Ponencia oct

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    05-Jul-2015
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  • 1. Anlisis de la aplicacin del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico, aprobado por RDl 3/2011, al Sector Pblico Empresarial Estatal Fechas Exposicin, el 22 de octubre de 2013 Debate, el 23, 24 y 25 de octubre de 2013PONENTES:D. Miguel ngel Vaz- Serra Melndez. Subdirector Tcnico del Tribunal de Cuentas de Espaa D. M Eugenia de la Fuente. Subdirectora Jefe de la Asesora Juridica TCu. Espaa Octubre 2013

2. ndice Diapositiva 3. ANTECEDENTES DE LA CONTRATACIN EN EL MBITO DEL SECTOR PUBLICO EMPRESARIAL ESTATAL Y REGIMEN LEGAL. Diapositiva 4. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMINISTRACIN PUBLICA. Diapositivas 5 y 6. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACIN DE PODERES ADJUDICADORES DISTINTOS DE LAS ADMINISTRACIONES PUBLICAS. Diapositivas 7 y 8. MEDIOS PROPIOS Y SERVICIOS TECNICOS DE PODERES ADJUDICADORES. DOCTRINA IN HOUSE PROVIDING. Diapositiva 9. EMPRESA ASOCIADA. ANLISIS DE LA UTILIZACIN DE LA CLAUSULA DE EXCLUSIN ESTABLECIDA EN EL ARTCULO 18,4 DE LA LEY 31/2007 3. Diapositiva 3. ANTECEDENTES Y REGIMEN LEGALRESTO DE ENTIDADES DEL S. P. EMPRESARIALPODERES ADJUDICADORESADMINISTRACIONES PBLICASENTIDADES QUE NO TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMT. PUBLICA ENTIDADES CONTRATANTES DE LA LEY 31/2007ENTIDADES SOMETIDAS A LOS PROCEDIMIENTOS DEL TRLCSP PARA LOS CONTRATOS SARAMEDIOS PROPIOSEMPRESA ASOCIADA 4. Diapositiva 4. PODERES ADJUDICADORES QUE TIENEN LA CONSIDERACIN DE ADMINISTRACIN PUBLICAREQUISITOS TRLCSPFINANCIACIN Sin animo de lucro Entidades de derecho publico vinculadas o dependientes de una Administracin PblicaQuedan excluidas las EPESSu actividad principal no ha de consistir en la produccin de bienes y servicios en rgimen de mercado destinados al consumoEntidades que realizan operaciones de redistribucin de renta y de la riqueza nacionalQue no se financien mayoritariamente con ingresos obtenidos por la entrega de bienes y la prestacin de servicios 5. Diapositiva 5. PODERES ADJUDICADORES QUE NO TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMINISTRACION PUBLICACondicin de Control: Que uno o varios poderes adjudicadores financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin o nombren a mas de la mitad de los miembros de su rgano de administracinREQUISITOS LEGALES. ART.3.3.TRLCSP Condicin de funcionalidad o finalidad Que hayan sido creados para satisfacer necesidades de inters general que no tengan carcter mercantil o industrial 6. Diapositiva 6. PODERES ADJUDICADORES. DESARROLLO DE LA CONDICION DE FINALIDAD POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA No es relevante la forma jurdica que adopte la entidad , ni que desarrolle una actividad mercantilHa de atenderse a su finalidad actual con independencia de la que tuviera en el momento de constituirseSiempre que los poderes pblicos persigan con la Entidad el desarrollo econmico, social o cultural de un rea geogrfica ser P.A.Circunstancias de creacin y condiciones en la que ejerce su actividadFalta de competencia en el mercadoDeterminacin del carcter no mercantil o industrial del inters general. Han de valorarse conjuntamente las siguientes circunstanciasFalta de animo de lucro como objetivo principalBasta que una parte de su actividad persiga un inters general no mercantil o industrial, aunque sea poco significativa respecto al volumen totalFinanciacin pblica de la actividad que realiceNo asuncin de riesgos 7. Diapositiva 7. MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER ADJUDICADOR Requisitos legales, art. 24 TRLCSPDeben destinar la parte esencial de su actividad a realizar las encomiendas de gestinLas encomiendas son de ejecucin obligatoriaSolo los Poderes Adjudicadores pueden tener medios propiosEl Poder Adjudicador ha de ejercer un control anlogo al que ejerce sobre sus propios servicios. El control se presume si se dan las siguientes circunstanciasLas instrucciones de ejecucin son fijadas unilateralmente por el encomendanteEl precio se determina en virtud de tarifas aprobadas por el encomendanteSi el medio propio es una sociedad mercantil, la totalidad de su capital ha de ser publicoHa de reconocerse expresamente en su norma de creacin o estatutos con indicacin de dos circunstanciasEl rgimen de las encomiendas o las condiciones de la adjudicacin de contratosLos Poderes Adjudicadores del que es medio propio 8. Diapositiva 8. MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER ADJUDICADOR CRITERIOS ESTABLECIDOS POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA La actividad ajena a la que mantiene con sus encomendantes ha de ser de carcter marginalREQUISITO DE ACTIVIDADEs indiferente si la financiacin de los servicios que presta proviene o no del poder adjudicadorNo puede negarse a ejecutar las encomiendas de gestinPara cuantificar el volumen de actividad hay que tener en cuenta las siguientes circunstancias tratndose de Empresas PblicasNo puede decidir sobre el precioSe ha de cuantificar conjuntamente con respecto a todos los poderes adjudicadores a los que sirveEl volumen de negocio no siempre cuantifica la totalidad de la actividad que realizanEl precio no siempre refleja una valoracin real de la prestacinNo deben tenerse en cuenta las actividades realizadas con carcter excepcional o coyunturalCuando sirva a varios poderes adjudicadores, estos han de coordinarse entre siREQUISITO DE CONTROLLa influencia en las decisiones del medio propio ha de ser determinante, de manera que se restrinja la libertad de accin de sus rganos de gobierno 9. Diapositiva 9. EMPRESA ASOCIADA. REQUISITOS LEGALES. ART.18 LEY 31/2007CONCEPTOCuando ambas estn sometidas a la influencia dominante de otra empresaACTIVIDADEl calculo ha de hacerse tratando por separado los contratos de obras, servicios y suministrosAquella que presente cuentas consolidadas con la Entidad contratante INFLUENCIA DOMINANTEAquella sobre la que la entidad contratante pueda ejercer, directa o indirectamente, una influencia dominante, o viceversaHa de apreciarse de manera clara e inequvocaDebe mantener el 80% del volumen de negocio con las empresas con las que este asociadaCuando exista mas de una empresa asociada con prestaciones similares se atender al volumen de negocio total de todas ellasPor razn de propiedad, participacin financiera o de las normas que la rigen