparentes de las reformas son a) En primer lugar, si bien los fines u objetivos aparentes de las reformas son diversas, todas ellas reflejan el deseo de hacer el diversas, todas ellas reflejan el deseo de hacer el sentencingsentencing más uniforme, y más uniforme, y eliminar disparidades no deseadas.eliminar disparidades no deseadas.

b) La mayoría está orientada a delitos de cierta entidad (b) La mayoría está orientada a delitos de cierta entidad (feloniesfelonies). Entre estos los ). Entre estos los homicidios, violaciones, robo, secuestro, agresión agravada, hurto, fraude, delitos homicidios, violaciones, robo, secuestro, agresión agravada, hurto, fraude, delitos relacionados con la prostitución, etc.relacionados con la prostitución, etc.c) Pese a ello, además de las federales, unas pocas guías estatales incluyen c) Pese a ello, además de las federales, unas pocas guías estatales incluyen también a delitos menores o también a delitos menores o misdemeanorsmisdemeanors. .

d) Conforme con el esquema trazado por Minnesota, en la mayoría de los sistemas d) Conforme con el esquema trazado por Minnesota, en la mayoría de los sistemas de de guidelinesguidelines, la , la paroleparole ha desaparecido. Los condenados deben cumplir el tiempo ha desaparecido. Los condenados deben cumplir el tiempo completo de la condena en prisión, sujetos a una posibilidad única de reducción por completo de la condena en prisión, sujetos a una posibilidad única de reducción por buena conducta. A mayor abundamiento, en los estados que la han mantenido las buena conducta. A mayor abundamiento, en los estados que la han mantenido las directrices prescriben el término mínimo o máximo de prisión, y las autoridades de directrices prescriben el término mínimo o máximo de prisión, y las autoridades de paroleparole deciden en consecuencia. En los casos en que no se recomienda la deciden en consecuencia. En los casos en que no se recomienda la imposición de una condena a prisión, cada estado limita el máximo de tiempo de imposición de una condena a prisión, cada estado limita el máximo de tiempo de cárcel (cárcel (jailjail) y supervisión de ) y supervisión de probation probation que puede imponerseque puede imponerse,, pero algunos, en forma pero algunos, en forma creciente, han comenzado a fijar límites máximos a otro tipo de sanciones creciente, han comenzado a fijar límites máximos a otro tipo de sanciones intermedias aplicables al caso. Estos límites −que son muy variables en cada intermedias aplicables al caso. Estos límites −que son muy variables en cada estado− han sido definidos en términos de “unidades de sanción” (“estado− han sido definidos en términos de “unidades de sanción” (“sanction unitssanction units”) ”) para cada caso, y se acompañan por porcentajes de cambio (“para cada caso, y se acompañan por porcentajes de cambio (“exchange ratesexchange rates”) que ”) que permiten convertir los diferentes tipos de condenas en unidades de sanción (así, p.ej: permiten convertir los diferentes tipos de condenas en unidades de sanción (así, p.ej: un día en cárcel local (un día en cárcel local (jailjail) iguala a un número determinado de horas de servicio a la ) iguala a un número determinado de horas de servicio a la comunidad).comunidad).

e) Todos los estados basan sus e) Todos los estados basan sus guidelinesguidelines en dos factores principales: las condenas en dos factores principales: las condenas previas, es decir, el “historial delictivo”, y la gravedad de los delitos más importantesprevias, es decir, el “historial delictivo”, y la gravedad de los delitos más importantes

f) Casi todos los estados utilizan estándares numéricos contenidos en una o más f) Casi todos los estados utilizan estándares numéricos contenidos en una o más tablas de dos dimensiones, definidas por los parámetros recién referidos. Algunos de tablas de dos dimensiones, definidas por los parámetros recién referidos. Algunos de estos poseen una tabla especializada para delitos que involucran drogas. En estos poseen una tabla especializada para delitos que involucran drogas. En realidad, las mayores diferencias entre las realidad, las mayores diferencias entre las guidelinesguidelines estatales, se relacionan con el estatales, se relacionan con el puntaje de la “historia delictiva”. También varían las fórmulas para sopesar los delitos puntaje de la “historia delictiva”. También varían las fórmulas para sopesar los delitos anteriores y el uso de reglas que imprimen mayor severidad si el hecho antecedente anteriores y el uso de reglas que imprimen mayor severidad si el hecho antecedente es similar al juzgado; la actitud con respecto a los delitos antiguos, que pueden no es similar al juzgado; la actitud con respecto a los delitos antiguos, que pueden no computar, o computar en forma atenuada, y el peso que puede darse al hecho de computar, o computar en forma atenuada, y el peso que puede darse al hecho de que el condenado estuviera en que el condenado estuviera en ProbationProbation , o no, al momento del delito motivo de , o no, al momento del delito motivo de sanción.sanción.

g) Asimismo se destaca que las g) Asimismo se destaca que las guidelines guidelines estatales, además de los fines de estatales, además de los fines de uniformidad propuestos, crecientemente han enfatizado la importancia de evitar la uniformidad propuestos, crecientemente han enfatizado la importancia de evitar la superpoblación carcelaria, y hacer mayor uso de sanciones intermedias o superpoblación carcelaria, y hacer mayor uso de sanciones intermedias o comunitarias comunitarias

Experiencia más importante, polémica y Experiencia más importante, polémica y debatida: las directrices federalesdebatida: las directrices federales

Marco normativo:Marco normativo: Sanción de la Sanción de la Sentencing Reform ActSentencing Reform Act. (. (Crime Crime

Control ActControl Act de 1984 de 1984 Creo la Creo la United States Sentencing CommissionUnited States Sentencing Commission

Objetivos manifiestos:Objetivos manifiestos:

a) crear “honestidad” en el a) crear “honestidad” en el sentencingsentencing, a través de penas de , a través de penas de cumplimiento total y reducciones preestablecidas que despejara la cumplimiento total y reducciones preestablecidas que despejara la práctica usual en los casos de sentencia indeterminada, en los que práctica usual en los casos de sentencia indeterminada, en los que los condenados sólo cumplían una parte de la pena nominalmente los condenados sólo cumplían una parte de la pena nominalmente fijada por los juecesfijada por los jueces;;

b) crear “uniformidad” en elb) crear “uniformidad” en el sentencing sentencing, estrechando la extensa , estrechando la extensa disparidad de sentencias impuestas por diferentes tribunales disparidad de sentencias impuestas por diferentes tribunales federales en atención a infracciones similares y conductas federales en atención a infracciones similares y conductas delictivas equivalentes; ydelictivas equivalentes; y

c) crear “proporcionalidad” en el c) crear “proporcionalidad” en el sentencing sentencing mediante un sistema en mediante un sistema en el que se impusieran, de modo apropiado, distintas penas frente a el que se impusieran, de modo apropiado, distintas penas frente a delitos de distinta gravedad delitos de distinta gravedad

La Sentencing Comission (experta) fija La Sentencing Comission (experta) fija pautas para la aplicación e interpretación pautas para la aplicación e interpretación de las directricesde las directrices

Penalidades de acuerdo a una compleja Penalidades de acuerdo a una compleja tabla de 258 posiciones (rangos de pena)tabla de 258 posiciones (rangos de pena)

Directrices supuestamente Directrices supuestamente presumptivespresumptives, , pero claramente obligatorias para los pero claramente obligatorias para los juecesjueces

Voluminoso manual de directricesVoluminoso manual de directrices Complejas instrucciones para determinar Complejas instrucciones para determinar

un nivel base, realizar ajustes y un nivel base, realizar ajustes y apartamientos hasta llegar a la pena apartamientos hasta llegar a la pena indicadaindicada

La reforma derogó la La reforma derogó la ParoleParole, pero no , pero no prohíbe las prácticas de prohíbe las prácticas de Plea bargainPlea bargain

Probición de considerar, raza, edad, Probición de considerar, raza, edad, educación, instrucción, etc.educación, instrucción, etc.

““Capítulo 2 – PARTE B – DELITOS ECONOMICOS BÁSICOSCapítulo 2 – PARTE B – DELITOS ECONOMICOS BÁSICOS 2. ROBO Y VIOLACIÓN DE DOMICILIO2. ROBO Y VIOLACIÓN DE DOMICILIO §2B2.1. §2B2.1. Robo de una Residencia o de otro domicilio no residencialRobo de una Residencia o de otro domicilio no residencial (a) Nivel Base de Delito:(a) Nivel Base de Delito: (1) (1) 1717, si es una residencia; o, si es una residencia; o (2) (2) 1212, si es un lugar distinto de una residencia., si es un lugar distinto de una residencia. (b) Características específicas del delito(b) Características específicas del delito (1) Si el delito involucrara Más que Mínimo Planeamiento [premeditación], incrementar (1) Si el delito involucrara Más que Mínimo Planeamiento [premeditación], incrementar

22 niveles. niveles. (2) Si la pérdida excediera los u$2.500, incrementar el nivel del delito como sigue:(2) Si la pérdida excediera los u$2.500, incrementar el nivel del delito como sigue: PérdidaPérdida (aplicar el máximo) Incremento (aplicar el máximo) Incremento (A) u$2,500 o menos no incrementa(A) u$2,500 o menos no incrementa (B) Más de u$2.500 sumar (B) Más de u$2.500 sumar 11 (C) Más de u$10.000 sumar (C) Más de u$10.000 sumar 22 (D) Más de u$50.000 sumar (D) Más de u$50.000 sumar 33 (E) Más de u$250.000 sumar (E) Más de u$250.000 sumar 44 (F) Más de u$800.000 sumar (F) Más de u$800.000 sumar 55 (G) Más de u$1.500.000 sumar (G) Más de u$1.500.000 sumar 66 (H) Más de u$2.500.000 sumar (H) Más de u$2.500.000 sumar 77 (I) Más de u$5.000.000 sumar (I) Más de u$5.000.000 sumar 88.. (3) Si se sustrajera un arma de fuego, un elemento destructivo o una sustancia controlada (3) Si se sustrajera un arma de fuego, un elemento destructivo o una sustancia controlada

o si la sustracción de dicho objeto fuera un objeto del delito, sumar o si la sustracción de dicho objeto fuera un objeto del delito, sumar 11 nivel. nivel. (4) Si se cometiera con armas peligrosas (incluyendo armas de fuego), sumar (4) Si se cometiera con armas peligrosas (incluyendo armas de fuego), sumar 22 niveles niveles

Fundamento y fines de la penaFundamento y fines de la pena ““Un problema filosófico que surgió cuando la Comisión intentó reconciliar las diferentes Un problema filosófico que surgió cuando la Comisión intentó reconciliar las diferentes

percepciones del castigo criminal. La mayoría de los observadores de la ley penal percepciones del castigo criminal. La mayoría de los observadores de la ley penal acordaron que el último fin de la ley en sí, y del castigo en particular, era el control acordaron que el último fin de la ley en sí, y del castigo en particular, era el control del delito. Más allá de este punto, sin embargo, el consenso pareció perderse. del delito. Más allá de este punto, sin embargo, el consenso pareció perderse. Algunos argumentaron que el castigo apropiado debería ser definido primariamente Algunos argumentaron que el castigo apropiado debería ser definido primariamente sobre las bases del principio moral del “sobre las bases del principio moral del “Just desertJust desert” [...] Otros afirmaron que el ” [...] Otros afirmaron que el castigo debía ser impuesto prioritariamente sobre las bases de consideraciones castigo debía ser impuesto prioritariamente sobre las bases de consideraciones prácticas de “control del delito”. Los condenados bajo este esquema deberían recibir prácticas de “control del delito”. Los condenados bajo este esquema deberían recibir el castigo que redujera más efectivamente la probabilidad del delito futuro, tanto el castigo que redujera más efectivamente la probabilidad del delito futuro, tanto disuadiendo a los otros [disuadiendo a los otros [deterrencedeterrence] como incapacitando al ofensor. Los adherentes ] como incapacitando al ofensor. Los adherentes de estos puntos de vista han urgido a la Comisión a elegir entre ellos, a acordar una de estos puntos de vista han urgido a la Comisión a elegir entre ellos, a acordar una primacía sobre la otra. Esta opción sería profundamente dificultosa. La literatura primacía sobre la otra. Esta opción sería profundamente dificultosa. La literatura relevante es vasta, los argumentos profundos, y cada punto de vista tiene mucho que relevante es vasta, los argumentos profundos, y cada punto de vista tiene mucho que decir en su favor. Un claro corte de la decisión de la Comisión a favor de uno u otro decir en su favor. Un claro corte de la decisión de la Comisión a favor de uno u otro de los enfoques disminuiría la chance de que las gde los enfoques disminuiría la chance de que las guidelinesuidelines hallaran la aceptación hallaran la aceptación amplia que necesitan para su efectiva implementación. Como asunto práctico, ambas amplia que necesitan para su efectiva implementación. Como asunto práctico, ambas filosofías pueden probar ser consistentes con los mismos resultados. Hasta ahora la filosofías pueden probar ser consistentes con los mismos resultados. Hasta ahora la Comisión ha buscado resolver tanto los problemas filosóficos como los prácticos Comisión ha buscado resolver tanto los problemas filosóficos como los prácticos desarrollando un sistema coherente a través de un enfoque empírico que utiliza desarrollando un sistema coherente a través de un enfoque empírico que utiliza datos, estimando el actual sistema de datos, estimando el actual sistema de sentencingsentencing como un punto de arranque” como un punto de arranque” (USSC 1987 (USSC 1987 §§1.A.3).1.A.3).

Evitar la sobrepoblación carcelariaEvitar la sobrepoblación carcelaria [...]tendrá en cuenta la naturaleza y capacidad de los [...]tendrá en cuenta la naturaleza y capacidad de los

servicios penales, correccionales y otras facilidades servicios penales, correccionales y otras facilidades disponibles, y realizará recomendaciones concernientes disponibles, y realizará recomendaciones concernientes al cambio o expansión en la naturaleza o capacidad de al cambio o expansión en la naturaleza o capacidad de tales facilidades y servicios que puedan resultar tales facilidades y servicios que puedan resultar necesarias como correlato de las directrices necesarias como correlato de las directrices pronunciadas [...] Las directrices prescriptas bajo este pronunciadas [...] Las directrices prescriptas bajo este capítulo serán formuladas para minimizar la probabilidad capítulo serán formuladas para minimizar la probabilidad de que la población de las prisiones federales exceda de que la población de las prisiones federales exceda sus capacidades, según lo determinado por la Comisión sus capacidades, según lo determinado por la Comisión (U.S.C. 28, 58, (U.S.C. 28, 58, §§994 g.)994 g.)

Reducción de pena por colaboración en el Reducción de pena por colaboración en el procesoproceso

existen disposiciones que instruyen existen disposiciones que instruyen específicamente a los jueces para aplicar una específicamente a los jueces para aplicar una reducción de pena si el condenado reducción de pena si el condenado “demuestra “demuestra claramente un reconocimiento y una aceptación claramente un reconocimiento y una aceptación afirmativa de su responsabilidad personal en su afirmativa de su responsabilidad personal en su conducta delictiva”conducta delictiva” (USSC (USSC §§3.E.1.1) 3.E.1.1)

Recurso de apelación contra la pena Recurso de apelación contra la pena determinada por el juezdeterminada por el juez

ProbationProbation y otras cuestiones y otras cuestiones

Fallos de la Corte Suprema estadounidenseFallos de la Corte Suprema estadounidense sobre las sobre las Guidelines:Guidelines:Mistretta v. United StatesMistretta v. United States, 488 U.S. 361 (1989)., 488 U.S. 361 (1989).

““Concluimos que creando la Concluimos que creando la Sentencing CommissionSentencing Commission un híbrido un híbrido inusual en estructura y autoridadinusual en estructura y autoridad el Congreso no delegó excesivo el Congreso no delegó excesivo poder legislativo ni ofendió el balance de poderes entre las agencias, poder legislativo ni ofendió el balance de poderes entre las agencias, ordenado por la Constitución. Las estructuras de protección de la ordenado por la Constitución. Las estructuras de protección de la Constitución, no prohíben al Congreso delegar a un cuerpo experto, Constitución, no prohíben al Congreso delegar a un cuerpo experto, localizado en el Poder Judicial, la intrincada labor de formular localizado en el Poder Judicial, la intrincada labor de formular sentencing guidelinessentencing guidelines consistentes con una dirección normativa tan consistentes con una dirección normativa tan significante como la presentada aquí. Tampoco nuestro sistema de significante como la presentada aquí. Tampoco nuestro sistema de autoridad controlada y balanceada, prohíbe al Congreso llamar a la autoridad controlada y balanceada, prohíbe al Congreso llamar a la sabiduría y experiencia acumulada del poder judicial, para crear sabiduría y experiencia acumulada del poder judicial, para crear política en una materia de comprensión única entre los jueces. De política en una materia de comprensión única entre los jueces. De acuerdo a ello, sostenemos que el Acta es constitucional”.acuerdo a ello, sostenemos que el Acta es constitucional”.

Apprendi v. New JerseyApprendi v. New Jersey, 530 U.S. 466 (2000)., 530 U.S. 466 (2000).

“…“…cualquier otro hecho distinto a una condena anterior que cualquier otro hecho distinto a una condena anterior que incremente la penalidad por un delito más allá del máximo incremente la penalidad por un delito más allá del máximo prescripto por la ley, debe ser puesto en consideración de un prescripto por la ley, debe ser puesto en consideración de un

jurado, y probado ‘más allá de la duda razonable’”.jurado, y probado ‘más allá de la duda razonable’”.

Blakely v. WashingtonBlakely v. Washington, 542 U.S. 296 (2004), 542 U.S. 296 (2004)

““El jurado no puede funcionar como un cortocircuito en la El jurado no puede funcionar como un cortocircuito en la maquinaria de justicia estatal…” , o ser un actor relegado a maquinaria de justicia estatal…” , o ser un actor relegado a pronunciarse sobre la existencia de un delito, entendido como un pronunciarse sobre la existencia de un delito, entendido como un simple preludio “de una inquisición judicial de las circunstancias del simple preludio “de una inquisición judicial de las circunstancias del

delito que el Estado realmente quiere penardelito que el Estado realmente quiere penar” ”

United States v. BookerUnited States v. Booker, 543 U.S. 220, , 543 U.S. 220, resuelto conjuntamente con resuelto conjuntamente con United United States v. FanfanStates v. Fanfan (2005) (2005)

““La Sexta enmienda, según fue construida La Sexta enmienda, según fue construida en “en “BlakelyBlakely”, se aplica a las ”, se aplica a las Sentencing Sentencing GuidelinesGuidelines” ”

Principales críticas:Principales críticas:

**severidad de las directricesseveridad de las directrices

**discutible reducción de la discutible reducción de la discrecionalidaddiscrecionalidad

**mantenimiento o aumento de la mantenimiento o aumento de la disparidaddisparidad

* distanciamiento del individuo* distanciamiento del individuo

Privatización del sistema penal y Privatización del sistema penal y gulag carcelariogulag carcelario

En Reino Unido y EE.UU durante los 80’s En Reino Unido y EE.UU durante los 80’s reclamo por:reclamo por:

* economía* economía

* eficiencia* eficiencia

* efectividad de recursos* efectividad de recursos

Concluyó en la privatización del s.p.Concluyó en la privatización del s.p.

Se reestructuran competencias y deberes Se reestructuran competencias y deberes del Estado (nueva industria del control?)del Estado (nueva industria del control?)

* contratación privada de funciones * contratación privada de funciones policiales y propias de la seguridad policiales y propias de la seguridad

en en tribunales (guardias, monitoreo tribunales (guardias, monitoreo imputados, ..)imputados, ..)

* privatización en la prevención * privatización en la prevención * gestión de las prisiones * gestión de las prisiones

Expansión de la policía privada a numerosas Expansión de la policía privada a numerosas funcionesfunciones

Seguridad domiciliariaSeguridad domiciliaria Servicios de vigilanciaServicios de vigilancia Sistema de alarmasSistema de alarmas Investigaciones privadasInvestigaciones privadas Blindaje de automóvilesBlindaje de automóviles Fabrica equipos de seguridadFabrica equipos de seguridad CerradurasCerraduras Expertos en seguridad…Expertos en seguridad…

En 1977 en EE.UU. se utilizó más dinero en En 1977 en EE.UU. se utilizó más dinero en la seguridad privada total, que en el estatal la seguridad privada total, que en el estatal (Wacquant)(Wacquant)

Desplazamiento en prevención del delito Desplazamiento en prevención del delito también lleva a seguridadtambién lleva a seguridad

PartenershipPartenership Neigbourghood watchNeigbourghood watch Responsabilización…Responsabilización…

En EE.UU., distintos antecedentes en el En EE.UU., distintos antecedentes en el siglo XIX de aprovechamiento privado de siglo XIX de aprovechamiento privado de las prisiones, pero:las prisiones, pero:

Hasta los 1980’s no surgiría intento de Hasta los 1980’s no surgiría intento de desarrollar sistema privatizado de desarrollar sistema privatizado de prisionesprisiones

Contrataciones pueden tomar distintas Contrataciones pueden tomar distintas formas:formas:

a) contratar actividades como la comida, educación, a) contratar actividades como la comida, educación, salud, servicios de seguridad y escolta; b) invitar al salud, servicios de seguridad y escolta; b) invitar al sector privado a designar y construir nuevas prisiones;sector privado a designar y construir nuevas prisiones;

c) promover la financiación privada de nuevas prisiones c) promover la financiación privada de nuevas prisiones por medio de inversiones, prestamos u otras por medio de inversiones, prestamos u otras posiblidades de mercado (lo que evita el gasto público posiblidades de mercado (lo que evita el gasto público sin privarse de prisiones, y por ello ha tenido notable sin privarse de prisiones, y por ello ha tenido notable éxito en los EE.UU.), éxito en los EE.UU.),

d) el manejo o gerenciamiento y operación de todo o d) el manejo o gerenciamiento y operación de todo o parte de una institución penal, yparte de una institución penal, y

e) la contratación de estos servicios, más las funciones e) la contratación de estos servicios, más las funciones que aún en los casos anteriores son retenidas por el que aún en los casos anteriores son retenidas por el estado (responsabilidad por el cumplimiento del estado (responsabilidad por el cumplimiento del contrato, monitoreo del servicio y establecimiento de la contrato, monitoreo del servicio y establecimiento de la política de la prisión) política de la prisión)

En EE.UU. primer experiencia en 1983En EE.UU. primer experiencia en 1983 En R.U. a partir del Green Paper del Home En R.U. a partir del Green Paper del Home

Office de 1988Office de 1988 En los últimos años, más de 17 empresas se En los últimos años, más de 17 empresas se

ocupan de 140 establecimientos penitenciarios ocupan de 140 establecimientos penitenciarios en 20 estadosen 20 estados

7,5% de la población carcelaria 7,5% de la población carcelaria En EE.UU. la tendencia principal es diseño, En EE.UU. la tendencia principal es diseño,

construcción y gerenciamiento de prisionesconstrucción y gerenciamiento de prisiones

““... la privatización implica un pasaje hacia un ... la privatización implica un pasaje hacia un sistema de control más impersonal y sistema de control más impersonal y automatizado, en el cual los niveles de personal automatizado, en el cual los niveles de personal se reducen al máximo, a fin de maximizar se reducen al máximo, a fin de maximizar beneficios. Existe poco interés intrínseco en las beneficios. Existe poco interés intrínseco en las organizaciones privadas por suministrar a los organizaciones privadas por suministrar a los internos programas constructivos y internos programas constructivos y beneficiosos. Los contratistas privados no tienen beneficiosos. Los contratistas privados no tienen mucho interés en reducir los niveles de mucho interés en reducir los niveles de reincidencia, por el contrario, es más probable reincidencia, por el contrario, es más probable que ellos se beneficien del reciclaje de que ellos se beneficien del reciclaje de prisioneros.” (R. MATTHEWS).prisioneros.” (R. MATTHEWS).

Uno de los mayores obstáculos para la Uno de los mayores obstáculos para la extensión, no han sido las criticas, sinoextensión, no han sido las criticas, sino

el sindicato de trabajadores de la prisionesel sindicato de trabajadores de la prisiones

EE.UU. y la superpoblación carcelariaEE.UU. y la superpoblación carcelaria A partir de 1973 el índice de A partir de 1973 el índice de

encarcelamiento creció vertiginosamenteencarcelamiento creció vertiginosamente En los 90’s ya se había doblado la En los 90’s ya se había doblado la

población carcelariapoblación carcelaria En este momento, es el país con más En este momento, es el país con más

presos del mundopresos del mundo

Tienen 2.300.000 de personas en la cárcelTienen 2.300.000 de personas en la cárcel Es casi un cuarto de la población mundial Es casi un cuarto de la población mundial

encarceladaencarcelada Casi 4 millones con retricciones del Casi 4 millones con retricciones del

sistema de justicia (probation, parole, sistema de justicia (probation, parole, etc…) etc…)

China, que tiene cuatro veces la población China, que tiene cuatro veces la población de los EE.UU., ocupa el segundo lugar de los EE.UU., ocupa el segundo lugar con 1.6000.000 presos con 1.6000.000 presos

EE.UU. ratio de 750 personas p/ 100 milEE.UU. ratio de 750 personas p/ 100 mil

Rusia, 627 p/ 100 milRusia, 627 p/ 100 mil

““Este es un fenómeno –Emile Durkheim (1933) diría un Este es un fenómeno –Emile Durkheim (1933) diría un fenómeno patológico– que no tienen paralelo en el fenómeno patológico– que no tienen paralelo en el mundo moderno. Uno tiene que mirar a China y Rusia mundo moderno. Uno tiene que mirar a China y Rusia para dar con parámetros comparables de para dar con parámetros comparables de encarcelamiento (...). Porque es tan extraordinario, este encarcelamiento (...). Porque es tan extraordinario, este fenómeno debe diferenciarse del encarcelamiento tal fenómeno debe diferenciarse del encarcelamiento tal como ocurre en otras naciones comparables. Un como ocurre en otras naciones comparables. Un fenómeno extraordinario de esta clase merece un fenómeno extraordinario de esta clase merece un nombre para sí mismo. El siglo XVII tuvo su ‘Gran nombre para sí mismo. El siglo XVII tuvo su ‘Gran confinamiento’, cuando los pobres y los locos de toda confinamiento’, cuando los pobres y los locos de toda Europa fueron trasladados a casas de corrección y Europa fueron trasladados a casas de corrección y asilos por primera vez (...) Norteamérica ahora tiene su asilos por primera vez (...) Norteamérica ahora tiene su ‘encarcelamiento masivo’ – un nuevo nombre para ‘encarcelamiento masivo’ – un nuevo nombre para describir un fenómeno enteramente nuevo” (GARLAND)describir un fenómeno enteramente nuevo” (GARLAND)

Christie lo considera un camino al gulag, Christie lo considera un camino al gulag, la nueva forma del holocaustola nueva forma del holocausto

En esta explicación está presente el En esta explicación está presente el desarrollo de una gran industria del control desarrollo de una gran industria del control del delitodel delito

Posibles escenarios de la penalidad posfordista La crisis del Welfare y las políticas penales en...

Documents

Transcript of Posibles escenarios de la penalidad posfordista La crisis del Welfare y las políticas penales en...