Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas Movilizar los recursos para garantizar los derechos Informe preparado con ocasión de la Audiencia Temática sobre Política Fiscal y Derechos Humanos, 156° Periodo de Sesiones de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) Washington D.C., Octubre de 2015 Asociación Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) • Center for Economic and Social Rights (CESR) Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad (DeJusticia) • Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) FUNDAR, Centro de Análisis e Investigación • Fundación para el Avance de las Reformas y las Oportunidades (Grupo FARO) • Instituto de Estudios Socio-económicos (INESC) • International Budget Partnership (IBP) Con el apoyo de Oxfam Internacional

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Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos en las AmeacutericasMovilizar los recursos para garantizar los derechos

Informe preparado con ocasioacuten de la Audiencia Temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos 156deg Periodo de Sesiones de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)

Washington DC Octubre de 2015

Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) bull Center for Economic and Social Rights (CESR) Centro de Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (DeJusticia) bull Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten bull Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades (Grupo FARO) bull Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) bull International Budget Partnership (IBP)

Con el apoyo de Oxfam Internacional

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Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos en las AmeacutericasMovilizar los recursos para garantizar los derechos

Informe temaacutetico

Preparado con ocasioacuten de la Audiencia Temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos 156deg Periodo de Sesiones de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)

Washington DC Octubre de 2015

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Iacutendice1 Resumen ejecutivo 4

2 Introduccioacuten 8 3 El viacutenculo entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos 10 31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos 11

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno 13

33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico 16 34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos 17

4 Principios rectores de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal 20 41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten 20

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas 22

43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC 24

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC 27

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos 30

5 Conclusiones 32

Acerca de las organizaciones participantes 33

Agradecimientos 34

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1 RESUMEN EJECUTIVO

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada en las Ameacutericas los paiacuteses en la regioacuten no han aprovechado el enorme potencial transformador de la poliacutetica fiscal para combatir la pobreza desigualdad y las violaciones estructurales de derecho humanos Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad econoacutemica que refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema en Estados Unidos en el antildeo 2013 la pobreza fue de 145 mientras que en Canadaacute en el antildeo 2011 alcanzaban el 129

Las poliacuteticas fiscales -de caraacutecter predominantemente regresivo con una carga impositiva baja y una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos- no han logrado corregir estos problemas estructurales Si bien existe algunas buenas praacutecticas son muchos los casos en los que las poliacuteticas fiscales y tributarias han profundizado estas desigualdades y empobrecido auacuten maacutes a la poblacioacuten

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social se han comenzado a manifestar en la regioacuten amenazando con profundizar la pobreza croacutenica agudizar las desigualdades y afectar por deacutecadas los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables Por lo tanto se hace necesaria la adopcioacuten de reformas raacutepidas y sostenidas centradas en los derechos humanos para salvaguardar los avances en materia social de la uacuteltima deacutecada prevenir la adopcioacuten de las poliacuteticas de austeridad y el debilitamiento de la poliacutetica fiscal que pueden resultar en el deterioro de los derechos humanos fundamentales

Los argumentos y la evidencia expuestos en el presente documento proponen de manera urgente alinear la poliacutetica fiscal con los principios de derechos humanos para asegurar la disponibilidad de los recursos puacuteblicos suficientes efectivos y sostenibles para la realizacioacuten de los derechos La rendicioacuten de cuentas de los estados respecto al uso de los recursos en general y en particular sobre sus poliacuteticas fiscales pueden contribuir a la prevencioacuten de las violaciones sistemaacuteticas de los derechos civiles y poliacuteticos y a la correccioacuten de las violaciones estructurales de los econoacutemicos y sociales Como se muestra a traveacutes de varios casos emblemaacuteticos en este informe la situacioacuten de ldquoimpunidad fiscalrdquo y falta de un escrutinio efectivo de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal ha generado fisuras en el pacto social en varios paiacuteses

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones en materia de derechos humanos que tienen los Estados Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten la movilizacioacuten de los recursos necesarios para financiar el progreso social hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad socio-econoacutemica la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea y la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Los principios contenidos en los tratados de derechos humanos tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan La incorporacioacuten de los derechos humanos en la poliacutetica fiscal puede conducir a una mayor sensibilidad de los gobiernos respecto a las reivindicaciones de la ciudadaniacutea y al fortalecimiento de las instituciones de control y auditoriacutea para someter la poliacutetica fiscal a los estaacutendares maacutes rigurosos de transparencia eficiencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas efectiva

El presente documento elaborado en el marco de la audiencia temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) sostiene que los estaacutendares de derechos humanos

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contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo y un conjunto de paraacutemetros y directrices aplicables a todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica fiscal La legislacioacuten internacional de los derechos humanos contiene cinco principios particularmente relevantes para la poliacutetica fiscal

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre su importancia muchos Estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas fiscales y sistemas tributarios que tienen impactos directa o indirectamente discriminatorios

Tal como se pone en evidencia en este informe los sistemas tributarios de la regioacuten son en general regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital afectando de manera desproporcionada a los sectores de menores ingresos Del mismo modo las prioridades presupuestales y la forma en que se asigna el gasto puacuteblico tambieacuten puede perjudicar a los sectores de menores ingresos Por ejemplo en Meacutexico mientras que las personas en el 20 de mayores ingresos obtienen 316 del gasto puacuteblico destinado a desarrollo humano el 20 maacutes pobre recibe apenas 131 de dicho gasto Ademaacutes las poliacuteticas fiscales muchas veces sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre las mujeres sin ninguna justificacioacuten

El acceso a la informacioacuten la transparencia la rendicioacuten de cuentas y la participacioacuten son principios determinantes de la calidad y la legitimidad de la poliacutetica fiscal La naturaleza de los derechos humanos implica que existan mecanismos para hacerlos exigibles que permitan a las personas acceder a la informacioacuten fiscal y participar en las decisiones que pueden afectarles Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible la informacioacuten fiscal incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano Sin embargo muchos de los paiacuteses en Ameacuterica Latina tienen como deuda pendiente incorporar normativamente y en la praacutectica los principios de transparencia rendicioacuten de cuentas y participacioacuten cuya vigencia permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas fiscales en pro de la garantiacutea de los derechos humanos de todas las personas

Por ejemplo durante la uacuteltima deacutecada en Meacutexico ha habido avances diversos especialmente a nivel federal tanto en materia de rendicioacuten de cuentas como en transparencia presupuestaria recientemente se ha aprobado reformas que ampliacutean las facultades e independencia de organismos nacionales dedicados a controlar la transparencia y acceso a la informacioacuten puacuteblica y se ha promulgado una ley para regular esta materia Sin embargo la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico es necesario mejorar la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

Los estados tambieacuten tienen el deber de utilizar y generar el maacuteximo de recursos disponibles -especialmente a traveacutes de una tributacioacuten suficiente y sostenible- de modo eficiente equitativo y no discriminatorio Esta obligacioacuten va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de incrementar la disponibilidad de recursos a traveacutes de la movilizacioacuten de ingresos Sin embargo la carga tributaria de los paiacuteses de Ameacuterica Latina auacuten se encuentra muy por debajo de la de los paiacuteses de la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 2: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos en las AmeacutericasMovilizar los recursos para garantizar los derechos

Informe temaacutetico

Preparado con ocasioacuten de la Audiencia Temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos 156deg Periodo de Sesiones de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)

Washington DC Octubre de 2015

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Iacutendice1 Resumen ejecutivo 4

2 Introduccioacuten 8 3 El viacutenculo entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos 10 31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos 11

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno 13

33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico 16 34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos 17

4 Principios rectores de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal 20 41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten 20

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas 22

43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC 24

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC 27

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos 30

5 Conclusiones 32

Acerca de las organizaciones participantes 33

Agradecimientos 34

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1 RESUMEN EJECUTIVO

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada en las Ameacutericas los paiacuteses en la regioacuten no han aprovechado el enorme potencial transformador de la poliacutetica fiscal para combatir la pobreza desigualdad y las violaciones estructurales de derecho humanos Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad econoacutemica que refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema en Estados Unidos en el antildeo 2013 la pobreza fue de 145 mientras que en Canadaacute en el antildeo 2011 alcanzaban el 129

Las poliacuteticas fiscales -de caraacutecter predominantemente regresivo con una carga impositiva baja y una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos- no han logrado corregir estos problemas estructurales Si bien existe algunas buenas praacutecticas son muchos los casos en los que las poliacuteticas fiscales y tributarias han profundizado estas desigualdades y empobrecido auacuten maacutes a la poblacioacuten

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social se han comenzado a manifestar en la regioacuten amenazando con profundizar la pobreza croacutenica agudizar las desigualdades y afectar por deacutecadas los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables Por lo tanto se hace necesaria la adopcioacuten de reformas raacutepidas y sostenidas centradas en los derechos humanos para salvaguardar los avances en materia social de la uacuteltima deacutecada prevenir la adopcioacuten de las poliacuteticas de austeridad y el debilitamiento de la poliacutetica fiscal que pueden resultar en el deterioro de los derechos humanos fundamentales

Los argumentos y la evidencia expuestos en el presente documento proponen de manera urgente alinear la poliacutetica fiscal con los principios de derechos humanos para asegurar la disponibilidad de los recursos puacuteblicos suficientes efectivos y sostenibles para la realizacioacuten de los derechos La rendicioacuten de cuentas de los estados respecto al uso de los recursos en general y en particular sobre sus poliacuteticas fiscales pueden contribuir a la prevencioacuten de las violaciones sistemaacuteticas de los derechos civiles y poliacuteticos y a la correccioacuten de las violaciones estructurales de los econoacutemicos y sociales Como se muestra a traveacutes de varios casos emblemaacuteticos en este informe la situacioacuten de ldquoimpunidad fiscalrdquo y falta de un escrutinio efectivo de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal ha generado fisuras en el pacto social en varios paiacuteses

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones en materia de derechos humanos que tienen los Estados Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten la movilizacioacuten de los recursos necesarios para financiar el progreso social hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad socio-econoacutemica la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea y la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Los principios contenidos en los tratados de derechos humanos tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan La incorporacioacuten de los derechos humanos en la poliacutetica fiscal puede conducir a una mayor sensibilidad de los gobiernos respecto a las reivindicaciones de la ciudadaniacutea y al fortalecimiento de las instituciones de control y auditoriacutea para someter la poliacutetica fiscal a los estaacutendares maacutes rigurosos de transparencia eficiencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas efectiva

El presente documento elaborado en el marco de la audiencia temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) sostiene que los estaacutendares de derechos humanos

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contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo y un conjunto de paraacutemetros y directrices aplicables a todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica fiscal La legislacioacuten internacional de los derechos humanos contiene cinco principios particularmente relevantes para la poliacutetica fiscal

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre su importancia muchos Estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas fiscales y sistemas tributarios que tienen impactos directa o indirectamente discriminatorios

Tal como se pone en evidencia en este informe los sistemas tributarios de la regioacuten son en general regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital afectando de manera desproporcionada a los sectores de menores ingresos Del mismo modo las prioridades presupuestales y la forma en que se asigna el gasto puacuteblico tambieacuten puede perjudicar a los sectores de menores ingresos Por ejemplo en Meacutexico mientras que las personas en el 20 de mayores ingresos obtienen 316 del gasto puacuteblico destinado a desarrollo humano el 20 maacutes pobre recibe apenas 131 de dicho gasto Ademaacutes las poliacuteticas fiscales muchas veces sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre las mujeres sin ninguna justificacioacuten

El acceso a la informacioacuten la transparencia la rendicioacuten de cuentas y la participacioacuten son principios determinantes de la calidad y la legitimidad de la poliacutetica fiscal La naturaleza de los derechos humanos implica que existan mecanismos para hacerlos exigibles que permitan a las personas acceder a la informacioacuten fiscal y participar en las decisiones que pueden afectarles Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible la informacioacuten fiscal incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano Sin embargo muchos de los paiacuteses en Ameacuterica Latina tienen como deuda pendiente incorporar normativamente y en la praacutectica los principios de transparencia rendicioacuten de cuentas y participacioacuten cuya vigencia permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas fiscales en pro de la garantiacutea de los derechos humanos de todas las personas

Por ejemplo durante la uacuteltima deacutecada en Meacutexico ha habido avances diversos especialmente a nivel federal tanto en materia de rendicioacuten de cuentas como en transparencia presupuestaria recientemente se ha aprobado reformas que ampliacutean las facultades e independencia de organismos nacionales dedicados a controlar la transparencia y acceso a la informacioacuten puacuteblica y se ha promulgado una ley para regular esta materia Sin embargo la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico es necesario mejorar la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

Los estados tambieacuten tienen el deber de utilizar y generar el maacuteximo de recursos disponibles -especialmente a traveacutes de una tributacioacuten suficiente y sostenible- de modo eficiente equitativo y no discriminatorio Esta obligacioacuten va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de incrementar la disponibilidad de recursos a traveacutes de la movilizacioacuten de ingresos Sin embargo la carga tributaria de los paiacuteses de Ameacuterica Latina auacuten se encuentra muy por debajo de la de los paiacuteses de la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 3: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Iacutendice1 Resumen ejecutivo 4

2 Introduccioacuten 8 3 El viacutenculo entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos 10 31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos 11

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno 13

33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico 16 34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos 17

4 Principios rectores de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal 20 41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten 20

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas 22

43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC 24

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC 27

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos 30

5 Conclusiones 32

Acerca de las organizaciones participantes 33

Agradecimientos 34

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1 RESUMEN EJECUTIVO

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada en las Ameacutericas los paiacuteses en la regioacuten no han aprovechado el enorme potencial transformador de la poliacutetica fiscal para combatir la pobreza desigualdad y las violaciones estructurales de derecho humanos Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad econoacutemica que refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema en Estados Unidos en el antildeo 2013 la pobreza fue de 145 mientras que en Canadaacute en el antildeo 2011 alcanzaban el 129

Las poliacuteticas fiscales -de caraacutecter predominantemente regresivo con una carga impositiva baja y una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos- no han logrado corregir estos problemas estructurales Si bien existe algunas buenas praacutecticas son muchos los casos en los que las poliacuteticas fiscales y tributarias han profundizado estas desigualdades y empobrecido auacuten maacutes a la poblacioacuten

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social se han comenzado a manifestar en la regioacuten amenazando con profundizar la pobreza croacutenica agudizar las desigualdades y afectar por deacutecadas los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables Por lo tanto se hace necesaria la adopcioacuten de reformas raacutepidas y sostenidas centradas en los derechos humanos para salvaguardar los avances en materia social de la uacuteltima deacutecada prevenir la adopcioacuten de las poliacuteticas de austeridad y el debilitamiento de la poliacutetica fiscal que pueden resultar en el deterioro de los derechos humanos fundamentales

Los argumentos y la evidencia expuestos en el presente documento proponen de manera urgente alinear la poliacutetica fiscal con los principios de derechos humanos para asegurar la disponibilidad de los recursos puacuteblicos suficientes efectivos y sostenibles para la realizacioacuten de los derechos La rendicioacuten de cuentas de los estados respecto al uso de los recursos en general y en particular sobre sus poliacuteticas fiscales pueden contribuir a la prevencioacuten de las violaciones sistemaacuteticas de los derechos civiles y poliacuteticos y a la correccioacuten de las violaciones estructurales de los econoacutemicos y sociales Como se muestra a traveacutes de varios casos emblemaacuteticos en este informe la situacioacuten de ldquoimpunidad fiscalrdquo y falta de un escrutinio efectivo de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal ha generado fisuras en el pacto social en varios paiacuteses

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones en materia de derechos humanos que tienen los Estados Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten la movilizacioacuten de los recursos necesarios para financiar el progreso social hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad socio-econoacutemica la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea y la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Los principios contenidos en los tratados de derechos humanos tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan La incorporacioacuten de los derechos humanos en la poliacutetica fiscal puede conducir a una mayor sensibilidad de los gobiernos respecto a las reivindicaciones de la ciudadaniacutea y al fortalecimiento de las instituciones de control y auditoriacutea para someter la poliacutetica fiscal a los estaacutendares maacutes rigurosos de transparencia eficiencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas efectiva

El presente documento elaborado en el marco de la audiencia temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) sostiene que los estaacutendares de derechos humanos

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contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo y un conjunto de paraacutemetros y directrices aplicables a todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica fiscal La legislacioacuten internacional de los derechos humanos contiene cinco principios particularmente relevantes para la poliacutetica fiscal

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre su importancia muchos Estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas fiscales y sistemas tributarios que tienen impactos directa o indirectamente discriminatorios

Tal como se pone en evidencia en este informe los sistemas tributarios de la regioacuten son en general regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital afectando de manera desproporcionada a los sectores de menores ingresos Del mismo modo las prioridades presupuestales y la forma en que se asigna el gasto puacuteblico tambieacuten puede perjudicar a los sectores de menores ingresos Por ejemplo en Meacutexico mientras que las personas en el 20 de mayores ingresos obtienen 316 del gasto puacuteblico destinado a desarrollo humano el 20 maacutes pobre recibe apenas 131 de dicho gasto Ademaacutes las poliacuteticas fiscales muchas veces sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre las mujeres sin ninguna justificacioacuten

El acceso a la informacioacuten la transparencia la rendicioacuten de cuentas y la participacioacuten son principios determinantes de la calidad y la legitimidad de la poliacutetica fiscal La naturaleza de los derechos humanos implica que existan mecanismos para hacerlos exigibles que permitan a las personas acceder a la informacioacuten fiscal y participar en las decisiones que pueden afectarles Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible la informacioacuten fiscal incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano Sin embargo muchos de los paiacuteses en Ameacuterica Latina tienen como deuda pendiente incorporar normativamente y en la praacutectica los principios de transparencia rendicioacuten de cuentas y participacioacuten cuya vigencia permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas fiscales en pro de la garantiacutea de los derechos humanos de todas las personas

Por ejemplo durante la uacuteltima deacutecada en Meacutexico ha habido avances diversos especialmente a nivel federal tanto en materia de rendicioacuten de cuentas como en transparencia presupuestaria recientemente se ha aprobado reformas que ampliacutean las facultades e independencia de organismos nacionales dedicados a controlar la transparencia y acceso a la informacioacuten puacuteblica y se ha promulgado una ley para regular esta materia Sin embargo la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico es necesario mejorar la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

Los estados tambieacuten tienen el deber de utilizar y generar el maacuteximo de recursos disponibles -especialmente a traveacutes de una tributacioacuten suficiente y sostenible- de modo eficiente equitativo y no discriminatorio Esta obligacioacuten va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de incrementar la disponibilidad de recursos a traveacutes de la movilizacioacuten de ingresos Sin embargo la carga tributaria de los paiacuteses de Ameacuterica Latina auacuten se encuentra muy por debajo de la de los paiacuteses de la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

9

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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Page 4: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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1 RESUMEN EJECUTIVO

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada en las Ameacutericas los paiacuteses en la regioacuten no han aprovechado el enorme potencial transformador de la poliacutetica fiscal para combatir la pobreza desigualdad y las violaciones estructurales de derecho humanos Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad econoacutemica que refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema en Estados Unidos en el antildeo 2013 la pobreza fue de 145 mientras que en Canadaacute en el antildeo 2011 alcanzaban el 129

Las poliacuteticas fiscales -de caraacutecter predominantemente regresivo con una carga impositiva baja y una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos- no han logrado corregir estos problemas estructurales Si bien existe algunas buenas praacutecticas son muchos los casos en los que las poliacuteticas fiscales y tributarias han profundizado estas desigualdades y empobrecido auacuten maacutes a la poblacioacuten

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social se han comenzado a manifestar en la regioacuten amenazando con profundizar la pobreza croacutenica agudizar las desigualdades y afectar por deacutecadas los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables Por lo tanto se hace necesaria la adopcioacuten de reformas raacutepidas y sostenidas centradas en los derechos humanos para salvaguardar los avances en materia social de la uacuteltima deacutecada prevenir la adopcioacuten de las poliacuteticas de austeridad y el debilitamiento de la poliacutetica fiscal que pueden resultar en el deterioro de los derechos humanos fundamentales

Los argumentos y la evidencia expuestos en el presente documento proponen de manera urgente alinear la poliacutetica fiscal con los principios de derechos humanos para asegurar la disponibilidad de los recursos puacuteblicos suficientes efectivos y sostenibles para la realizacioacuten de los derechos La rendicioacuten de cuentas de los estados respecto al uso de los recursos en general y en particular sobre sus poliacuteticas fiscales pueden contribuir a la prevencioacuten de las violaciones sistemaacuteticas de los derechos civiles y poliacuteticos y a la correccioacuten de las violaciones estructurales de los econoacutemicos y sociales Como se muestra a traveacutes de varios casos emblemaacuteticos en este informe la situacioacuten de ldquoimpunidad fiscalrdquo y falta de un escrutinio efectivo de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal ha generado fisuras en el pacto social en varios paiacuteses

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones en materia de derechos humanos que tienen los Estados Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten la movilizacioacuten de los recursos necesarios para financiar el progreso social hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad socio-econoacutemica la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea y la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Los principios contenidos en los tratados de derechos humanos tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan La incorporacioacuten de los derechos humanos en la poliacutetica fiscal puede conducir a una mayor sensibilidad de los gobiernos respecto a las reivindicaciones de la ciudadaniacutea y al fortalecimiento de las instituciones de control y auditoriacutea para someter la poliacutetica fiscal a los estaacutendares maacutes rigurosos de transparencia eficiencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas efectiva

El presente documento elaborado en el marco de la audiencia temaacutetica sobre Poliacutetica Fiscal y Derechos Humanos de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) sostiene que los estaacutendares de derechos humanos

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contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo y un conjunto de paraacutemetros y directrices aplicables a todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica fiscal La legislacioacuten internacional de los derechos humanos contiene cinco principios particularmente relevantes para la poliacutetica fiscal

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre su importancia muchos Estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas fiscales y sistemas tributarios que tienen impactos directa o indirectamente discriminatorios

Tal como se pone en evidencia en este informe los sistemas tributarios de la regioacuten son en general regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital afectando de manera desproporcionada a los sectores de menores ingresos Del mismo modo las prioridades presupuestales y la forma en que se asigna el gasto puacuteblico tambieacuten puede perjudicar a los sectores de menores ingresos Por ejemplo en Meacutexico mientras que las personas en el 20 de mayores ingresos obtienen 316 del gasto puacuteblico destinado a desarrollo humano el 20 maacutes pobre recibe apenas 131 de dicho gasto Ademaacutes las poliacuteticas fiscales muchas veces sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre las mujeres sin ninguna justificacioacuten

El acceso a la informacioacuten la transparencia la rendicioacuten de cuentas y la participacioacuten son principios determinantes de la calidad y la legitimidad de la poliacutetica fiscal La naturaleza de los derechos humanos implica que existan mecanismos para hacerlos exigibles que permitan a las personas acceder a la informacioacuten fiscal y participar en las decisiones que pueden afectarles Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible la informacioacuten fiscal incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano Sin embargo muchos de los paiacuteses en Ameacuterica Latina tienen como deuda pendiente incorporar normativamente y en la praacutectica los principios de transparencia rendicioacuten de cuentas y participacioacuten cuya vigencia permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas fiscales en pro de la garantiacutea de los derechos humanos de todas las personas

Por ejemplo durante la uacuteltima deacutecada en Meacutexico ha habido avances diversos especialmente a nivel federal tanto en materia de rendicioacuten de cuentas como en transparencia presupuestaria recientemente se ha aprobado reformas que ampliacutean las facultades e independencia de organismos nacionales dedicados a controlar la transparencia y acceso a la informacioacuten puacuteblica y se ha promulgado una ley para regular esta materia Sin embargo la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico es necesario mejorar la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

Los estados tambieacuten tienen el deber de utilizar y generar el maacuteximo de recursos disponibles -especialmente a traveacutes de una tributacioacuten suficiente y sostenible- de modo eficiente equitativo y no discriminatorio Esta obligacioacuten va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de incrementar la disponibilidad de recursos a traveacutes de la movilizacioacuten de ingresos Sin embargo la carga tributaria de los paiacuteses de Ameacuterica Latina auacuten se encuentra muy por debajo de la de los paiacuteses de la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 5: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo y un conjunto de paraacutemetros y directrices aplicables a todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica fiscal La legislacioacuten internacional de los derechos humanos contiene cinco principios particularmente relevantes para la poliacutetica fiscal

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre su importancia muchos Estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas fiscales y sistemas tributarios que tienen impactos directa o indirectamente discriminatorios

Tal como se pone en evidencia en este informe los sistemas tributarios de la regioacuten son en general regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital afectando de manera desproporcionada a los sectores de menores ingresos Del mismo modo las prioridades presupuestales y la forma en que se asigna el gasto puacuteblico tambieacuten puede perjudicar a los sectores de menores ingresos Por ejemplo en Meacutexico mientras que las personas en el 20 de mayores ingresos obtienen 316 del gasto puacuteblico destinado a desarrollo humano el 20 maacutes pobre recibe apenas 131 de dicho gasto Ademaacutes las poliacuteticas fiscales muchas veces sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre las mujeres sin ninguna justificacioacuten

El acceso a la informacioacuten la transparencia la rendicioacuten de cuentas y la participacioacuten son principios determinantes de la calidad y la legitimidad de la poliacutetica fiscal La naturaleza de los derechos humanos implica que existan mecanismos para hacerlos exigibles que permitan a las personas acceder a la informacioacuten fiscal y participar en las decisiones que pueden afectarles Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible la informacioacuten fiscal incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano Sin embargo muchos de los paiacuteses en Ameacuterica Latina tienen como deuda pendiente incorporar normativamente y en la praacutectica los principios de transparencia rendicioacuten de cuentas y participacioacuten cuya vigencia permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas fiscales en pro de la garantiacutea de los derechos humanos de todas las personas

Por ejemplo durante la uacuteltima deacutecada en Meacutexico ha habido avances diversos especialmente a nivel federal tanto en materia de rendicioacuten de cuentas como en transparencia presupuestaria recientemente se ha aprobado reformas que ampliacutean las facultades e independencia de organismos nacionales dedicados a controlar la transparencia y acceso a la informacioacuten puacuteblica y se ha promulgado una ley para regular esta materia Sin embargo la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico es necesario mejorar la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

Los estados tambieacuten tienen el deber de utilizar y generar el maacuteximo de recursos disponibles -especialmente a traveacutes de una tributacioacuten suficiente y sostenible- de modo eficiente equitativo y no discriminatorio Esta obligacioacuten va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de incrementar la disponibilidad de recursos a traveacutes de la movilizacioacuten de ingresos Sin embargo la carga tributaria de los paiacuteses de Ameacuterica Latina auacuten se encuentra muy por debajo de la de los paiacuteses de la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 6: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Desarrollo Econoacutemicos (OECD) lo cual restringe los recursos disponibles de los Estados para financiar sus obligaciones en materia de derechos

Los altos niveles de elusioacuten y evasioacuten tributaria en la regioacuten los excesivos privilegios tributarios injustificados de los que gozan ciertos sectores y un pobre rendimiento de los impuestos patrimoniales reducen todaviacutea maacutes los recursos disponibles para financiar los derechos humanos Por ejemplo en Ecuador los cien grupos econoacutemicos de mayor tamantildeo hasta febrero de 2013 manteniacutean deudas con el fisco por aproximadamente US$1800 millones de doacutelares particularmente por el concepto de falta de pago de impuestos Estas deudas representaban un tercio de la inversioacuten puacuteblica que fue de US$ 6500 millones de doacutelares en 2012 y superaba el presupuesto nacional para construccioacuten de carreteras que ascendioacute a US$1200 millones de doacutelares en ese antildeo Asiacute mismo la ineficiencia en el uso de los recursos puacuteblicos de varios estados de la regioacuten trunca el potencial redistributivo de la poliacutetica fiscal

El principio de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad en el cumplimiento de los derechos se encuentran reconocidos en los tratados de derechos humanos internacionales y regionales El principio de progresividad reconoce que dadas las limitaciones de recursos la realizacioacuten plena de los derechos econoacutemicos sociales y culturales solo puede alcanzarse de forma paulatina Pero tambieacuten establece que los Estados adopten de forma inmediata todas las medidas apropiadas incluso presupuestales para lograr progresivamente su plena efectividad La prohibicioacuten de regresividad impide que los estados adopten medidas regresivas deliberadas es decir medidas como recortes presupuestales que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho En las realidades actuales de estancamiento econoacutemico recesioacuten o auacuten crisis econoacutemica los principios de progresividad y la prohibicioacuten de regresividad de los DESC cobran especial relevancia

Si un estado adopta medidas deliberadamente regresivas en el contexto de un ajuste fiscal eacuteste debe demostrar que estas medidas aseguran un piso miacutenimo de proteccioacuten social y que son temporales no-discriminatorias proporcionales y necesarias tras el examen maacutes exhaustivo posible de todas las alternativas disponibles incluso reformas fiscales y una recaudacioacuten maacutes eficaz Por ejemplo en Brasil el gobierno anuncioacute en Mayo de 2015 un ajuste fiscal por un valor de 24 billones de doacutelares que recorta principalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos El Ministerio de Educacioacuten sufrioacute un recorte presupuestario del 237 el Ministerio de Salud de 112 la Secretariacutea de la Igualdad Racial del 563 y la Secretariacutea de Derechos Humanos un recorte del 563 Mientras tanto los flujos financieros iliacutecitos de Brasil son de alrededor de US$ 337 miles de millones (o billones) por antildeo La adopcioacuten de medidas maacutes efectivas de control de flujos iliacutecitos contribuiriacutea a disminuir la peacuterdida de capital de la economiacutea brasilentildea y en consecuencia no seriacutean necesarios los recortes presupuestarios en aacutereas tan importantes de los derechos humanos

Adicionalmente corresponde a cada Estado la obligacioacuten de asegurar por lo menos los niveles miacutenimos esenciales de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Ello implica que cada uno de estos derechos contiene elementos miacutenimos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos La inexistencia de niveles miacutenimos esenciales de estos derechos constituye una fuerte evidencia del incumplimiento de las obligaciones establecidas bajo el Pacto Internacional de los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) En un contexto socio-econoacutemico como el que enfrenta la regioacuten con altos iacutendices de desigualdad y pobreza extrema los estados deben rendir cuentas por la falta de cumplimiento en la implementacioacuten de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Para revertir esta situacioacuten es necesario que los estados revisen y reformulen sus poliacuteticas fiscales eliminen la evasioacuten y la elusioacuten fiscal promuevan impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establezcan un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos entre otras medidas que podriacutean contribuir a que los habitantes de las Ameacutericas cubran los niveles miacutenimos de proteccioacuten de los derechos sociales La persistente vulneracioacuten estructural y sistemaacutetica de los derechos sigue siendo la mayor

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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Page 7: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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deuda pendiente de los Estados Americanos En algunos paiacuteses como en Colombia las cortes han reconocido en su jurisprudencia la necesidad de asegurar la supervivencia digna y autoacutenoma de las personas como un liacutemite al poder impositivo estatal a traveacutes de los impuestos indirectos y como criterio orientador de la intervencioacuten del Estado en la economiacutea

La reduccioacuten del crecimiento econoacutemico en la regioacuten ha empezado a manifestarse en forma de poliacuteticas de austeridad y reduccioacuten del gasto social lo cual representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos humanos de la poblacioacuten En este contexto se hace especialmente necesaria la vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los Estados adopten medidas regresivas que impliquen la limitacioacuten y el desmantelamiento de una deacutecada de progreso contra la pobreza y desigualdad en la regioacuten

Como se demuestra en este informe es posible y necesario monitorear las poliacuteticas fiscales y hacer exigibles y justiciables los derechos humanos en el marco de dichas poliacuteticas De manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a escrutinio las decisiones de los estados en materia fiscal y aquellas sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Por todo lo anteriormente mencionado es oportuno y necesario que el sistema regional interamericano de derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten ante las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

bull Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operativizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresistas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

bull En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

bull Inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales en concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo

bull Incluya en todos sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

9

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

11

importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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Page 8: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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2 INTRODUCCIOacuteN

A pesar del crecimiento econoacutemico sostenido de la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina no ha sido capaz de remontar sustancialmente la pobreza extrema y la pobreza croacutenica que afectan a la regioacuten Aunque en la uacuteltima deacutecada ha observado en la regioacuten una reduccioacuten de la pobreza los anaacutelisis maacutes recientes advierten que esta tendencia se ha estancado desde el antildeo 20111 La tasa de pobreza en Ameacuterica Latina en 2013 fue de un 281 y la de poblacioacuten viviendo en indigencia o pobreza extrema fue de 117 es decir 165 millones de personas viven en situacioacuten de pobreza de las cuales 69 millones se encuentran en situacioacuten de extrema pobreza2 Seguacuten un estudio reciente auspiciado por el Banco Mundial la pobreza croacutenica persiste como un fenoacutemeno caracteriacutestico de la regioacuten Entre 2004 y 2012 habiacutea 130 millones de personas en situacioacuten de pobreza croacutenica Este estudio afirma que ldquoprobablemente el crecimiento econoacutemico por siacute solo ya no es suficiente para sacar a los pobres croacutenicos de la pobreza pero otras poliacuteticas siacute pueden hacerlordquo3

Las tasas de pobreza en el norte de la regioacuten tambieacuten se han incrementado La pobreza en Estados Unidos seguacuten datos oficiales en el antildeo 2013 fue de 145 un promedio ligeramente mejor que el antildeo anterior en el que eacutesta alcanzoacute el 15 los niveles de pobreza en este paiacutes no se habiacutean reducido desde el antildeo 20064 En Canadaacute en el antildeo 2011 las personas en situacioacuten de pobreza alcanzaban el 129 de la poblacioacuten habiendo disminuido solo 06 desde el antildeo 20075

Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo en cuanto a la distribucioacuten de ingresos El crecimiento econoacutemico de la uacuteltima deacutecada tambieacuten se vio acompantildeado por una reduccioacuten importante de la desigualdad de ingresos medida por el iacutendice de Gini6 sin embargo no ha sido suficiente para transformar significativamente las brechas de ingresos y oportunidades Esta situacioacuten continuacutea deterioraacutendose en algunos paiacuteses de la regioacuten incluido Estados Unidos en el que el coeficiente de Gini para el 2010 es el maacutes alto de las uacuteltimas tres deacutecadas7

En un informe reciente Oxfam afirma que en 2014 el 10 maacutes rico acumulaba el 71 de la riqueza y del patrimonio de la regioacuten mientras que la mitad de la poblacioacuten maacutes pobre soacutelo acumulaba el 32 de la riqueza y del patrimonio El 1 maacutes rico para ese antildeo poseiacutea el 40 de la riqueza de Ameacuterica Latina y el Caribe mientras que el 99 restante debiacutea distribuirse el 608

La pobreza relativa media para paiacuteses de la OCDE es de 112 y Estados Unidos tiene un iacutendice de 176 para 2013 En cuanto a la desigualdad de ingresos entre el 10 superior y el 10 inferior Estados Unidos es uno de los paiacuteses maacutes desiguales de la OCDE solo superado por Chile y Meacutexico9 En paralelo con la desigualdad econoacutemica el impacto de la poliacutetica fiscal y de los sistemas tributarios regresivos se hace evidente en las desigualdades entre grupos sociales etarios10 indiacutegenas afro-descendientes y no-indiacutegenas11 y entre habitantes de zonas rurales y urbanas Las poliacuteticas fiscales tambieacuten sufren de sesgos de geacutenero tanto expliacutecitos como impliacutecitos que refuerzan los roles tradicionales de las mujeres en la sociedad creando mayores cargas efectivas sobre ellas12

1 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)ldquoPanoramaSocialdeAmeacutericaLatinardquo(LCG2635-P)SantiagodeChile20142 LaCEPALestimaqueel2014nomostrariacuteacambiosestadiacutesticamentesignificativosenlareduccioacutendelosnivelesdepobrezaeindigenciadelaregioacutenyque

porelcontrariohabraacuteunleveincrementodelatasadeindigenciaqueseriacuteadealrededordel12Ibiacutedem3 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti ldquoLos Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CariberdquoBancoMundialWashingtonDC20154 Latasaoficialdepobrezaen2014nofueestadiacutesticamentedistintadelatasade2013DeNavas-WaltCarmenyBernadetteDProctorIncome and Poverty

in the United States2014USCensusBureauCurrentPopulationReportsP60-252WashingtonDC20155 PaacuteginawebStatisticsCanadaestadiacutesticassobrepersonasdebajosingresosantesdelasdeduccionesdeimpuestos(enporcentaje2007a2011)6 EliacutendicedeGiniseredujoen10entre2002y2013de0542a0486puntosldquoPanorama Social de Ameacuterica LatinaldquoComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacuterica

LatinayelCaribe(CEPAL)opcit7 TheStanfordCenteronpovertyandinequalityldquoThe Poverty and Inequality Report 2014rdquo 8 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede20159 OrganizacioacutenlaCooperacioacutenyDesarrolloEconoacutemicos(OCDE)EstadiacutesticassobreDistribucioacutendelingresoylapobrezahttpwwwoecdorg

centrodemexicoestadisticas10 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL) Panorama Social de Ameacuterica Latina2015(LCL3961)SantiagodeChile2015(Paacutegs99-102)11 NoraLustigFiscal Policy and Ethno-Racial Inequality in Bolivia Brazil Guatemala and UruguayCEQWorkingPaperNo22201512 ldquoAjustar la lente Fiscalidad desde un enfoque de geacutenero metodologiacutea de anaacutelisisrdquoOxfam2014

9

El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

11

importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

14

Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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Page 9: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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El estancamiento econoacutemico y la reduccioacuten del gasto social han empezado a manifestarse en la regioacuten El crecimiento econoacutemico promedio de Latinoameacuterica ya no se mantiene al ritmo de los uacuteltimos antildeos y el gasto social ha empezado a reducirse Mientras que hasta 2010 la regioacuten creciacutea en promedio 6 en 2014 ha crecido 0813 Luego de un periodo de superaacutevits y reduccioacuten de la deuda puacuteblica entre 2003 y 2008 a partir de 2010 los recursos puacuteblicos sociales crecieron 79 (como porcentaje del PIB) diversos paiacuteses iniciaron reformas fiscales tanto a nivel de ingresos como de gasto social para enfrentar los efectos de la crisis financiera internacional registraacutendose un incremento del gasto puacuteblico social Sin embargo estos han empezado a declinar en 2012 y 2013 hasta un 3514

Aunque el gasto social no es el uacutenico mecanismo para la reduccioacuten de la pobreza y la desigualdad es una dimensioacuten importante de la accioacuten redistributiva indirecta del Estado y tiene un efecto en el fortalecimiento de las capacidades humanas y las posibilidades de insercioacuten en el mercado de trabajo15 Por ello su estancamiento o reduccioacuten tiene un efecto negativo significativo sobre la erradicacioacuten de la pobreza croacutenica los proyectos de vida de la poblacioacuten maacutes joven y la proteccioacuten social de los maacutes vulnerables

Los sistemas tributarios en la regioacuten latinoamericana son lsquoglobalmente regresivosrsquo16 El coeficiente de Gini soacutelo desciende en promedio 3 puntos porcentuales despueacutes de la aplicacioacuten de los impuestos directos y las transferencias en efectivo y en especie mientras que entre los paiacuteses de la Organizacioacuten para la Cooperacioacuten y el Desarrollo Econoacutemicos (OCDE) se reduce 23 puntos porcentuales y 26 entre las 15 economiacuteas consideradas liacutederes de la Unioacuten Europea17 Pese a que la recaudacioacuten tributaria en la mayoriacutea de paiacuteses de Ameacuterica Latina ha crecido impulsada por el crecimiento econoacutemico las limitaciones de los sistemas tributarios son puestas en relieve por distintos organismos intergubernamentales e instituciones financieras Los sistemas tributarios de la regioacuten auacuten mantienen una carga impositiva baja con una estructura tributaria desequilibrada y sesgada hacia los impuestos indirectos y ademaacutes con niveles de incumplimiento bastante elevados18

Tal como sostiene Juan Pablo Jimeacutenez en un estudio reciente auspiciado por la CEPAL19 el aumento del gasto puacuteblico redistributivo en la regioacuten se financioacute a partir de impuestos regresivos lo cual redujo los lsquoefectos netosrsquo de la poliacutetica fiscal Ademaacutes este estudio puntualiza que debido a varios factores las grandes fortunas y los individuos maacutes ricos de la regioacuten ldquono han sido gravados de acuerdo con su nivel de ingresos o riqueza y en ocasiones pagan comparativamente menos impuestos que otros contribuyentes de menores rentasrdquo El estudio plantea la sustitucioacuten del actual modelo de tributacioacuten por una visioacuten maacutes integral de la poliacutetica fiscal una ldquodonde gastos e impuestos actuacuteen de manera conjunta y simultaacutenea para aliviar la elevada desigualdad de ingresos que caracteriza a la regioacutenrdquo20

13 RenosVakisJameleRigoliniyLeonardoLucchetti2015Los Olvidados Pobreza croacutenica en Ameacuterica Latina y el CaribeWashingtonDCBancoMundial2015

14 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)Panorama Social de Ameacuterica Latina2014citpaacuteg26315 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoLibrosdelaCEPALNdeg134(LC

G2638-P)SantiagodeChileComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)201516 Ibiacutedem17 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistadelaCepalNo116Agostode

2015P1218 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds) Reforma Fiscal en Ameacuterica LatinaiquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayel

Caribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona201219 JuanPabloJimeacutenez(ed)ldquoDesigualdad concentracioacuten del ingreso y tributacioacuten sobre las altas rentas en Ameacuterica LatinardquoOpCit20 Ibiacutedempaacuteg27

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 10: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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3 EL VIacuteNCULO ENTRE LA POLIacuteTICA FISCAL Y LOS DERECHOS HUMANOS

La poliacutetica fiscal tiene un enorme potencial transformador de las realidades de pobreza y desigualdad en Ameacuterica Latina Movilizar recursos financieros para garantizar el ejercicio de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales es esencial para avanzar progresivamente en la erradicacioacuten de la pobreza y la desigualdad Pese a ello los principios de derechos humanos generalmente no son tomados en cuenta por los Estados en el disentildeo implementacioacuten o evaluacioacuten de las poliacuteticas fiscales o tributarias Maacutes auacuten el anaacutelisis de la relacioacuten entre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos es auacuten incipiente la evidencia del impacto de las poliacuteticas fiscales o tributarias regresivas sobre los derechos en la regioacuten es escasa y las alternativas para lograr poliacuteticas fiscales maacutes justas compatibles con las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos merecen ser exploradas exhaustivamente21

La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta a las obligaciones que tienen los Estados en materia de derechos humanos al igual que otras actuaciones administrativas Desde esa perspectiva la poliacutetica fiscal se ha venido sometiendo de manera creciente al escrutinio de los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas y se ha integrado de manera creciente en las agendas de derechos humanos de las organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos

Los principios de derechos humanos constituyen un marco que apuntala las funciones clave de la poliacutetica fiscal y la tributacioacuten La movilizacioacuten de los recursos para financiar los derechos hasta lsquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrsquo la redistribucioacuten de la riqueza para reducir la desigualdad de ingresos y otras desigualdades y la rendicioacuten de cuentas entre el estado y la ciudadaniacutea La poliacutetica fiscal puede contribuir tambieacuten a la correccioacuten de las deficiencias del mercado y la proteccioacuten de los bienes comunes incluido el medio ambiente Estos principios contenidos en los tratados de derechos humanos proveen los paraacutemetros normativos para someter las poliacuteticas fiscales y los presupuestos al escrutinio de los derechos y tienen el potencial de cambiar la forma en que eacutestas poliacuteticas se disentildean formulan e implementan con el objetivo de ponerlas al servicio del desarrollo humano y de la realizacioacuten de los derechos

El movimiento internacional de derechos humanos en los uacuteltimos antildeos ha contribuido al avance normativo y jurisprudencial de los principios de derechos humanos aplicables a la poliacutetica fiscal y en general ha fortalecido la rendicioacuten de cuentas de los estados respecto a sus poliacuteticas econoacutemicas sobre todo en aquellas regiones afectadas por la reciente crisis econoacutemica22

En Europa la buacutesqueda de alternativas a los recortes presupuestarios propicioacute la produccioacuten de investigaciones sobre si los estados estaban haciendo los esfuerzos necesarios para recaudar poniendo en evidencia de queacute manera la falta de control de los flujos iliacutecitos las amnistiacuteas fiscales la evasioacuten y elusioacuten fiscal privaban al Estado de una fuente invalorable de ingresos que superaba enormemente los recortes realizados sobre accesos a servicios baacutesicos y derechos sociales esenciales23

En Ameacuterica Latina las organizaciones de la sociedad civil han propuesto metodologiacuteas especiacuteficas para analizar la informacioacuten tributaria y presupuestaria con el fin de monitorear el cumplimiento de estas obligaciones de derechos humanos por parte de los Estados24 Dichas metodologiacuteas han derivado en nuevas exigencias de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre las poliacuteticas puacuteblicas en la regioacuten Ademaacutes algunos tribunales constitucionales en la regioacuten como es el caso de los de Argentina25 y Colombia26 cuentan con una jurisprudencia

21 IgnacioSaizldquoResourcingRightsCombatingTaxInjusticefromaHumanRightsPerspectiverdquoenHuman Rights and Public FinanceNolanOrsquoConnellandHarvey(Eds)HartPublishing2013

22 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicadocumentotemaacutetico2013disponibleenespantildeol

23 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)Tax Abuses Poverty and Human Rights201324 VeacuteaseporejemploCESREvaluando las poliacuteticas fiscales desde una perspectiva de derechos humanos Estudio de caso metodoloacutegico sobre el uso de los

recursos disponibles para realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales en Guatemala201225 HoracioCortiDerecho constitucional presupuestarioAbeledoPerrotBuenosAires201126 SergioChaparroPresupuesto derechos humanos y control judicial una oportunidad para la convergencia entre constitucionalismo y hacienda puacuteblicaPaacutegs

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 11: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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importante en la supervisioacuten de poliacuteticas fiscales con base en estaacutendares internacionales de derechos humanos Estos avances son la base sobre la cual se puede construir propuestas para el desarrollo de poliacuteticas fiscales justas y centradas en las personas como fin uacuteltimo

Una reciente reunioacuten internacional ldquoAvanzando la Justicia Fiscal a traveacutes de los Derechos Humanosrdquo realizada en Lima (29-30 de Abril 2015) y la Declaracioacuten resultante han puesto en evidencia la relevancia y la necesidad de una accioacuten maacutes decisiva desde los distintos espacios del movimiento de derechos humanos para lograr poliacuteticas fiscales y tributarias justas equitativas y que contribuyan a un desarrollo sostenible

31 La poliacutetica fiscal es parte de la obligacioacuten de los estados de garantizar el cumplimiento de los derechos humanos especialmente los DESC

La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador

Los tratados de derechos humanos imponen a los estados tres tipos de obligaciones La obligacioacuten de respetar la de proteger y la de cumplir con cada uno de estos derechos La poliacutetica fiscal reviste particular importancia para evaluar la obligacioacuten del Estado de cumplir o realizar los derechos econoacutemicos sociales y culturales Dicha obligacioacuten entrantildea obligaciones de conducta asiacute como obligaciones de resultado Por ello atribuirle responsabilidad a un Estado por problemas croacutenicos tales como las altas tasas de mortalidad materna o la desnutricioacuten infantil implica realizar un anaacutelisis maacutes complejo de la relacioacuten entre conducta y resultado de las acciones del estado que el que requeririacutea establecer responsabilidad por ejemplo en casos de tortura y desalojo forzoso27 En el primer caso se evaluacutea la obligacioacuten de los estados de cumplir o realizar derechos en este procesos ademaacutes de un anaacutelisis de los pasos adoptados por el estado a nivel legislativo o de poliacuteticas se debe analizar hasta queacute punto eacuteste ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles a fin de lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sin discriminacioacuten alguna28 De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico en el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal

Entendiendo la relacioacuten directa que existe entre la poliacutetica fiscal y el cumplimiento de los DESC la Asamblea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos (OEA) al aprobar las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo como instrumento para la medicioacuten del progreso de los Estados bajo dicho Protocolo en materia de DESC establecioacute lo siguiente

ldquouna categoriacutea a incorporar en el proceso de medicioacuten y de evaluacioacuten es el contexto financiero baacutesico que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar el Gasto Puacuteblico Social y de queacute manera se distribuye el mismo ya sea medido de la manera usual (porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por alguacuten otro mecanismo (hellip)rdquo

Dichas normas tambieacuten se refieren a ldquola necesidad de incorporar indicadores sobre inclusioacuten y exclusioacuten que evidencien situaciones de pobreza estructural o patrones de intolerancia y estigmatizacioacuten de sectores sociales

109-120Disponibleenhttpwwwbdigitalunaleduco40025167010602014pdf27 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoTheOPERAframeworkrdquo201328 ProtocolodeSanSalvadorArtiacuteculosIyIII

ldquo[H]acemos un llamado a la comunidad de derechos humanos en general ndash activistas acadeacutemicos y acadeacutemicasorganizacionesdederechosdelasmujeresONGsindicatosinstitucionesnacionalesdederechoshumanosoacuterganossupervisoresdelostratadosycomisionesregionalesndashaexaminaractivamentecoacutemolaspraacutecticastributariasafectansumisioacutenyadesarrollarcapacidadesypraacutecticasparapromoverlajusticiafiscalrdquo

Declaracioacuten de Lima sobre justicia fiscal y derechos humanos abril de 2015

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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Page 12: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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entre otros componentes para evaluar contextos de inequidad Estos aacutembitos deben cruzarse con informacioacuten sobre el acceso a recursos productivos o el acceso al mercado de trabajo e indicadores sobre la distribucioacuten de los recursos puacuteblicos presupuestarios y extra presupuestariosrdquo29

La aplicacioacuten de la legislacioacuten internacional de los derechos humanos a la poliacutetica fiscal abre la posibilidad de que los Estados y otros actores rindan cuentas por el incumplimiento de sus obligaciones de derechos humanos en materia fiscal En las Ameacutericas la jurisprudencia emitida por los tribunales nacionales se ha focalizado sobre todo en el gasto puacuteblico y su relacioacuten con la realizacioacuten de los derechos -escasez de recursos desigualdad en la asignacioacuten falta de transparencia limitaciones a la participacioacuten y acceso a la informacioacuten De manera maacutes limitada algunas cortes nacionales de la regioacuten se han pronunciado sobre el impacto de las medidas impositivas o tributarias sobre el goce de los derechos30

En el aacutembito internacional el uso del litigio para desafiar las poliacuteticas fiscales o medidas de austeridad fiscal regresivas y su impacto sobre los DESC se ha extendido en el contexto de la reciente crisis econoacutemica global En este contexto la mayoriacutea de los estados han hecho un uso sistemaacutetico de los recortes de presupuestos para las poliacuteticas sociales en las regiones maacutes afectadas como la europea En ese contexto los tribunales nacionales y regionales asiacute como las instituciones supervisoras de los tratados de derechos humanos internacionales y regionales han emitido jurisprudencia y directrices en respuesta a los reclamos de la sociedad civil31

La ausencia de un escrutinio efectivo de la poliacutetica fiscal por parte de los mecanismos de derechos humanos sobre el uso de los recursos puacuteblicos en general y sobre la poliacutetica fiscal en particular contribuye a la falta de rendicioacuten de cuentas de los estados por violaciones estructurales de derechos humanos principalmente en materia de derechos econoacutemicos y sociales con el subsecuente impacto en otros derechos civiles y poliacuteticos

Marcando una tendencia positiva algunas Instituciones Nacionales de Derechos Humanos (INDH) en Ameacuterica Latina han iniciado el escrutinio de estos derechos en el aacutembito local o nacional Por ejemplo el despilfarro de recursos en la financiacioacuten de los programas alimenticios en el departamento colombiano de La Guajira que resultoacute en la muerte de nintildeos de la Comunidad Wayuu fue ampliamente documentado por la Defensoriacutea del Pueblo de Colombia32 En 2014 en el Peruacute 331 de las mujeres en promedio habiacutean sido viacutectima de violencia fiacutesica o sexual33 La Defensoriacutea del Pueblo en ejercicio de su evaluacioacuten perioacutedica del cumplimiento del ldquoPlan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 2009-2015rdquo en el antildeo 2013 investigoacute la asignacioacuten presupuestal la ejecucioacuten y destino de los fondos encontrando insuficiencia de recursos deacuteficits en la definicioacuten de metas presupuestales y dedicacioacuten a actividades no relacionadas directamente con los objetivos del Plan34

29 ResolucioacutenAGRES2074(XXXV-O05)OrganizacioacutendeEstadosAmericanosOEA30 Paramayorinformacioacutensobrejurisprudenciaenmateriapresupuestariaverhttppresupuestoyderechosacijorgar31 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo(publicacioacutenproacutexima)32 DefensoriacuteadelPueblodeColombia Crisis humanitaria en La Guajira accioacuten integral de la Defensoriacutea del Pueblo en el Departamento201433 InstitutoNacionaldeEstadiacutesticaeInformaacuteticaldquoEncuestaDemograacuteficaydeSaludFamiliar-ENDES2014rdquoAbril2015Disponibleenhttpwwwineigobpe

mediaMenuRecursivopublicaciones_digitalesEstLib1211pdfLibropdfrdquo34 Ibidem

UnestudiorealizadoporelCenterforEconomicandSocialRights(CESR)yelInstitutoCentroamericanodeEstudiosFiscalesinvestigoacuteelcompromisofiscaldelestadoconlasaludlaeducacioacutenylaalimentacioacutenenGuatemala Respectoalosrecursosel anaacutelisis de la asignacioacuten presupuestalmostroacute que su impacto era discriminatorio ya que directa o indirectamentebeneficiabaporejemploalossectoresurbanosendetrimentodelosruralesyalaspoblacionesnoindiacutegenassobrelasindiacutegenasen lafinanciacioacutenydistribucioacutende servicios Al analizarel sistema tributariodemostroacuteque la insuficienciapresupuestalparaelcumplimientodelosDESCseexplicabaporlaexistenciadeunsistematributarioinequitativoyregresivoplagadodeexencionesyprivilegiosfiscalesdirigidosalsectorcorporativoyalaseacutelitesloqueimpediacutearecaudardemanerasuficienteyqueteniacuteaalImpuestoalValorAgregado(IVA)comolafuentedeingresostributariosmaacutesimportante(75delarecaudacioacuten)demodoqueloquintilesmaacutespobresdelapoblacioacutensubvencionanenmayormedidaenproporcioacutendesusingresoselgastosocialylosprogramassocialesElProgramadelasNacionesUnidasparaelDesarrollohabiacuteaestablecidoqueelsistematributarioeraunodelosprincipalesobstaacuteculosdelpaiacutesparageneraringresosdirigidosalgastopuacuteblico

Derechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala CESR e ICEFI 2009

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 13: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Para que la poliacutetica fiscal contribuya de manera efectiva en el cumplimiento de los derechos humanos se debe integrar de manera intencional los principios que sustentan estos derechos en todo el ciclo de la poliacutetica fiscal Un dato que muestra que la poliacutetica fiscal en Ameacuterica Latina auacuten no ha sido capaz de alcanzar su potencial para transformar las situaciones de desigualdad y abordar los deacuteficits en derechos sociales es que en la regioacuten las transferencias puacuteblicas en efectivo (como los programas de transferencias de ingresos) siguen teniendo un mayor impacto redistributivo incluso que los impuestos directos35 Reconociendo que es necesario desplegar muacuteltiples iniciativas desde una perspectiva integral de movilizacioacuten de recursos este estudio concluye que ldquouno de los grandes desafiacuteos que sigue enfrentando la regioacuten es mejorar el poder redistributivo de la poliacutetica fiscal tanto en lo que se refiere a los impuestos como a los gastos a objeto de promover una mayor igualdad en la distribucioacuten del ingreso disponible y una mayor reduccioacuten de los niveles de pobrezardquo36

32 La transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos financieros fortalecen el buen gobierno

La transparencia fiscal es un elemento central del buen gobierno cuyo impacto sobre el desarrollo la reduccioacuten de la pobreza y el goce de los derechos econoacutemicos y sociales es cada vez maacutes reconocido y tomado en cuenta en virtud de las iniciativas que sobre transparencia presupuestaria y anticorrupcioacuten existen a nivel internacional y regional Estas iniciativas provienen de la Organizacioacuten de Naciones Unidas (ONU) las organizaciones financieras internacionales y la sociedad civil37

La transparencia fiscal implica ldquoabrir al puacuteblico las estructuras y funciones del gobierno las intenciones de la poliacutetica fiscal las cuentas del sector puacuteblico y sus proyeccionesrdquo38 es decir como afirma el acadeacutemico Guillermo Cejudo va maacutes allaacute de otorgar informacioacuten sobre los ingresos y los gastos es una disponibilidad continua de informacioacuten de las decisiones sobre el dinero puacuteblico que permite ldquoevaluar la posicioacuten financiera en la que se encuentra el gobierno los costos y beneficios reales de sus actividades incluyendo sus implicaciones sociales y econoacutemicas presentes y futurasrdquo La transparencia presupuestaria es en este sentido un componente complementario clave de la transparencia fiscal ya que afecta el gasto puacuteblico y ldquoen consecuencia el desempentildeo fiscal de un gobiernordquo39

La casi totalidad de los anaacutelisis sobre transparencia y uso de los recursos se centran en los procesos de disentildeo implementacioacuten y evaluacioacuten del presupuesto Un estudio auspiciado por la Iniciativa Global sobre Transparencia Fiscal40 al analizar la literatura existente sobre la evidencia del impacto de la ldquoapertura fiscalrdquo41 llama la atencioacuten sobre la ausencia de anaacutelisis de componentes relevantes de la transparencia fiscal sobre todo en el aacutembito de la recaudacioacuten que incluyan por ejemplo la relacioacuten entre el manejo y la recaudacioacuten proveniente de la explotacioacuten de los recursos naturales42

35 ldquo[E]npromedioel61delareduccioacutendelcoeficientedeGinienAmeacutericaLatinaprovienedelastransferenciaspuacuteblicasenefectivo(incluidaslaspensiones)yelrestodelimpuestoalarentapersonalyelpagodelascontribucionesalaseguridadsocialEstoindicaquedichoimpuestosobrelarentaconstituyeunadelasprincipalesaacutereasdelapoliacuteticafiscalqueesnecesariofortalecerrdquoMichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaRevistaCEPAL116Agostode2015

36 Ibidempaacuteg2537 PorejemplolaComisioacutenInternacionalcontralaImpunidadenGuatemala(CICIG)encuyomandatoincluyeldquoinvestigarlaexistenciadecuerposilegalesde

seguridadyaparatosclandestinosdeseguridadquecometendelitosqueafectanalosderechoshumanosfundamentalesdelosciudadanosdeGuatemalaeidentificarlasestructurasdeestosgruposilegales(incluyendosusviacutenculosconfuncionariosdelEstado)actividadesmodalidadesdeoperacioacutenyfuentesdefinanciacioacutenrdquoelCoacutedigodeBuenasPraacutecticasdeTransparenciaFiscaldelFondoMonetarioInternacional(FMI)queincluyeprincipiosypraacutecticasdirigidosalograrlatransparenciaenlainformacioacutendelosgobiernossobrelaestructuraylasfinanzaspuacuteblicaslainiciativadelaOrganizacioacutenparalaCooperacioacutenEconoacutemicayelDesarrollo(OECD)sobreMejoresPraacutecticasparalaTransparenciaFinancieraquebuscaserunaherramientaparaquelosgobiernosmejorensusnivelesdetransparenciaendistintasaacutereasteniendoencuentasusdistintosregiacutemenesdeinformacioacutendesdeesteantildeoestasPraacutecticassehanincluidoyactualizadocomopartedelaRecomendacioacutensobreGobernabilidadPresupuestariaqueofrecedirectricesyprincipiosparalaformulacioacutenimplementacioacutenymejoramientodepresupuestopuacuteblicoLaIniciativaparalaTransparenciadelasIndustriasExtractivas(EITI)unestaacutendarglobalquebuscafortalecerlossistemasdemanejoyrendicioacutendecuentasdelosgobiernosylasempresassobrelosrecursosnaturalespromovereldebatepuacuteblicoygenerarconfianzaentrelosgobiernoslasempresasylasociedadcivil

38 GuillermoMCejudoldquoTransparencia Presupuestaria y Fiscal Los Recursos Puacuteblicos y el Gobierno AbiertordquoAlianzaparaelGobiernoAbiertoConstruccioacutendelPlandeAccioacuten2013-2015pp4-5

39 Ibidem40 PaolodeRenzioandJoachimWehnerldquoThe Impacts of Fiscal Openness A Review of the EvidencerdquoGlobalInitiativeforFiscalTransparencyMarzo201541 ElteacuterminoldquoAperturaFiscalrdquoseentiendecomoelconjuntodeprincipiosypraacutecticassobretransparenciayparticipacioacutenenelaacutembitofiscalseguacutenseindica

enestemismoestudioP1042 Ibidem

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 14: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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Una investigacioacuten reciente basada en la informacioacuten resultante de la Encuesta de Presupuesto Abierto del International Budget Partnership43 analiza la relacioacuten entre la transparencia fiscal y la credibilidad y legitimidad del presupuesto en 73 paiacuteses encontrando que la transparencia fiscal tiene relevancia para la credibilidad del presupuesto aumenta la posibilidad de tener altos niveles de ejecucioacuten y presunciones macroeconoacutemicas maacutes exactas Antildeade que la transparencia fiscal durante las fases de formulacioacuten e implementacioacuten del presupuesto tiene un impacto positivo en la credibilidad del presupuesto y que lo paiacuteses que incrementan su transparencia fiscal durante el ciclo presupuestario y ponen a disposicioacuten maacutes informacioacuten durante la fase de implementacioacuten que la de formulacioacuten tiene mayores posibilidades de implementar sus presupuestos tal como estaban planeados

Los gobiernos latinoamericanos han realizado avances significativos en materia de acceso a la informacioacuten y transparencia en el aacutembito presupuestario poniendo a disposicioacuten informacioacuten presupuestaria integral (por ejemplo a traveacutes de la publicacioacuten de documentos relevantes previos a la adopcioacuten del presupuesto presupuestos adoptados informes en el transcurso de antildeo y evaluaciones semestrales) generando plataformas electroacutenicas para hacer maacutes accesible al informacioacuten presupuestaria incluso en tiempo real por parte de gobiernos nacionales y sub-nacionales y usando herramientas accesibles para la ciudadaniacutea como el Presupuesto Ciudadano

Sin embargo tal como afirma FUNDAR al analizar la transparencia presupuestaria en Meacutexico la transparencia por siacute misma no es suficiente para mejorar la calidad del gasto puacuteblico44 Es necesario mejora la participacioacuten efectiva de la ciudadaniacutea y una mejora de otras condiciones o factores que determinan una distribucioacuten adecuada de los recursos puacuteblicos

La ausencia de transparencia y rendicioacuten de cuentas sobre los recursos que se asigna a unos sectores respecto a otros los privilegios impositivos que se otorgan a algunos sectores en detrimento de otros los sesgos en la aplicacioacuten y fiscalizacioacuten del derecho tributario minan la legitimidad de los gobiernos y ahondan la crisis de gobernabilidad en varios paiacuteses de la regioacuten

En Ameacuterica Latina como en otras regiones los gobiernos tienden a disentildear poliacuteticas fiscales favorables a los intereses de las eacutelites corporativas y financieras cuyos lobbies pugnan incansablemente por exoneraciones y exenciones tributarias amnistiacuteas y tratos especiales como condiciones para la inversioacuten45 Esta realidad se ha

43 BabacarSarrCredibility and Reliability of Government Budgets Does Fiscal Transparency MatterDocumentodetrabajonuacutemeroNro5InternationalBudgetPartnershipAgosto2015

44 LilianaRuizyOscarArredondoldquoTransparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de CuentasrdquoFUNDARCentrodeAnaacutelisiseInvestigacioacutenAC201345 ldquoLasempresasextractivasinternacionalesutilizansuinfluenciaparaasegurarsedequelospaiacutesesricosenrecursoslesofrezcangenerosassubvencionesy

mecanismosdeelusioacutenfiscalDesdefinalesdeladeacutecadade1970en29delos30paiacutesessobrelosqueexistendatosdisponiblesexisteuntipoimpositivomarginalmenorparalossectoresmaacutesricosdelasociedad[hellip]Lasdecisionessobreelgastopuacuteblicotambieacutensevenafectadasporlaconcentracioacutendel

Durantelauacuteltimadeacutecadaen MeacutexicoldquohahabidoavancesdiversosespecialmenteanivelfederaltantoenmateriaderendicioacutendecuentascomoentransparenciapresupuestariardquoAlgunosde losmaacutes importantesson laLeyGeneraldeDesarrolloSocialyconellalacreacioacutendeCONEVAL(2004)laLeyFederaldePresupuestoyResponsabilidadHacendaria(2006)yrecientementesehaaprobadounareformaconstitucionalqueamplioacutelasfacultadesdelaAuditoriacuteaSuperiordelaFederacioacutenasiacutecomootrareformaqueleotorgoacuteautonomiacuteaconstitucionalalInstitutoNacionaldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicayordenoacutelacreacioacutendeunaLeyGeneraldeTransparenciayAccesoalaInformacioacutenPuacuteblicardquo

NoobstanteesnecesarioseguirtrabajandoparaalcanzarunamejorrendicioacutendecuentasUnejemplodeestanecesidades la falta de trasparencia en cuanto a los creacuteditos fiscales cancelados y condonados A pesar de que el InstitutoNacionaldeTransparenciaAccesoalaInformacioacutenyProteccioacutendeDatosPersonales(INAI)haordenadolaentregadelainformacioacutenquepermitaidentificarelmontoyelnombredeaquellaspersonasfiacutesicasymoralesquesehanbeneficiadoconlacondonacioacutenocancelacioacutendeuncreacuteditofiscalelServiciodeAdministracioacutenTributaria(SAT)haincumplidodemanerasistemaacuteticalasresolucionesdefinitivasdeloacuterganogarante

Fuentes Liliana Ruiz y Oscar Arredondo Transparencia Presupuestaria y Rendicioacuten de Cuentas FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten AC 2013 Instituto Nacional de Transparencia Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica y Proteccioacuten de Datos Personales Relacioacuten de denuncias presentadas por incumplimiento a resoluciones Febrero 2015

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 15: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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En Argentinaen2009elCentrodeInvestigacioacutendePoliacuteticasPuacuteblicasparalaEquidadyelCrecimiento(CIPPEC)inicioacuteunproyectoparapromovermayortransparenciaenlaasignacioacutendesubsidiosaempresasprivadasargentinasentressectores econoacutemicos (gas transporte y produccioacuten agroalimentaria) dada la relevancia de los subsidios dentro delgastodel gobierno y laflexibilidaden su gestioacuten La investigacioacutenencontroacute faltade informacioacuten sobre cuestiones ycriteriosutilizadosparalaasignacioacutendelossubsidiosinexistenciadeinformacioacutensobrelastransferenciasdatosdelosbeneficiariosyelprocesodecontroldecadasubsidio Aunquelaprincipal justificacioacutendelossubsidiosaltransporteeslograrqueseamaacutesbaratoydecalidadlosproblemasdeaccesibilidadyrelevanciadelainformacioacutendebilitabansupotencialimpactopositivo

Luciana Diacuteaz Frers Sandra Elena y Estefaniacutea Casadei ldquoTransferencias Transparentes la asignacioacuten de subsidios en gas transporte y agroalimentos en Argentinardquo En Nicolaacutes Dassen y Juan Cruz Vieyra (Eds) Gobierno Abierto y Transparencia Focalizada Tendencias y desafiacuteos para Ameacuterica Latina y el Caribe Banco Interamericano de Desarrollo Parte II Cap 3 2012 Paacutegs 95-111

denominado lsquocaptura del estado por las eacutelitesrsquo o lsquosecuestro de la democraciarsquo Como sostiene OXFAM en un informe reciente en Ameacuterica Latina el disentildeo de los sistemas tributarios se encuentra claramente influido por las eacutelites econoacutemicas la cuales logran tratamientos privilegiados provocan distorsiones para socializar los costos privados como puacuteblicos y adecuan la poliacutetica fiscal a sus objetivos empresariales o de negocios46 Esta realidad unida a la praacutectica sistemaacutetica de flujos iliacutecitos uso de paraiacutesos fiscales y evasioacuten fiscal por parte de estas mismas eacutelites ha generado en la regioacuten una relacioacuten de desconfianza entre la ciudadaniacutea y los sistemas fiscales y por ende entre esta y sus gobiernos afectando la calidad de la democracia Estas situaciones ampliacutean las brechas de desigualdad y generan el descontento de la poblacioacuten dando lugar a protestas sociales a los que los gobiernos suelen responder criminalizando la protesta y generando maacutes situaciones violatorias de los derechos humanos47

La evasioacuten y la elusioacuten fiscal no suelen ser consideradas como problemas de derechos humanos sin embargo su impacto sobre los recursos para financiar los derechos es evidente y debe ser enfrentado como un obstaacuteculo para el cumplimiento de la obligacioacuten del Estado en la movilizacioacuten de los recursos para los derechos El impacto de la evasioacuten fiscal sobre la percepcioacuten de injusticia entre grupos sociales no es menor Las tasas de evasioacuten fiscal en el impuesto sobre la renta y la concentracioacuten de la propiedad o la tierra son muy elevadas en Latinoameacuterica movieacutendose en un rango entre 40 y 65 aproximadamente representando una brecha de recaudacioacuten de 46 del PIB para el promedio de los paiacuteses48

En paralelo muchas empresas multinacionales operando en la regioacuten aprovechan la limitada capacidad de control fiscal de los gobiernos para eludir sus responsabilidades tributarias mientras que los gobiernos de la regioacuten suelen promover inversiones que generan beneficios privados a traveacutes de las exoneraciones y facilidades fiscales49

ingreso[hellip]DatosrecientesdeAmeacutericaLatinademuestranquelaprestacioacutendeserviciospuacuteblicosreduceconsiderablementeladesigualdaddeingresosperoespocoprobablequeestoocurrasilaspersonasmuyricasejercenunainfluenciaindebidasobreelprocesopoliacuteticodetomadedecisionesrdquoOXFAMGobernar para las Eacutelites Secuestro Democraacutetico y Desigualdad Econoacutemica178Informe20deEnerode2014paacutegs18-19VertambieacutenICEFIPoliacutetica Fiscal expresioacuten del poder de las eacutelites latinoamericanasGuatemala2015yCESReICEFIDerechos o Privilegios El Compromiso Fiscal con la Salud la Educacioacuten y la Alimentacioacuten en Guatemala2009opcitpaacutegs89-94

46 OXFAMPrivilegios que Niegan Derechos Desigualdad Extrema y Secuestro de la Democracia en Ameacuterica Latina y el CaribeSeptiembrede2015paacuteg6347 UnestudiodelProgramadeNacionesUnidasparaelDesarrollo(PNUD)del2012sentildealaqueenAmeacutericaLatinalospaiacutesesconmayornuacutemerodeprotestas

socialesldquosonlosquetambieacutenpresentanmayoresdesigualdadessocioeconoacutemicasygobiernosconcapacidadlimitadaparamanejardisturbiosrdquoypuntualizaquelastensionessocialesinstitucionalesyculturalesenestaregioacutensonnumerosasycongranparticipacioacutenciudadanaSeguacutenesteestudiolarelacioacutenentreelpromediodeconflictosylaprofundidaddelasbrechasdedesigualdadmuestraclaramentequelsquoamayorbrechasocialmaacutesconflictosyviceversarsquoPNUDLaProtestaSocialenAmeacutericaLatinaCoordinadoporFernandoCalderoacutenprimeraedicioacutenBuenosAiresSigloVeintiunoEditoresCuadernodeProspectivaPoliacutetica2012

48 JuanPabloJimeacutenezJuanCarlosGoacutemezSabainiyAndreaPodestaacuteEvasioacuten y equidad en Ameacuterica LatinaGermanAgencyforTechnicalCooperationDivisioacutendeDesarrolloEconoacutemicoabrildel2010

49 OxfamInforme Justicia Fiscal para Reducir la Desigualdad en Latinoameacuterica y el Caribe2012

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

copy 2015 This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivs 30 Unported License

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Page 16: Política Fiscal y Derechos Humanos en las Américas

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33 Proteccioacuten de los DESC contra los recortes presupuestarios en contextos de crisis o estancamiento econoacutemico

La poliacutetica social en algunos paiacuteses de Ameacuterica Latina en la uacuteltima deacutecada ha tenido un rol maacutes destacado como instrumento de proteccioacuten frente a las fluctuaciones econoacutemicas y la crisis internacional sin embargo la respuesta maacutes generalizada de los Estados a las situaciones de decrecimiento econoacutemico o crisis financiera sigue siendo la adopcioacuten de poliacuteticas de recorte presupuestal y otras medidas regresivas que generan un aumento de la pobreza y el deterioro de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Las lecciones aprendidas sobre los impactos en los derechos humanos de las poliacuteticas de austeridad fiscal durante el periodo de ajuste estructural en Ameacuterica Latina asiacute como el periacuteodo maacutes reciente de lsquoconsolidacioacuten fiscalrsquo en Europa y en otras regiones son muy relevantes para el contexto actual de la regioacuten

Las observaciones y recomendaciones de varios organismos del sistema internacional de los derechos humanos en el contexto de la reciente crisis econoacutemica europea50 asiacute como el emergente desarrollo normativo y jurisprudencial de los derechos humanos respecto a la poliacutetica fiscal y tributaria en las Ameacutericas y en otras regiones ofrecen importantes antecedentes sobre la forma en que los principios de derechos humanos son relevantes para la poliacutetica fiscal en tiempos crisis o de estancamiento econoacutemico51

Por un lado los oacuterganos de derechos humanos de las Naciones Unidas han emitido directrices sobre los requisitos que los gobiernos deben cumplir al adoptar poliacuteticas y medidas restrictivas del gasto social y al favorecer privatizaciones de los servicios puacuteblicos esenciales en los contextos de crisis52 Por ejemplo el reciente informe de la Relatoriacutea Especial de las Naciones Unidas sobre Pobreza Extrema y Derechos Humanos referido a la poliacutetica fiscal y tributaria53 el informe del Experto Independiente sobre Deuda Externa y Derechos Humanos en 201454 y el informe del Instituto de Derechos Humanos de la International Bar Asociacioacuten (IBAHRI)55 han contribuido a traducir los principios de derecho humanos en directrices praacutecticas para el disentildeo y monitoreo de la poliacutetica fiscal por parte de los gobiernos y de la sociedad civil Por otro lado los organismos monitores de los tratados de derechos humanos y la jurisprudencia nacional en varios paiacuteses han puesto en evidencia que el problema del deacuteficit presupuestal no estaacute en el coste de las poliacuteticas sociales como argumentan los Estados sino en la escasa base fiscal y el deacutebil esfuerzo por una recaudacioacuten maacutes justa56

De acuerdo a los estaacutendares existentes de derechos humanos en situaciones de estancamiento o crisis econoacutemica los estados deben buscar formas justas equitativas y progresivas para enfrentar el impacto de eacutestas sobre la poblacioacuten sobre todo la maacutes vulnerable socio-econoacutemicamente llevando a cabo una serie de procesos incluidos evaluaciones de impacto dirigidas a minimizar el efecto de las medidas sobre la poblacioacuten Sin embargo la evidencia histoacuterica y reciente demuestra que el comportamiento de los Estados en contextos de crisis privilegia los recortes al gasto social porque es menos controversialmdashpara la relacioacuten entre los Estados y las eacutelitesmdashque reformar el sistema fiscal para erradicar la evasioacuten fiscal imponer impuestos directos a las rentas las fortunas y a la propiedad entre otras formas de recaudar maacutes de manera justa

La adopcioacuten de medidas de austeridad fiscal profundiza las desigualdades sociales y exacerban el impacto de la crisis sobre los que menos tienen porque desmantela aquellos mecanismos que reducen las desigualdades y

50 CenterforEconomicandSocialRights(CESR)ldquoLitigating austerity Courtsrsquo response to budget cuts in times of crisisrdquo (proacuteximapublicacioacuten2015)51 VeacuteaselasopinionesypresentacionesenelpanelldquoCourtingTaxJusticeStrategiclitigationforhumanrights-centeredfiscalpolicyrdquoqueanalizoacutelosavances

enmateriadepresupuestoytributacioacutenenlaregioacutencomopartedelseminariointernacionalldquoAvanzandolaJusticiaFiscalatraveacutesdelosDerechosHumanosrdquorealizadaenLima(29-30deAbril2015)CenterforEconomicandSocialRights(CESR)disponibleenesteenlace

52 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelaONUOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo Mayode2012

53 RelatoriacuteaEspecialdeNacionesUnidassobreExtremaPobrezayDerechosHumanosinformesobrepoliacuteticafiscalytributariayderechoshumanosAHRC262822Mayode2014

54 InformedelexpertoindependientedeNacionesUnidassobredeudasobrelosflujosfinancierosiliacutecitosderechoshumanosylaagendadedesarrollopost2015AHRC28602015

55 InternationalBarAssociationHumanRightsInitiative(IBAHRI)ldquoTax Abuses Poverty and Human Rightsrdquo201356 ComisarioparalosDerechosHumanosdelConsejodeEuropaldquoLaproteccioacutendelosderechoshumanosentiemposdecrisiseconoacutemicardquoAnaacutelisisTemaacutetico

diciembrede2013Disponibleenespantildeol

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permiten un crecimiento sostenible57 Maacutes auacuten causan una ruptura de confianza democraacutetica entre la ciudadaniacutea y el estado Sin embargo las poliacuteticas o lsquopaquetes de austeridadrsquo adoptadas recientemente por algunos paiacuteses de la regioacuten muestran que estas poliacuteticas siguen siendo utilizadas en respuesta al decrecimiento o estancamiento econoacutemico

Por ello es importante que instituciones internacionales y regionales de derechos humanos como los oacuterganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos vigilen que los Estados adhieran sus poliacuteticas fiscales y otras disentildeadas para dar respuesta al decrecimiento econoacutemico y el deacuteficit presupuestario a los estaacutendares existentes antes referidos Los estados por su parte deben hacer los esfuerzos necesarios a traveacutes de sus poliacuteticas leyes y procesos administrativos para recaudar maacutes y sobre todo de manera maacutes justa antes de adoptar recortes presupuestales en materia social como ya viene ocurriendo en varios paiacuteses de la regioacuten58

34 La poliacutetica fiscal es un componente esencial en la relacioacuten entre las empresas y los derechos humanos

En el contexto de la poliacutetica fiscal la relacioacuten entre los derechos humanos y las empresas se manifiesta a traveacutes del pago de las contribuciones impositivas que las empresas realizan al erario puacuteblico las que a su vez destina el estado al cumplimiento de sus obligaciones en materia social Adicionalmente las praacutecticas tributarias de las empresas y el control de los Estados respecto a dichas praacutecticas tienen un impacto en la recaudacioacuten de los recursos fiscales Por ello con el fin de generar el maacuteximo de los recursos disponibles para el cumplimiento de los derechos los Estados no soacutelo deben adoptar marcos de regulacioacuten normativa adecuados sino que deben activar su maquinaria institucional administrativa para evitar la elusioacuten y evasioacuten fiscal y disentildear una estructura fiscal progresiva limitando las desigualdades fiscales que favorecen a algunos grupos principalmente a las empresas en detrimento de otros

Entre 2002 y 2011 los paiacuteses latinoamericanos y del Caribe perdieron casi 35 de su PIB en flujos iliacutecitos financieros la mayoriacutea de los cuales se debe a la falsificacioacuten en la facturacioacuten del comercio dentro de los grupos (intra-grupo) de empresas multinacionales o grandes empresas59 En la regioacuten un ejemplo que ilustra los retos del cumplimiento de las obligaciones de las empresas respecto a la recaudacioacuten de recursos puacuteblicos para el gasto social es el de las compantildeiacuteas mineras Ademaacutes de generar enormes pasivos ambientales incumpliendo obligaciones de derechos humanos en otros aacutembitos distintos al fiscal algunas empresas mineras por un lado recurren a la elusioacuten y evasioacuten fiscal y ademaacutes la gran mayoriacutea cuenta con incentivos y privilegios fiscales De este modo los ingresos que los Estados dejan de percibir debido a la evasioacuten y elusioacuten fiscal unidos a los incentivos fiscales que ellos mismos otorgan a este sector les priva de percibir los recursos necesarios para cumplir con sus obligaciones de derechos humanos por concepto de regaliacuteas mineras

57 ExisteliteraturaabundantesobreelimpactosobrelaprofundizacioacutendelapobrezayladesigualdadquelaspoliacuteticasdeausteridadylosrecortespresupuestalesenmateriasocialhancausadosobrelaspoblacionesmaacutesvulnerablesenEuropadurantelacrisisglobalrecienteAmododeejemploverOXFAMA Cautionary Tale The true cost of austerity and inequality in EuropeBriefingpaper174Setiembrede2013CESRSpain Austerity driving poverty growing inequality and human rights deterioration factsheetJanuary2015andMauled by the Celtic Tiger Human Rights in Irelandrsquos economic meltdownbriefingpaperFebrerode2012

58 OrtizyCumminsThe age of austerity A Review of Public Expenditures and Adjustment Measures in 181 Countries201459 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember2013

El gobiernodeBrasil anuncioacuteenMayode2015unajustefiscalporunvalorde24billonesdedoacutelaresque recortaprincipalmente el presupuesto de la seguridad social y de los derechos humanos ElMinisterio de Educacioacuten sufrioacuteunrecortepresupuestariodel237elMinisteriodeSaludde112laSecretariacuteadelaIgualdadRacialdel563ylaSecretariacuteadeDerechosHumanosun recortedel563 Conestos recortespresupuestarios laspoliacuteticaspuacuteblicasesencialesparagarantizarlosderechosdelossectoresmaacutesnecesitadossevenseriamentecomprometidasMientrastantoseguacutenGlobalFinancialIntegritylosflujosfinancierosiliacutecitosdeBrasilentre2010y2012fuerondealrededordeUS$337milmillones(obillones)porantildeoequivalenteal15delPIByunvalortresvecesmaacutesaltoqueeldelajustefiscalLaadopcioacutendemedidasmaacutesefectivasdecontroldeflujosiliacutecitoscontribuiriacuteaadisminuirlapeacuterdidadecapitaldelaeconomiacuteabrasilentildeayenconsecuencianoseriacuteannecesarioslosrecortespresupuestariosenaacutereastanimportantesdelosderechoshumanos Instituto de Estudos Socioeconocircmicos (INESC) ldquoArrocho fiscal detona direitos dos que mais precisamrdquo Brasilia 2015

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Para el caso de Brasil la organizacioacuten Global Financial Integrity ha estimado que en 2011 se albergaban US$321 billones de doacutelares de ingresos generados en Brasil en las Islas Caimaacuten US$162 billones en las Islas Viacutergenes Britaacutenicas y US$129 billones en las Bahamas Se estima que los flujos financieros iliacutecitos internacionales que dejoacute de percibir el erario brasilentildeo fueron de US$337 billones por antildeo entre el periacuteodo 2010 a 201260

En relacioacuten con los privilegios a sectores especiacuteficos tres estudios de caso en Costa Rica Ecuador y Peruacute demuestran el gran impacto negativo que tiene sobre la recaudacioacuten los beneficios fiscales y otros mecanismos que permiten que las empresas extractivas eludan pagar sus impuestos61 Hasta 2013 por ejemplo Meacutexico era uno de los pocos paiacuteses en los que no se cobraba ninguacuten tipo de impuesto o regaliacutea por la produccioacuten a boca de mina Esto alentoacute la extraccioacuten acelerada y asimismo favorecioacute desproporcionadamente a los concesionarios mineros mexicanos a costa del agotamiento de las riquezas minerales del paiacutes En Colombia entre 2005 y 2010 las empresas mineras pagaron en promedio 878 mil millones de pesos anuales por concepto del impuesto a la renta Pero durante el mismo periacuteodo tuvieron deducciones descuentos y exenciones que representaron un lsquocosto fiscalrsquo (ingresos fiscales que se dejan de percibir para el paiacutes) de 178 billones de pesos Es decir por cada 100 pesos efectivamente pagados por este concepto las empresas mineras tuvieron descuentos que terminaron representando peacuterdidas para el Estado de maacutes de 200 pesos62

En Argentina la mineriacutea encuentra enormes ventajas fiscales63 De acuerdo con el Banco Mundial este paiacutes se ubica a nivel mundial en el cuartil con menor tasa impositiva efectiva aplicada a la mineriacutea ocupando el quinto puesto entre todos los paiacuteses del mundo (detraacutes se Suecia Australia Chile y Zimbawe) Dentro de ese cuartil ademaacutes Argentina es ocupa el tercer puesto respecto de la tasa interna de retorno de las inversiones extranjeras64

El uso de incentivos tributarios para atraer a las empresas mineras es recurrente en la regioacuten pese a que la implementacioacuten de poliacuteticas alternativas y reformas tributarias progresivas desarrolladas en algunos paiacuteses han demostrado que esteacute no es el principal factor que determina el establecimiento de dichas compantildeiacuteas65 La medicioacuten del costo y la efectividad de las poliacuteticas de incentivos tributarios merecen un serio cuestionamiento sobre el cual los Estados de la regioacuten deben ser interrogados y deben rendir cuentas Un estudio de la CEPAL muestra que los paiacuteses latinoamericanos utilizan las exenciones tributarias como poliacutetica preferente para la promocioacuten de inversiones a diferencia de paiacuteses desarrollados los cuales recurren principalmente a subsidios o a preacutestamos subsidiados sin embargo hay una lsquoausencia de anaacutelisis especiacuteficos sobre este aspectorsquo y recomienda que se realice una cuantificacioacuten de estos mecanismos66 Maacutes auacuten propone que lsquolos informes de gastos tributarios integren la documentacioacuten del presupuesto que cada antildeo se enviacutea al Congreso que puedan ser comparados con los gastos directos y sometidos al mismo proceso de evaluacioacuten revisioacuten y controlrsquo67 Existe evidencia que el otorgamiento de los incentivos tributarios ha dado como resultado que muchos paiacuteses en desarrollo sacrifiquen una renta tributaria significativa en beneficio de empresas que operan con eacutexito dentro de su territorio durante largos periodos en detrimento de una recaudacioacuten justa para financiar los deacuteficits de derechos que muchos de estos Estados tienen Por ejemplo Christian Aid argumenta que en Guatemala en el antildeo 2006 el costo fiscal de incentivos tributarios a una sola compantildeiacutea minera superoacute el gasto total del paiacutes en infraestructura de salud68

60 DevKarBrazil Capital flight illicit flows and macroeconomics crises 1960-2012GlobalFinancialIntegrity201461 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeldquoTratamiento tributario a las inversiones extractivasrdquoabrilde201562 GRudasyJEspitialdquoParticipacioacutendelEstadoylasociedadenlarentaminerardquoEnLJGaray(Ed)Mineriacutea en Colombia Derechos Poliacuteticas Puacuteblicas y

GobernanzaVol1ContraloriacuteaGeneraldelaRepuacuteblica201363 EstasincluyenUntopeparaelpagoderegaliacuteasdel3congelamientodeimpuestosnacionalesprovincialesymunicipalespor30antildeosy5antildeosde

graciasinpagarlos(art8ley24196)descuentodelImpuestoalasGananciasentareasdeexploracioacutencompradeequiposmaquinariasyvehiacuteculos(art12ley24196)descuentodel100delImpuestoalosCombustiblesLiacutequidos(ley23966)devolucioacutenanticipadayfinanciamientodelIVA(ley24402)reembolsosporlasexportacionesembarcadasenpuertospatagoacutenicos(ley23018)exencioacutendelimpuestoalcheque(decreto6132001)devolucioacutendeloscreacuteditosfiscalesdeIVA(ley25429)eliminacioacutendegravaacutemenesytasasmunicipalesqueafectendirectamentealaactividadeimpuestoalossellos(ley24228)

64 JamesOttoetalMining Royalties A Global Study of Their Impact on Investors Government and Civil Society InternationalBankforReconstructionandDevelopmentWorldBank2006

65 ChristianAidInformeldquoSocavandoalospobresreformastributariasminerasenAmeacutericaLatinardquoSeptiembrede200966 JuanPabloJimeacutenezyAndreaPodestaacuteInversioacuten Incentivos Fiscales y Gastos Tributarios en Ameacuterica LatinaCEPALSerieMacroeconomiacuteadelDesarrollo77

2009Disponibleenesteenlace67 Ibid68 ldquoSocavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica LatinardquoInformedeChristianAidSeptiembrede2009

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Tanto los estados como las empresas son responsables por esta situacioacuten y tienen por lo tanto un papel importante en su correccioacuten tal como lo demuestra el ejemplo de Bolivia que a traveacutes del poder legislativo ha adoptado acciones de poliacutetica fiscal dirigidas a movilizar recursos para incrementar el gasto social

El informe de la Relatoriacutea Especial de Naciones Unidas sobre Extrema Pobreza y Derechos Humanos en el cual se ha analizado la poliacutetica fiscal y poliacutetica tributaria como determinantes fundamentales en el goce de los derechos humanos ha arrojado luz sobre las formas en que las praacutecticas de las empresasmdashcomo la evasioacuten y elusioacuten tributarias y otras praacutecticas similaresmdashquiebran su responsabilidad de respetar los derechos humanos en la medida que estas actividades desfinancian los servicios puacuteblicos y tienen un efecto negativo sobre los recursos potenciales dedicados a la realizacioacuten de estos derechos69

Los Principios Rectores sobre las Empresas y Derechos Humanos de la ONU han contribuido a arrojar luz sobre las responsabilidades tanto de los estados como de las empresas en materia de derechos humanos y establecen mecanismos de reparacioacuten para las personas cuyos derechos humanos son violados como resultado de la accioacuten de las empresas Es obligacioacuten de los Estados prevenir las violaciones de derechos humanos como resultado de las actividades de las empresas bajo su jurisdiccioacuten tanto dentro como fuera de su territorio Estos Principios han sido adoptados por varios organismos internacionales sin embargo requiere auacuten de contextualizacioacuten adaptacioacuten e interpretacioacuten a la realidad y a los retos propios de las Ameacutericas Por ello el rol que jueguen las instituciones regionales de derechos humanos es sumamente relevante para explicitar las obligaciones de los Estados de proteger los derechos humanos y la responsabilidad de las empresas de respetarlos en particular en materia de poliacutetica fiscal

La ingente peacuterdida de recursos por causa de la evasioacuten o elusioacuten fiscales los flujos iliacutecitos y la impunidad en la que operan los paraiacutesos fiscales ha generado redes globales y organizaciones de la sociedad civil que trabajan por la justicia fiscal las cuales desde muacuteltiples iniciativas y desde distintos enfoques luchan por la erradicacioacuten de los flujos financieros iliacutecitos70 Existen tambieacuten iniciativas de entidades intergubernamentales como la Organizacioacuten de Cooperacioacuten y Desarrollo Econoacutemico (OCDE) Entre otras medidas esta entidad patrocinoacute un acuerdo para el intercambio automaacutetico de informacioacuten fiscal destinado a eliminar el secreto bancario y reducir el fraude fiscal internacional y la evasioacuten En 2014 el Grupo de Accioacuten Financiera Internacional (GAFI) emitioacute una guiacutea para la transparencia y la propiedad efectiva disentildeada para prevenir el uso indebido de empresas fideicomisos y otros tipos de personas juriacutedicas para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo Estas iniciativas pueden jugar un rol relevante en la incorporacioacuten de los principios de derechos humanos en la rendicioacuten de cuentas de las empresas por la movilizacioacuten efectiva de los recursos

69 ConsejodeDerechosHumanosdelasNacionesUnidasDeacutecimosextasesioacutenInformedelaRelatoraEspecialsobreExtremaPobrezayDerechosHumanossobretributacioacutenyderechoshumanosMagdalenaSepuacutelvedaCarmonaAHRC262822deMayo2014

70 PorejemploelInstitutoparalosDerechosHumanosyEmpresasensupresentacioacutendelos10temasparalaagendaprioritariosparael2015haincluidoldquoDesarrollar Poliacuteticas y normas para abordar las Violaciones a los Derechos Humanos que se deriven de Evasioacuten Fiscal y Financierardquo

En Bolivia en mayo de 2005 el Congreso aproboacute una ley que estipuloacutemdashentre otras cosasmdash una nueva estructura de regaliacuteas e impuestos sobre la extraccioacuten de petroacuteleo y gas incrementando la participacioacuten del Estado en los ingresos Las reformas en el sector desde 2005 han generado un enorme aumento en los ingresos del gobierno boliviano (de un ingreso de unos US$173 millones en 2002 a un estimado de US$1570 millones en 2007) A partir de entonces se ha introducido tres importantes iniciativas dirigidas a ayudar a los maacutes pobres y vulnerables en Bolivia una pensioacuten estatal universal a todas las personas mayores de 60 antildeos un subsidio universal a todos los nintildeos de primaria y desayunos para todos los escolares de primaria a nivel nacional que les garantizan al menos una comida al diacutea El gobierno ha anunciado tambieacuten recientemente un nuevo programa de salud materna Ninguno de estos programas habriacutea sido posible sin las reformas tributarias al sector petrolero y gasiacutefero

Christian Aid Socavando a los pobres reformas tributarias mineras en Ameacuterica Latina Informe Septiembre de 2009

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4PRINCIPIOS RECTORES DE DERECHOS HUMANOS APLICABLES A LA POLIacuteTICA FISCAL

Tal como se ha sostenido en la seccioacuten anterior los principios de derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales y regionales proveen un marco normativo de referencia bajo el cual los Estados deben rendir cuentas de su poliacutetica fiscal Estos principios proveen una serie de paraacutemetros y directrices aplicables a la poliacutetica fiscal en todas las fases del ciclo de disentildeo elaboracioacuten implementacioacuten y evaluacioacuten de la poliacutetica

A continuacioacuten se analiza la forma en que los principios de derechos humanos abordan la poliacutetica fiscal en concordancia con las obligaciones contenidas en los principales instrumentos internacionales y regionales

41 Principio de igualdad y no discriminacioacuten

El principio de igualdad y no discriminacioacuten es uno de los principios centrales del derecho internacional de los derechos humanos El artiacuteculo 21 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos prohibe la discriminacioacuten respecto del goce de los derechos Los tratados internacionales sobre la discriminacioacuten racial sobre la discriminacioacuten contra las mujeres y sobre los derechos de los refugiados los apaacutetridas los nintildeos los trabajadores migratorios y sus familiares y las personas con discapacidad incluyen el ejercicio de los derechos econoacutemicos sociales y culturales sin discriminacioacuten alguna71 mientras que otros tratados exigen la eliminacioacuten de toda discriminacioacuten en aacutembitos concretos como el empleo y la educacioacuten72

El Pacto de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (PIDESC) regula el principio de no-discriminacioacuten en su Artiacuteculo 22 y el Comiteacute DESC lo desarrolla en su Comentario General 20 En este uacuteltimo el Comiteacute establece que ldquoLos Estados partes deben asegurarse de que existan y se apliquen planes de accioacuten poliacuteticas y estrategias para combatir la discriminacioacuten formal y sustantiva en relacioacuten con los derechos recogidos en el Pacto tanto en el sector puacuteblico como en el privado (hellip) Las poliacuteticas econoacutemicas como las asignaciones presupuestarias y las medidas destinadas a estimular el crecimiento econoacutemico deben prestar atencioacuten a la necesidad de garantizar el goce efectivo de los derechos sin discriminacioacuten algunardquo73 En este sentido el Comiteacute DESC ha establecido que ldquo[l]as agudas disparidades de las poliacuteticas de gastos que tengan como resultado que la calidad de la educacioacuten sea distinta para las personas que residen en diferentes lugares pueden constituir una discriminacioacuten con arreglo al Pactordquo74

En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su art 24 establece que ldquoTodas las personas son iguales ante la ley En consecuencia tienen derecho sin discriminacioacuten a igual proteccioacuten de la leyrdquo En su rol de inteacuterprete de lo establecido en la Convencioacuten la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado que el principio de igual proteccioacuten ante la ley y no discriminacioacuten pertenece al jus cogens puesto que sobre eacutel descansa todo el andamiaje juriacutedico del orden puacuteblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento juriacutedico75

Pese al amplio reconocimiento normativo y al consenso internacional sobre la importancia del principio de igualdad y no discriminacioacuten en el acceso y el goce de los derechos econoacutemicos sociales y culturales los estados de la regioacuten mantienen poliacuteticas puacuteblicas incluida la poliacutetica fiscal que discriminan tanto directa como indirectamente

71 VeacuteanselaConvencioacutenInternacionalsobrelaEliminacioacutendetodaslasFormasdeDiscriminacioacutenRaciallaConvencioacutensobrelaeliminacioacutendetodaslasformasdediscriminacioacutencontralamujerlaConvencioacutensobreelEstatutodelosRefugiadoslaConvencioacutensobreelEstatutodelosApaacutetridaslaConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeolaConvencioacuteninternacionalsobrelaproteccioacutendelosderechosdetodoslostrabajadoresmigratoriosydesusfamiliaresylaConvencioacutensobrelosderechosdelaspersonascondiscapacidad

72 ConvenioNordm111delaOITrelativoaladiscriminacioacutenenmateriadeempleoyocupacioacutenyConvencioacutendelaUNESCOrelativaalaluchacontralasdiscriminacionesenlaesferadelaensentildeanza

73 ComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturales(CESCR)ObservacioacutenGeneral20paacuterr3874 CESCRObservacioacutenGeneral1321ordmperiacuteododesesiones1999elderechoalaeducacioacuten(artiacuteculo13delPacto)EC1219991008dediciembrede1999

Paacuterrafo3575 CorteInteramericanadeDerechosHumanosOpinioacutenConsultivaNo18sobrelaCondicioacuten Juriacutedica y Derechos de los Migrantes Indocumentados2003

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La discriminacioacuten directa entrantildea un trato diferencial por un criterio sospechoso que no tiene ninguna justificacioacuten razonable por ejemplo cuando el sistema tributario establece obligaciones maacutes onerosas contra un grupo poblacional sin ninguna justificacioacuten incluso en proporcioacuten inversa a su capacidad de pago

Los sistemas tributarios de la regioacuten son globalmente regresivos y las cargas tributarias estaacuten sesgadas en contra de los ingresos laborales y a favor de los ingresos del capital lo cual tienen un impacto discriminatorio contra los sectores de menores ingresos76

La estructura tributaria regresiva afecta especialmente a las mujeres Dado que los impuestos indirectos los pagan todas las personas independientemente de sus ingresos se genera una carga injusta sobre las personas maacutes pobres y las mujeres siguen siendo maacutes entre los pobres de la regioacuten Ademaacutes existe evidencia empiacuterica sobre que el IVA sobre artiacuteculos especiacuteficos consumibles como productos de primera necesidad afecta a las mujeres de forma diferente que a los hombres77 Los impuestos directos tambieacuten afectan a las mujeres en forma diferente que a los hombres porque eacutestas en su mayoriacutea ganan menos tienen mayor movilidad en el mercado laboral y proporcionan mano de obra no remunerada y trabajo asistencial y de cuidado en el hogar en las empresas familiares y en la comunidad78

La discriminacioacuten fiscal indirecta se configura cuando en presencia de una discriminacioacuten formal o material contra un grupo poblacional el Estado no destina hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para erradicarla Por ejemplo al no asignar recursos para garantizar un derecho vulnerado en proporcioacuten al deacuteficit de goce del derecho que tienen las personas o grupos afectados

Este es el caso de los sistemas de pensiones en al menos tres paiacuteses de la regioacuten (Colombia El Salvador y Paraguay) en los que por efecto de la alta informalidad y la baja cobertura de sistemas no contributivos de pensiones los subsidios no se asignan a la poblacioacuten maacutes pobre en consecuencia la desigualdad se exacerba en contra de esta poblacioacuten79

El Comiteacute DESC ha sentildealado que ldquoademaacutes de abstenerse de discriminar los Estados partes deben adoptar medidas concretas deliberadas y especiacuteficas para asegurar la erradicacioacuten de cualquier tipo de discriminacioacuten en el ejercicio de los derechos recogidos en el Pacto En muchos casos para eliminar la discriminacioacuten sisteacutemica seraacute necesario dedicar maacutes recursos a grupos que tradicionalmente han sido desatendidosrdquo80

76 AliciaBaacutercenayNarciacutesSerra(eds)Reforma Fiscal en Ameacuterica Latina iquestQueacute fiscalidad para queacute desarrolloComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribe(CEPAL)SantiagodeChileFundacioacutenCIDOBBarcelona2012ademaacutesverBancoInteramericanodeDesarrolloRecaudar no basta2013

77 ChiaraCapraroldquoImpuestos a hombres y mujeres Por queacute el enfoque de geacutenero es crucial para un reacutegimen fiscal justordquoChristianAIDmarzo201578 Ibiacutedem79 ComisioacutenEconoacutemicaparaAmeacutericaLatinayelCaribeldquoEfectosredistributivosdelapoliacuteticafiscalenAmeacutericaLatinayreformastributariosrecientesrdquo

PanoramaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribe(Paacuteg94)201580 ObservacioacutenGeneralNro20delComiteacuteDESCsobreldquo[L]anodiscriminacioacutenylosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesuml(2009)

En Colombiadadoslosproblemasdeinformalidadlaboralylacoberturarestringidaparaestostrabajadoresalsistemadeseguridadsocialel80delossubsidiosdelsistemapensionalvanalquintildeingresomaacutesaltomientrasquesoloel03espercibidoporelquintilmaacutesbajo Fuente Nieto Ramos A (2014) El efecto de las pensiones sobre la desiguadad de ingresos en Colombia Bogotaacute CEDE Universidad de los Andes

En Meacutexico mientrasque laspersonasenel20demayores ingresosobtienen316delgastopuacuteblicodestinadoadesarrollohumanoel20maacutespobrerecibeapenas131dedichogasto Fuente Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) (2011) Informe sobre el Desarrollo Humano Meacutexico 2011 p 66

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En consecuencia ademaacutes de ser un instrumento de recaudacioacuten esencial para respetar proteger y cumplir los derechos humanos la implementacioacuten de algunos tributos puede constituirse en un instrumento clave que orienta por ejemplo el funcionamiento de determinados mercados para garantizar la satisfaccioacuten de las necesidades de los sectores sociales menos favorecidos Por ejemplo en el marco de la poliacutetica urbana en Buenos Aires la implementacioacuten de tributos que desincentiven las praacutecticas especulativas con la propiedad del suelo urbano se ha considerado como un aporte importante para la construccioacuten de ciudades maacutes inclusivas justas y por lo tanto respetuosas de los DDHH en general y de los DESC en particular En contraposicioacuten la falta de implementacioacuten de tributos que condenen dichas praacutecticas supone que el Estado se convierta en coacutemplice silencioso por omisioacuten de la construccioacuten de un espacio urbano marcado por la segregacioacuten y la desigualdad Asiacute la implementacioacuten de un impuesto sobre la renta diferencial generada por la accioacuten del Estado maacutes conocida como ldquocaptacioacuten de plusvaliacuteasrdquo oacute ldquocaptacioacuten de la valorizacioacutenrdquo o el cobro de un tributo progresivo en el tiempo sobre los inmuebles ociosos -edificados o baldiacuteos- pueden evitar un crecimiento desmedido de los precios del suelo

42 Transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas

La naturaleza de los derechos implica la existencia de mecanismos para hacerlos exigibles y la participacioacuten informada de las personas en las decisiones que pueden afectar sus derechos El Artiacuteculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos (PIDCP) establece que el derecho a la libertad de expresioacuten comprende la libertad de buscar recibir y difundir informacioacuten De manera similar el Artiacuteculo 13 de la Convencioacuten Interamericana de Derechos Humanos protege el derecho y la libertad de buscar y recibir informacioacuten81 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)82 reconoce que el acceso a la informacioacuten es un derecho universal y expresamente establecioacute el derecho de ldquobuscar y recibir informacioacutenrdquo del gobierno

En relacioacuten especifica con los DESC Los Principios de Limburgo sobre la Aplicacioacuten del Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales determinan que ldquopara avanzar en la realizacioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales es indispensable unir todos los esfuerzos a nivel nacional con el fin de convocar la participacioacuten de todos los sectores de la sociedad La participacioacuten popular es necesaria en cada etapa del proceso incluyendo la formulacioacuten aplicacioacuten y revisioacuten de poliacuteticas nacionalesrdquo83

81 EsteartiacuteculoestablecequeldquoTodapersonatienederechoalalibertaddepensamientoydeexpresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten (hellip)rdquo

82 CorteInteramericanadeDerechosHumanosCaso Claude Reyes y otros vs ChileSentenciade19deseptiembrede200683 PrincipiosdeLimburg11

En Buenos Aires la LeydeAcceso JustoalHaacutebitatde laProvinciadeBuenosAires (LAJHndashndeg14449)aprobadaendiciembrede2012constituyeuna iniciativavaliosaensu intentopor incidiren lapoliacuteticafiscalprovincial tantoenteacuterminosrecaudatorioscomodepoliacuteticaurbana Estanormaestableceunaumentodel50enelcobrodelimpuestoinmobiliariosobreaquellosinmueblesqueapesardeestar localizadosenunazonaurbanaseencuentranociosos EstaobligacioacutencumpleundoblerolrecaudatorioydedisciplinamientodelmercadoinmobiliarioEncuantoalprimerosuponeunaumentodelosfondosdisponiblesparaobrasdemejoramientodebarrios informalesentanto la leydestinadichosrecursosaunfondofiduciarioconesefinespeciacuteficoEnrelacioacutenalsegundodichoimpuestodesincentivalaexistenciadebaldiacuteosenlaszonasurbanasquesuponenunadisminucioacutendelaofertadesueloenelmercadoyporlotantounaumentoartificialdesuprecioAsimismolaexistenciadebaldiacuteosurbanoscontribuyealaconstruccioacutendeciudadesqueseexpandenenelterritorioloqueimplicaaltosycrecientescostosparaelEstadoenmateriadeofertadeinfraestructuraurbanayserviciospuacuteblicos Asiacuteelcobrodiferencialdelimpuestoinmobiliariosobrelosterrenosbaldiacuteossuponeporunladomayoresrecursosparacumplirconlosderechosdequieneshabitanenbarriosprecariosyalmismotiempolaimplementacioacutendeunapoliacuteticaurbanaparaincentivaralaconstruccioacutendeunaciudadmaacutescompactayporlotantomaacutesaccesibleeigualitaria Fuente Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS)

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En el aacutembito regional el documento de ldquoLineamientos para la elaboracioacuten de indicadores de progreso en materia de derechos econoacutemicos sociales y culturalesrdquo elaborado por la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos incorpora el acceso a la informacioacuten y la participacioacuten como indicadores transversales para medir el progreso en la realizacioacuten de los DESC en eacutel establece que ldquoEl adecuado acceso a informacioacuten puacuteblica es una herramienta clave para la participacioacuten ciudadana en las poliacuteticas puacuteblicas que implementan derechos consagrados en el Protocolo De alliacute que es necesario contar con un caudal de informacioacuten disponible que brinde elementos para la evaluacioacuten y fiscalizacioacuten de esas poliacuteticas y decisiones que los afectan directamenterdquo84

El acceso a la informacioacuten es particularmente relevante en el aacutembito de la movilizacioacuten de los recursos financieros puacuteblicos Para medir la dimensioacuten de acceso a la informacioacuten en asuntos fiscales y como una forma de impulsar a los gobiernos a que adopten mejores mecanismos de rendicioacuten de cuentas organizaciones como el International Budget Partnership FUNDAR o INESC han creado metodologiacuteas para medir el progreso de los Estados en estas dimensiones85 Maacutes recientemente la Alianza Global para el Gobierno Abierto (OGP por sus siglas en ingleacutes) se ha configurado como una plataforma que promueve que los gobiernos sean maacutes transparentes rindan cuentas y mejoren la capacidad de respuesta hacia sus ciudadanos86

Como se ha sentildealado en la seccioacuten anterior se ha logrado avances importantes en la atencioacuten de los estados a la transparencia y acceso a la informacioacuten fiscal en la regioacuten sin embargo la calidad de la participacioacuten y la ausencia de mecanismos efectivos de rendicioacuten de cuentas afectan la vigencia de estos principios En general los paiacuteses de Ameacuterica Latina tienen auacuten una tarea pendiente sobre esta trilogiacutea de principios cuya vigencia tiene alta relevancia para la poliacutetica fiscal La Encuesta de Presupuesto Abierto87 (Open Budget Iacutendex en ingleacutes) califica a Ameacuterica Latina con 47 puntos en una escala de 0 a 100 es decir como una regioacuten en la que se presenta apenas alguna informacioacuten respecto al proceso presupuestario y los documentos que deberiacutean publicarse88 Un escrutinio de las poliacuteticas de transparencia participacioacuten y rendicioacuten de cuentas en relacioacuten con la informacioacuten fiscal y tributaria permitiriacutea mejorar la calidad de las poliacuteticas puacuteblicas en pro de la garantiacutea de derechos

84 InteramericanComissiononHumanRights(CIDH)LineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesyculturalesOEASerLVII132Doc1419julio2008

85 VerporejemploFUNDARhttpfundarorgmxcategorianuestro-trabajoregimen-presupuestariotransparencia-presupuestaria-y-finanzas-publicasID=11IBPhttpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeINESChttpwwwinescorgbrheadlinesbanners2inesc-onlinelibrarytechnical-notesNT2015720-2020Budget20and20rightspdf

86 Maacutesinformacioacutenenhttpwwwopengovpartnershiporges87 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2015httpinternationalbudgetorgopening-budgetsopen-budget-initiativeopen-budget-survey88 InternationalBudgetPartnershipOpenBudgetSurvey2012

RespectoalcaraacutecterparticipativodelpresupuestountribunaldelaCiudaddeBuenosAiresestablecioacutequeldquonodebeperdersedevistaqueeslaleydepresupuestolaquefijaeldestinodelosfondosdelaCiudad-normatroncaldelaactividadfinancieraentendidaestauacuteltimacomoelconjuntodeaccionesfinancierasrealizadasporelEstadoconelfindehacerefectivas las institucionesconstitucionales [citaomitida]yelpresupuestoparticipativoesbaacutesicamenteunsistemadeformulacioacutenyseguimientodelpresupuestomedianteelcuallapoblacioacutendeterminaatraveacutesdedebatesyconsultasdoacutendeseraacutenhechas las inversionescuaacutelesson lasprioridadesobrasyaccionesaserdesarrolladasporel gobierno Es desde otro punto de vista una valiosa herramienta de planificacioacuten presupuestaria [cita omitida]rdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires (Sala I) causa Garcia Elorrio Javier Mariacutea CGGBA y Otros sobre Amparo (Art 14 CCABA) Expediente No 354210 (por implementacioacuten de la claacuteusula constitucional que garantiza el caraacutecter participativo del presupuesto)

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43 Movilizar ldquoel maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo para la realizacioacuten progresiva de los DESC

La obligacioacuten del estado de usar el maacuteximo de los recursos de que dispone va maacutes allaacute de asignar los recursos disponibles de manera efectiva conlleva la obligacioacuten de lsquomovilizar recursosrsquo para incrementar la disponibilidad de recursos de manera equitativa el anaacutelisis de la poliacutetica fiscal desde el punto de vista de los derechos humanos se ocupa tanto de la generacioacuten de recursos financieros como del gasto

El PIDESC en su artiacuteculo 21 establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo Otros tratados de derechos humanos al referirse a los recursos para el cumplimiento de los DESC de ciertos grupos sujetos de proteccioacuten especiacutefica han reiterado la obligacioacuten contenida en el Artiacuteculo 21 del PIDESC por ejemplo la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo89 en su Art 4 y la Convencioacuten sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (Art 42) Al interpretar el contenido del mandato a los estados de adoptar medidas ldquohasta maacuteximo de los recursos de que disponga2 el Comiteacute DESC ha indicado que ldquoEn esencia la obligacioacuten consiste en demostrar que en conjunto las medidas que se estaacuten tomando son suficientes para realizar el derecho de cada individuo en el tiempo maacutes breve posible de conformidad con el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo90 En el aacutembito regional la Convencioacuten Americana en su el artiacuteculo 26 establece una variacioacuten en la redaccioacuten al referirse al desarrollo progresivo de los DESC ldquoen la medida de los recursos disponiblesrdquo El Protocolo de San Salvador sin embargo en su Art 1 ha desarrollado el principio de modo similar al Art 21 del PIDESC91

Los tribunales nacionales en algunos paiacuteses de la regioacuten ya han empezado a esbozar en su jurisprudencia la aplicacioacuten del mencionado principio y las obligaciones que de eacuteste se derivan (ver recuadro)

89 ConvencioacutensobrelosDerechosdelNintildeoArt4yObservacioacutenGeneralNo5(2003)CRCGC200352003590 ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNro4relativaalderechoaunaviviendaadecuada91 ldquoObligacioacuten de Adoptar Medidas Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos se

comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacioacuten entre los Estados especialmente econoacutemica y teacutecnica hasta el maacuteximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacioacuten interna la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolordquo(art1)ProtocoloAdicionalalaConvencioacutenAmericanasobreDerechosHumanosenmateriadeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesldquoProtocolodeSanSalvadorrdquo

En Argentinaenuncasosobreelderechoa laviviendadepersonasensituacioacutendecallecontra laCiudadAutoacutenomadeBuenosAires la Corte Supremade ese paiacutes resolvioacute que el ldquomenuacutede soluciones brindado por la demandada (hellip)aparececomoinsuficienteparaatenderlaparticularsituacioacutendelaactorardquoFrentealainvocacioacutenporpartedelEstadodelimitacionespresupuestariaslaCorteentendioacutequeldquoelargumentodelautilizacioacutendelosmaacuteximosrecursosdisponiblesparecesubordinadoaunanaacutelisisintegralporpartedelaCiudaddelaasignacioacutendesusrecursospresupuestariosquenopodraacuteprescindirdelaobligacioacutenprimeraquesurgedelostratadosalosquesecomprometioacutelaArgentinaqueesdarplenaefectividadalosderechosreconocidosensustextosrdquoEnapoyoyconelfindeprecisarelcontenidodelosdeberesqueemergendelartiacuteculo21delPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturaleslaCortecitoacutelaDeclaracioacutendelComiteacutedeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesdelasNacionesUnidastituladaldquoEvaluacioacutendelaobligacioacutendeadoptarmedidashastaellsquomaacuteximodelosrecursosquedispongarsquodeconformidadconunprotocolofacultativodelPactordquo(EC1220071)EnesemarconormativoobservoacutequesibienenelcasoconcretoldquoelesfuerzoeconoacutemicoestatalesconsiderablenopareceserelresultadodeunanaacutelisisintegralparaencontrarlasolucioacutenmaacuteseficienteydelsquobajocostorsquoenlosteacuterminosquerecomiendaelComiteacutecitadodeNacionesUnidasrdquoSubrayoacutequeldquolaausenciadeunaplanificacioacutencoordinadayadecuadaporpartedelademandadahacequeenlaactualidaddebaerogarporunabaacutesicahabitacioacutenenunhotel(hellip)valoresqueexcedenalosrequeridosenelmercadoinmobiliarioporelalquilerdeundepartamentodedosambientesenelmismobarriordquo

Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten Argentina caso ldquoQ C S Y c Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s amparordquo (Fallos 335452)

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En un trabajo pionero en 2008 Sandra Fredman en consonancia con las consideraciones hechas por el Comiteacute de Derechos del Nintildeo sobre el alcance de la expresioacuten ldquohasta el maacuteximo de los recursos disponiblesrdquo ha sentildealado tres elementos que deberiacutean ser considerados en la evaluacioacuten del cumplimiento de esta obligacioacuten la suficiencia de los recursos disponibles la eficiencia en el uso de estos recursos y la equidad en los patrones de gasto92

En cuanto a la suficiencia de recursos cabe sentildealar que el nivel de la carga tributaria de los paiacuteses guarda relacioacuten con la suficiencia de los recursos disponibles por un estado El porcentaje promedio de los ingresos tributarios entre los paiacuteses de Ameacuterica Latina en 2013 fue de 213 (como porcentaje del PIB) muy por debajo del 341 que alcanzaron los paiacuteses de la OCDE y presenta una gran heterogeneidad (con niveles que van desde el 13 en Guatemala hasta el 357 en Brasil y 312 en Argentina)93 La baja carga tributaria condiciona el nivel del gasto puacuteblico social y afecta el aacutembito de impacto de la poliacutetica fiscal sobre el ingreso de los estratos maacutes bajos limitando su potencial redistributivo Los bajos ingresos tributarios en la mayoriacutea de paiacuteses de la regioacuten unido a otros factores restringen la disponibilidad de recursos para financiar los derechos94

Existen tres factores adicionales que tienen un impacto en la reduccioacuten de los recursos disponibles los altos niveles de evasioacuten tributaria los flujos financieros iliacutecitos internacionales y los excesivos privilegios tributarios de los que gozan ciertos sectores como es el caso de los concedidos a la industria extractiva en varios paiacuteses En la seccioacuten anterior se ha descrito en detalle la forma en que estos factores se hacen evidentes en la regioacuten

Como se indicaba en la seccioacuten anterior aproximadamente la mitad de la recaudacioacuten potencial del impuesto a la renta de las personas en la regioacuten se pierde por cuenta de la evasioacuten fiscal95 y la regioacuten perdioacute casi el 35 del Producto Interno Bruto en flujos iliacutecitos financieros96 Los incentivos tributarios excesivos a favor de sectores como la mineriacutea y otros tal como se ilustra en los ejemplos resaltados en este documento tienen sin duda un gran impacto negativo sobre la recaudacioacuten97 En cuanto a la eficiencia en el uso de los recursos fiscales la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles por parte de los gobiernos incluye entre otros aspectos que el gasto puacuteblico sea eficiente y efectivo y que los fondos destinados al cumplimiento de los derechos econoacutemicos sociales y culturales no sean desviados a otras aacutereas98 Por ello la ejecucioacuten deficiente de los recursos constituye una violacioacuten de la obligacioacuten de movilizar el maacuteximo de los recursos disponibles Asiacute lo han reconocido los tribunales nacionales o sub-nacionales en algunos paiacuteses

92 SandraFredmanldquoHuman Rights Transformed Positive rights and positive dutiesrdquoOxfordUniversityPress200893 OECDRevenue Statistics in Latin America and the Caribbean 2015chapteronTaxrevenuetrends1990-2013availablehere94 MichaelHanniRicardoMartneryAndreaPodestaacuteEl potencial redistributivo de la fiscalidad en Ameacuterica LatinaOpCitpaacutegs14-1595 BancoInteramericanodeDesarrollo2013Recaudar no bastap179-18096 DevKaryBrianLeBlanc Illicit Financial Flows from Developing Countries 2002-2011GlobalFinancialIntegrityDecember201397 ReddeJusticiaFiscaldeAmeacutericaLatinayelCaribeTratamiento tributario a las inversiones extractivasabrilde201598 MagdalenaSepulvedaldquoThe Nature of Obligations under the International Covenant on Economic Social and Cultural RightsrdquoAntwerpIntersentia2003

En Ecuador losciengruposeconoacutemicosdemayortamantildeohastafebrerode2013manteniacuteandeudasconelfiscoporaproximadamente1800millonesdedoacutelaresparticularmenteporel conceptode faltadepagode impuestosEstasdeudasrepresentabanunterciodelainversioacutenpuacuteblicaquefuede6500millonesdedoacutelaresen2012ysuperabaelpresupuestonacionalparaconstruccioacutendecarreterasqueascendioacutea1200millonesdedoacutelareseneseantildeo

En Peruacuteen2013fueevidentelareduccioacutendraacutesticadelosrecursosprovenientesdelcanonyregaliacuteashacialasregionesproductoras loscasosmaacutes llamativosse identificaronen las regionesAncashCuscoLaLibertadArequipaTacnayMoqueguaSeguacutenelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzaslasregionesrecibiraacuten180millonesdesolesmenosen2015porconceptodecanonyregaliacuteas

Fuente Red de Justicia Fiscal de Ameacuterica Latina y el Caribe Tratamiento tributario a las inversiones extractivas abril de 2015

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En Argentina el Tribunal Superior de Buenos Aires aceptoacute que la baja ejecucioacuten del presupuesto asignado a la infraestructura para la educacioacuten pre-escolar en esa ciudad constituiacutea una violacioacuten del derecho a la educacioacuten y propicioacute una solucioacuten amistosa en la que el Gobierno de la ciudad se comprometiacutea a la ejecucioacuten de un plan para superar este problema aunque hoy todaviacutea persisten buena parte de las fallas detectadas entonces99

En cuanto a la equidad existen arreglos tributarios o caracteriacutesticas de programas orientados a la garantiacutea de ciertos derechos que por excluir a la poblacioacuten de menores ingresos pueden tener efectos regresivos sobre la pobreza La forma en que se estructura la poliacutetica fiscal de un paiacutes en relacioacuten a sus fuentes de recaudacioacuten es un factor clave para evaluar en queacute medida se aprovecha su potencial redistributivo En este sentido maacutes allaacute de los recursos econoacutemicos que una poliacutetica fiscal eficiente provee para la implementacioacuten de poliacuteticas orientadas al cumplimiento de los derechos humanos una poliacutetica fiscal progresiva tiene en siacute misma un impacto positivo en la construccioacuten de una sociedad maacutes igualitaria y por lo tanto respetuosa de los derechos humanos

99 FBasch2011ldquoChildrenacutes Right to Early Education in the City of Buenos Aires A case study on ACIJacutes Class ActionrdquoInternationalBudgetPartershiphttpinternationalbudgetorgwp-contentuploadsLP-case-study-ACIJpdf

EnelPeruacute laDefensoriacuteadelPuebloen2013 evaluoacuteel cumplimientodelldquoPlanNacionalcontra laViolenciahaciala Mujer 2009-2015rdquo dedicando una porcioacuten relevante a los aspectos presupuestales de su implementacioacuten LaDefensoriacuteaafirmoacutequeldquo[L]aimplementacioacutendelaspoliacuteticaspuacuteblicasestablecidasparaerradicarlaviolenciacontralamujerrequierenecesariamentedelaasignacioacutenyejecucioacutendelosrecursospresupuestalescorrespondientessinloscualesdifiacutecilmentepodraacutenllevarsealapraacutecticayporendereducirlasbrechasdeviolenciadegeacuteneroenelpaiacutes[hellip]LaDefensoriacuteaevaluoacutelaasignacioacutenpresupuestal laejecucioacutenyeldestinodelosfondos EncontroacutequeldquolosmontosasignadosyejecutadosporlossectoreshanresultadoinsuficientesyescasosencomparacioacutenconelpresupuestogeneraldecadaministeriordquounafaltademetaspresupuestalesbiendefinidasquepermitanhacerunseguimientoadecuadodelasasignacionespresupuestalesyquelasasignacionessedestinanenalgunoscasosaldquoactividadesquenoapuntanprecisamentealcumplimientodelosobjetivosestrateacutegicosdelPlanNacional2009ndash2105rdquoLaDefensoriacuteaemitioacuteunaseriederecomendacionesalosdistintosectoresponiendoeacutenfasisenqueelMinisteriodeEconomiacuteayFinanzascumplaconsupapeleneldisentildeoeimplementacioacutendelineamientosparalosotrosministerioseacutestosincorporendentrodesupresupuestolametapresupuestalcorrespondientededicadaacumplirconelPlan

Balance Sobre el Cumplimiento del Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mujer 2009-2015 Defensoriacutea del Pueblo Serie Informes de Adjuntiacutea ndash

Informe No 003-2013 DPADM mayo de 2013

EnlaCiudadde Buenos Aires enuncasoreferidoalafaltadevacantesenlosinstitutoseducativosdegestioacutenpuacuteblicaenelnivelinicialenlaCiudadAutoacutenomadeBuenosAireslaCaacutemaradeApelacionesenloContenciosoAdministrativoyTributariodelaCiudadcomproboacutequeldquola falta de respuesta adecuada no tiene sustento en imposibilidades de origen material (falta de recursos econoacutemicos yo humanos) sino maacutes bien a una cuestionable gestioacuten administrativardquoPrecisoacutequeldquocomosedesprendedel informedelaAuditoriacuteaGeneralde laCiudadagregadocomoprueba(hellip)severificoacuteunasubejecucioacutenpresupuestariaenelaacutereadeinfraestructuraescolarparaelantildeo2003Lapruebasentildealada(hellip)destacoacute(hellip)quelsquoDelanaacutelisisefectuadoalaDireccioacutenGeneraldeInfraestructuraEscolarMantenimientoyEquipamientosurgenlossiguientesaspectossub-ejecucioacuten presupuestaria del 63 del creacutedito vigentersquordquoAgregoacutequeldquolaaccionantedenuncioacutequelafaltadeejecucioacutendelpresupuestoeninfraestructuraescolarosciloacuteentre$8259611enelantildeo2002y$68346979enelantildeo2005sinquetalesconsideracioneshayansidorefutadasporlaCiudadrdquoConsideroacutequeesoeraldquodemostrativodequelaaccionadanoestaacutecumpliendoconlostratadosinternacionalesquegozandejerarquiacuteaconstitucionaleimponenlaadopcioacutendemedidasadecuadasparagarantizarlosderechoslsquohastaelmaacuteximodelosrecursosdequesedispongarsquotalcomoloestableceelPactoInternacionaldeDerechosEconoacutemicosSocialesyCulturalesrdquo

Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires Sala I Caso Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia contra GCBA sobre amparo (art 14 CCABA) Expediente Nordm 233602000

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Por ejemplo la CEPAL ha sentildealado que el gasto puacuteblico en educacioacuten superior en la regioacuten ldquotiende a ser regresivo [en teacuterminos absolutos] como consecuencia de que la extensioacuten de la cobertura de la educacioacuten puacuteblica en los diferentes niveles educativos ha conllevado el acceso progresivo de la poblacioacuten lsquodesde arriba hacia abajordquo100 Las dificultades de acceso son mayores en los estratos de menores ingresos lo que supone un proceso de segregacioacuten educativo a favor de aquellos que tienen maacutes recursos quienes son los que logran acceder a la oferta educativa de mejor calidad

Una poliacutetica fiscal progresiva con potencial redistributivo requiere una mayor participacioacuten de los impuestos patrimoniales que gravan la renta y la riqueza en lugar de aquellos que lo hacen sobre la actividad econoacutemica sobre el salario o sobre el consumo Entre los impuestos patrimoniales los tributos sobre la propiedad inmueble son particularmente importantes para la implementacioacuten de una poliacutetica fiscal progresiva101

44 Realizacioacuten progresiva y no regresividad de los DESC

Los principales tratados de derechos humanos reconocen que dadas las limitaciones de recursos los DESC solo pueden ser asegurados en su nivel pleno de forma paulatina Pero tambieacuten establecen que los Estados deben de forma inmediata adoptar todas las medidas apropiadas hasta el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente su plena efectividad

El Art 2 del PIDESC establece que ldquoCada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacioacuten internacionales especialmente econoacutemicas y teacutecnicas hasta el maacuteximo de los recursos de que disponga para lograr progresivamente por todos los medios apropiados inclusive en particular la adopcioacuten de medidas legislativas la plena efectividad de los derechos aquiacute reconocidosrdquo El Comiteacute DESC ha interpretado que esta disposicioacuten obliga a los estados a ldquoelaborar y adoptar () un plan detallado de accioacuten para la aplicacioacuten progresivardquo de los derechos contenidos en el Pacto102

La Convencioacuten Americana de Derechos Humanos en su Art 26 establece respecto al desarrollo progresivo de los DESC que ldquoLos Estados Partes se comprometen a adoptar providencias tanto a nivel interno como mediante la cooperacioacuten internacional especialmente econoacutemica y teacutecnica para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econoacutemicas sociales y sobre educacioacuten ciencia y cultura contenidas en la Carta de la Organizacioacuten de los Estados Americanos reformada por el Protocolo de Buenos Aires en la medida de los recursos disponibles por viacutea legislativa u otros medios apropiadosrdquo

100ldquoFinanciamientoygestioacutendelaeducacioacutenenAmeacutericaLatinayelCariberdquoCEPAL2004101ElimpuestosobrelosbienesinmobiliariosademaacutestienedoscaracteriacutesticasdestacablesenteacuterminosrecaudatoriosEnprimerlugargozadeunaparticular

estabilidadenrelacioacutenaotrosimpuestosquedependendelaactividadeconoacutemicacomoelimpuestosobrelosingresosbrutosEnsegundolugarlarecaudacioacutendetributosalapropiedadinmueblepermitehacersederecursosparamejorarlasinfraestructurasurbanasEstasmejorasasuvezaumentanelvalordelaspropiedadesincrementandolaldquobasefiscalrdquosobrelaqueserecaudandichosimpuestosEselllamadoldquociacuterculovirtuosordquodelimpuestoinmobiliarioVerClaudiaDeCeacutesareyJoseacuteFranciscoLazoMariacutenImpuestos a los patrimonios en Ameacuterica LatinaCEPALSantiagodeChile2008p36

102ComiteacuteDESCObservacioacutenGeneralNdeg1relativaalapresentacioacutendeinformesporlosEstadosPartes

Pesealpotencialredistributivodelostributossobrelapropiedadinmuebleestossuelenestarsub-aprovechadosenlospaiacutesesdelaregioacutenseguacutenlaCEPALEnefectoseguacutenunestudiorealizadoporestaorganizacioacutensobre13paiacutesesy66jurisdiccionesdeAmeacutericaLatinaelimpuestoinmobiliariorepresentabaenpromediouacutenicamenteel037delPBIyun16delacargatributariaAsimismoelmismorepresentabaaproximadamenteun40delosingresosprovenientesdelosgravaacutemenespatrimonialesEstebajonivelderecaudacioacutenseenmarcaenunadeacutebilpresioacutentributariasobreelpatrimoniomientrasqueenpromedioenAmeacutericaLatinarepresentanel094delPBIeacutestacifraasciendea181paralospaiacutesesdelaOECD Claudia De Ceacutesare y Joseacute Francisco Lazo Mariacuten Impuestos a los patrimonios en Ameacuterica Latina CEPAL Santiago de Chile 2008 p78

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La nocioacuten de progresividad de los DESC estaacute ligada a la idea de gradualidad en el logro de la plena efectividad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales Tanto el art 26 de la Convencioacuten Americana y el 21 del PIDESC reconocen que dicha la realizacioacuten de estos derechos requiere la toma de medidas paulatinas en algunos casos escalonadas temporalmente y la administracioacuten de recursos escasos que implica la necesidad de optar entre objetivos103 Sin embargo no todas las obligaciones relacionadas con los DESC estaacuten sometidas a la progresividad Hay obligaciones de cumplimiento inmediato como la obligacioacuten de adoptar medidas la prohibicioacuten de discriminacioacuten y el aseguramiento de niveles esenciales de cada uno de los derechos contenidos en el Pacto sobre cuyo incumplimiento un estado no puede aducir gradualidad ni falta de recursos

La rendicioacuten de cuentas de un Estado sobre si estaacute adoptando las medidas para lograr de manera progresiva la realizacioacuten de los DESC de su poblacioacuten implica necesariamente la evaluacioacuten de su poliacutetica fiscal Las brechas y deficiencias en la implementacioacuten de las poliacuteticas y programas destinados a proteger respetar y cumplir los derechos econoacutemicos sociales y culturales son a menudo causadas por o estaacuten relacionadas con un financiamiento inadecuado o ineficiente de dichas poliacuteticas Los retos para el monitoreo y la exigibilidad de la obligacioacuten de los estados de adoptar medidas para el logro progresivo de los derechos humanos econoacutemicos y sociales no son por lo tanto menores Suponen un abordaje integral que triangule el nivel de goce de derechos los esfuerzos del estado a nivel de normativo y de poliacuteticas y los recursos dirigidos a su cumplimiento104

Desde diversas instancias internacionales como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos105 y regionales como la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos106 se ha generado ya herramientas de medicioacuten que incluyen indicadores metas cuantitativas y cualitativas que permitan identificar si los estados se encuentran dando pasos de manera progresiva hacia la realizacioacuten plena de los DESC107 De mismo modo organizaciones de derechos humanos han generado herramientas metodoloacutegicas ndashcomo el marco metodoloacutegico OPERA del Center for Economic and Social Rights cuya finalidad es evaluar la implementacioacuten de los DESC a traveacutes del monitoreo de las poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a establecer si un estado estaacute o no cumpliendo con su obligacioacuten de realizacioacuten de los DESC incluyendo la dimensioacuten de los recursos financieros

La prohibicioacuten de regresividad de los DESC se deriva del deber de progresividad de estos derechos Significa que no les estaacute permitido a los estados adoptar medidas regresivas deliberadas es decir medidas que supongan el deterioro del nivel de cumplimiento de un derecho Si se adoptaran medidas deliberadamente regresivas ldquocorresponde al Estado parte demostrar que se han aplicado tras el examen maacutes exhaustivo de

103ChristianCourtisldquoArtiacuteculo 26 Desarrollo ProgresivordquoenConvencioacutenAmericanasobrelosDerechosHumanosComentarioChristianSteineryPatriciaUribe(eds)

104CESRThe OPERA frameworkopcit105OficinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanos(ACNUDH)ldquoIndicadores de Derechos Humanos Guiacutea para la Medicioacutenrdquo

HRPUB1252012106EnJuliode2008laCIDHadoptoacutelosldquoLineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadederechoseconoacutemicossocialesy

culturalesrdquoqueplanteaobservacionesypropuestassobreeldesarrollodeunsistemadeindicadoresparalaevaluacioacutendelprogresodelosDESCEnelantildeo2012laOEAaproboacuteeldocumentofinaldeldquoIndicadoresdeprogresoparamedicioacutendederechoscontempladosenelProtocolodeSanSalvadorrdquopropuestosporelGrupodeTrabajo(AsambleaGeneraldelaOEA(AGRES2713(XLII-O12)del4dejuniode2012)

107LospresidentesdelosoacuterganoscreadosenvirtuddetratadosdederechoshumanosenelSistemadeNacionesunidasaprobaronldquoInforme sobre Indicadores para Vigilar el Cumplimiento de los Instrumentos Internacionales de Derechos HumanosrdquoAsuvezenelaacutembitodelaOEAlaComisioacutenInteramericanadeDerechosHumanosencomendoacuteaungrupodetrabajolaelaboracioacutendeundocumentoconlineamientosparalaelaboracioacutendeindicadoresdeprogresoenmateriadeDESC

ldquo()EnelmarcodedichaflexibilidadencuantoaplazoymodalidadeselEstadotendraacuteesencialmenteaunquenoexclusivamenteunaobligacioacutendehaceresdecirdeadoptarprovidenciasybrindarlosmediosyelementosnecesariospara responder a las exigenciasdeefectividadde losderechos involucrados siempreen lamedidade los recursoseconoacutemicosyfinancierosdequedispongaparaelcumplimientodelrespectivocompromisointernacionaladquiridoAsiacute la implementacioacutenprogresivadedichasmedidaspodraacuteserobjetode rendicioacutendecuentasydeserel casoelcumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podraacute ser exigido ante las instancias llamadas aresolvereventualesviolacionesalosderechoshumanosrdquo

Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Acevedo Buendiacutea y otros (ldquoCesantes y jubilados de la Contraloriacuteardquo) vs Peruacute Sentencia de 1 de julio

de 2009

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todas las alternativas posibles y que esas medidas estaacuten debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos enunciados en el Pacto en relacioacuten con la plena utilizacioacuten de los recursos maacuteximos disponibles del Estadordquo108 Es decir toda accioacuten que suprima restrinja o limite el contenido de derechos ya garantizados constituye una violacioacuten prima facie de los derechos humanos

Algunos tribunales nacionales en Ameacuterica Latina se han pronunciado respecto a la regresividad de medidas presupuestarias que reducen recursos presupuestarios para la financiacioacuten de servicios relacionados con los derechos sociales y lo han hecho en consonancia con las obligaciones sobre este principio contenidas en el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Por ejemplo en la sentencia C-931 de 2004 la Corte Constitucional colombiana declaroacute contraria a la constitucioacuten una norma de la Ley anual del presupuesto que disminuiacutea las partidas econoacutemicas el estado debiacutea otorgar a las universidades puacuteblicas del paiacutes La Corte sostuvo que el caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten implica que en principio toda regresioacuten en su proteccioacuten es inconstitucional y que la disminucioacuten de recursos a las universidades lo era La Sentencia precisoacute sin embargo que la posibilidad de adoptar medidas que disminuyan el grado de proteccioacuten de un derecho si estuvieren justificadas con criterios de razonabilidad y proporcionalidad (Ver recuadro) La Corte realizoacute un juicio de proporcionalidad en el cual verificoacute que si bien la medida empleada ndashdisminuir el presupuesto de una institucioacuten dedicada a la educacioacuten- era potencialmente apropiada para alcanzar un objetivo legiacutetimo ndashaliviar el deacuteficit de las finanzas puacuteblicas- el Gobierno no habiacutea explicado de forma suficiente porque la medida era necesaria para el logro del fin y por queacute no podiacutea ser sustituida por otra estrategia menos lesiva para la financiacioacuten de la educacioacuten superior puacuteblica Por ello la sentencia ordenoacute al Gobierno incluir en el presupuesto los montos necesarios para mantener en teacuterminos reales las partidas asignadas a las universidades puacuteblicas109

En realidades de estancamiento econoacutemico recesioacuten o crisis econoacutemica o humanitaria los principios de progresividad y no regresividad en el ejercicio de los DESC cobran especial relevancia En 2012 en medio de la crisis econoacutemica europea el Comiteacute DESC emitioacute una lsquocarta a los Estadosrsquo parte del PIDESC recordaacutendoles los requisitos que las medidas de austeridad o recortes presupuestales deben contemplar (Ver recuadro)

108AsiacutelohasentildealadoexpliacutecitamenteelComiteacuteDESCenlasObservacionesGeneralessobreelderechoalasalud(Paacuterr32)alaeducacioacuten(Paacuterr45)alagua(Paacuterr19)yalaproteccioacutendelosinteresesmoralesymaterialesdelautor(Paacuterr27)

109RodrigoUprimnyyDianaGuarnizoldquoiquestEs posible una dogmaacutetica adecuada sobre la prohibicioacuten de regresividad Un enfoque desde la jurisprudencia colombianardquoEnDireitosFundamentaisJusticaNo3AbrJun2008

La Corte Constitucional de Colombia declaroacute que ldquo[El] caraacutecter progresivo de un derecho implica no soacutelo elcompromisoestataldeampliarelespectrodecoberturarealdelmismohastasatisfacerelprincipiodeuniversalidadsino tambieacuten el aumentar el nuacutemero y contenido de las prerrogativas que dicho derecho confiere a sus titularesPero sobre todo conlleva la prohibicioacuten prima facie de retrocesos [hellip] Asiacute pues si bien el caraacutecter progresivode los derechos sociales no es absoluto su restriccioacuten exige una adecuada justificacioacuten en la persecucioacuten deobjetivos prioritarios de caraacutecter constitucional y debe respetar paraacutemetros de razonabilidad y proporcionalidad

[hellip]LaCorteencuentraquelasanterioresexplicacionesyjustificacionesdadasporelejecutivoalpresentarelproyectode ley anual de presupuesto sobre la finalidad perseguida con la congelacioacuten de las transferencias de recursos delpresupuestogeneraldelaNacioacutenalasuniversidadespuacuteblicassonprecariasTalesexplicacionesnocumplenconeldeberdeexponerunacargaargumentativamiacutenimaqueconbaseenrazonesconstitucionalesynosolamenteeconoacutemicasindique por queacute la limitacioacuten del caraacutecter progresivo del derecho a la educacioacuten superior y de la prohibicioacuten deretrocesosensureconocimientoeraestrictamentenecesariaparareducireldeacuteficitfiscaldemaneratalquenopodiacuteaserevitadaosubstituidaporotramedidaTampocolasexplicacionessentildealanporqueacutelafoacutermulaqueseacogioacutenoesdesproporcionadaesdecirporqueacutenoimplicaunsacrificioexcesivodelcaraacutecterprogresivoynoreversibledelderechosocialalaeducacioacutensuperiorfrentealbeneficioconstitucionalqueseobtienealreducirelgastopuacuteblicoyconeacuteleldeacuteficitfiscalrdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-931 de 2004

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La caiacuteda reciente en los precios del petroacuteleo y de las materias primas las previsiones de los gobiernos de la regioacuten sobre sus ingresos petroleros asiacute como las estimaciones de la CEPAL sugieren que dichos ingresos registraraacuten una caiacuteda equivalente a alrededor de un 1 del PIB en promedio en la regioacuten Esto representa un enorme desafiacuteo para los estados y una amenaza a los derechos sociales de la poblacioacuten Tal como se ha manifestado en varias ocasiones en este documento es necesaria una vigilancia desde los organismos nacionales regionales e internacionales de derechos humanos para evitar que los ajustes fiscales que los estados adopten medidas regresivas en nombre de la austeridad fiscal y que dichas medidas se adopten e implementen en concordancia con los estaacutendares de derechos humanos

45 Asegurar los niveles miacutenimos esenciales de los derechos

Al desarrollar las naturaleza de las obligaciones de los Estados contenidos en el PIDESC el comiteacute DESC establecioacute que ldquocorresponde a cada Estado parte una obligacioacuten miacutenima de asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos [hellip] Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligacioacuten miacutenima careceriacutea en gran medida de su razoacuten de serrdquo110 Tambieacuten establecioacute que ldquoPara que cada Estado Parte pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones miacutenimas a una falta de recursos disponibles debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estaacuten a su disposicioacuten en un esfuerzo por satisfacer con caraacutecter prioritario esas obligaciones miacutenimas Maacutes allaacute de eso parece obvio que la falta de previsioacuten presupuestaria de lo necesario para cumplir con estos niveles esenciales permitiriacutea adelantar el incumplimiento de tales derechosrdquo111

De acuerdo a lo establecido por el Comiteacute DESC los estados deben asegurar la satisfaccioacuten de por lo menos niveles miacutenimos esenciales de cada uno de los derechos Ello implica que cada uno de los derechos reconocidos en el PIDESC contiene un miacutenimo de elementos que son de inmediato y obligatorio cumplimiento para el Estado y que deben ser de caraacutecter prioritario en la asignacioacuten de los recursos puacuteblicos

La existencia de la necesidad o la insatisfaccioacuten de los niveles maacutes baacutesicos de los derechos constituyen una fuerte evidencia de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los tratados De modo similar la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sentildealado que el cumplimiento de las obligaciones miacutenimas ldquodebe ser la primera prioridad en las decisiones presupuestarias y de poliacutetica

110ObservacioacutenGeneralNdeg3delComiteacuteDESCreferenteaumlLaiacutendoledelasobligacionesdelosEstadosPartesuml(1990)paacuterrafo10111Ibiacutedem

ldquoLas crisiseconoacutemicas yfinancieras yunaausenciadel crecimiento impiden la realizacioacutenprogresivade losderechoseconoacutemicossocialesyculturalesypuedenconduciralaregresividadenelgocedeesosderechosElComiteacuteentiendequealgunosajustesenlaimplementacioacutendeestosderechoscontenidosenelPactosoninevitablesalgunasvecesSinembargo los EstadosPartenodebenactuar en violacioacuten a susobligacionesbajoel Pacto En tales casos el Comiteacuteenfatizaquecualquier cambiooajusteen lapoliacuteticatienequecumplir con los siguientes requisitosen primer lugar lapoliacuteticaesunamedidatemporalqueabarcasoacuteloelperiacuteododelacrisisen segundo lugar lapoliacuteticaesnecesariayproporcionadaenel sentidoque laadopcioacutendecualquierotrapoliacuteticao laomisioacutendeactuar seriacuteamaacutesperjudicialparalosderechoseconoacutemicossocialesyculturalesen tercer lugar lapoliacuteticanoesdiscriminatoriaycomprendetodaslasmedidasposibles incluidas lasmedidasfiscalesparaapoyar lastransferenciassocialesymitigar lasdesigualdadesquepuedenaumentarentiemposdecrisisyparagarantizarquelosderechosdelaspersonasygruposdesfavorecidosymarginadosnosonafectadosdemaneradesproporcionadaen cuarto lugarlapoliacuteticaidentificaelcontenidomiacutenimoesencial de los derechos o un piso de proteccioacuten social seguacuten lo desarrollado por laOrganizacioacuten Internacional delTrabajoyaseguralaproteccioacutendeestecontenidobaacutesicoentodomomentordquo Comiteacute de las Naciones Unidas para los Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Carta abierta a los Estados Partes 48 periacuteodo de sesiones 16 de Mayo de 2012 ldquoOpen letter to all state parties on the protection of the Covenant Rights in the context of the economic and financial crisisrdquo (traduccioacuten libre)

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Los gobiernos deben hacer todo lo posible para que los limitados recursos de que dispongan se destinen a conseguir por lo menos un nivel miacutenimo de disfrute de los derechos como garantizar el acceso universal a la educacioacuten primaria obligatoria y gratuita y que todos tengan acceso a una atencioacuten meacutedica baacutesica y a los medicamentos esencialesrdquo 112

En un contexto regional y nacional como el descrito en este documento con niveles alarmantes de pobreza y desigualdad los estados deben rendir cuentas por la ausencia de pisos miacutenimos de proteccioacuten social para la poblacioacuten en situacioacuten de vulnerabilidad Seguacuten estimaciones de la CEPAL teniendo en cuenta el tamantildeo promedio y el nuacutemero de trabajadores por familia en la mayoriacutea de los paiacuteses de la regioacuten con excepcioacuten de Costa Rica y Ecuador el salario miacutenimo no alcanza para cubrir las necesidades baacutesicas de las familias Las reformas fiscales en la regioacuten deben promover impuestos directos que graven las ganancias antes que el consumo y establecer un sistema de gastos puacuteblicos basado en derechos humanos que permita a la poblacioacuten de las Ameacutericas alcanzar por lo menos los niveles miacutenimos de los derechos reconocidos por los tratados de derechos humanos

112InformedelAltoComisionadodelasNacionesUnidasparalosDerechosHumanosPeriacuteododesesionessustantivode2007Tema14g)delprogramaprovisionalDocumentoUNE200782Paacuterr57

ldquoElderecho fundamentalalmiacutenimovital concretamenteen loque se refierea las condicionesmaterialesbaacutesicaseindispensablesparaasegurarunasupervivenciadignayautoacutenomaconstituyeunliacutemitealpoderimpositivodelEstadoyunmandatoqueorientalaintervencioacutendelEstadoenlaeconomiacutea(artiacuteculo334CP)LainterseccioacutenentrelapotestadimpositivadelEstadoyelprincipiodeEstadoSocialdederechoconsisteenladeterminacioacutendeunmiacutenimodesubsistenciadigna y autoacutenomaprotegido constitucionalmente Estemiacutenimo constituye el contenidodel derecho fundamental almiacutenimovitalelcualasuvezcoincideconlascompetenciascondicionesbaacutesicasyprestacionessocialesparaquelapersonahumanapuedallevarunavidalibredeltemorydelascargasdelamiseriaSibieneldeberdetributaresgeneralpuesrecaesobreldquolapersonayelciudadanordquo(art95-9delaCP)elderechoalmiacutenimovitalexigeanalizarsiquiennodisponedelosrecursosmaterialesnecesariosparasubsistirdignayautoacutenomamentepuedesersujetodeciertascargasfiscalesqueineludibleymanifiestamenteagravensusituacioacutendepenuriacuandoesnotorialainsuficienciadeunareddeproteccioacutensocialefectivayaccesiblealosmaacutesnecesitadosDeahiacutequelapropiaCartahayasentildealadocomoliacutemitealapotestadimpositivadelEstadoldquolosprincipiosdeequidadeficienciayprogresividadrdquoquerigenldquoelsistematributariordquo(art363delaCP)yquehayaenmarcadoeldeberdetributardentrodelosldquoconceptosdejusticiayequidadrdquo(art95-9delaCP)rdquo

Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-17310 (Referencia expediente D-7819) 10 de Marzo de 2010

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5 CONCLUSIONES Y PEDIDOS

A la luz de los argumentos y la evidencia mostrada en el presente documento se concluye que

bull Pese al progreso macroeconoacutemico de la regioacuten en la uacuteltima deacutecada Ameacuterica Latina y el Caribe sigue siendo la regioacuten maacutes desigual del mundo con una marcada brecha de desigualdad de ingresos que convive y refuerza las desigualdades sociales y de geacutenero existentes 165 millones de personas en la regioacuten son pobres de los cuales 69 millones viven en pobreza extrema Las poliacuteticas fiscales de caraacutecter predominantemente regresivo no estaacuten sirviendo para corregir estos problemas estructurales Por el contrario tal como se ha puesto en evidencia en este documento en algunos casos las poliacuteticas fiscales y tributarias han causado de manera directa o indirecta la profundizacioacuten de estas desigualdades

bull La poliacutetica fiscal tiene un impacto muy importante en el cumplimiento de todas las obligaciones en materia de derechos humanos contenidas en los tratados internacionales y regionales incluida la Convencioacuten Americana y en particular el Protocolo de San Salvador El ejercicio y el goce efectivo tanto de los derechos civiles y poliacuteticos como de los econoacutemicos sociales y culturales requieren recursos puacuteblicos Como parte de las obligaciones contraiacutedas en virtud de estos tratados los estados deben rendir cuentas sobre hasta queacute punto se ha movilizado el maacuteximo de los recursos disponibles para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos humanos de todas las personas sin discriminacioacuten alguna De alliacute la importancia de abordar la poliacutetica fiscal ndash tanto en su vertiente recaudatoria como de gasto puacuteblico- desde la oacuteptica de los derechos humanos

bull La poliacutetica fiscal es una poliacutetica puacuteblica y como tal estaacute sujeta al escrutinio y la rendicioacuten de cuentas en materia de derechos humanos Maacutes auacuten la poliacutetica fiscal determina el eacutexito o el fracaso de otras poliacuteticas puacuteblicas dirigidas a financiar servicios para la poblacioacuten y brindar proteccioacuten social a quienes lo requieren La ausencia de una vigilancia efectiva de los derechos humanos sobre la poliacutetica fiscal tiene un impacto negativo directo sobre todos los derechos humanos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales y culturales

bull La poliacutetica fiscal es justiciable de manera creciente los tribunales nacionales organismos de supervisioacuten de tratados de derechos humanos y los mandatos especiales de las Naciones Unidas estaacuten sometiendo a los estados a un escrutinio de sus decisiones en materia fiscal y sobre el uso de los recursos puacuteblicos Organizaciones de la sociedad civil en Ameacuterica Latina como las que suscriben esta iniciativa consideran la poliacutetica fiscal un campo fundamental para la justiciabilidad exigibilidad y realizacioacuten de los derechos humanos Estos factores configuran un contexto favorable y oportuno para que el sistema regional de los derechos humanos consolide su aacutembito de proteccioacuten a las violaciones de derechos humanos que resultan de los impactos de las poliacuteticas fiscales regresivas e injustas

En consecuencia las organizaciones peticionarias solicitan a la ilustre Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos que

1 Elabore un informe temaacutetico sobre la poliacutetica fiscal y los derechos humanos en las Ameacutericas dirigido a contextualizar y operacionalizar los principios de derechos humanos sobre poliacutetica fiscal en el marco del Sistema Interamericano de Derechos Humanos y formule directrices y recomendaciones orientadas a que los estados de la regioacuten adopten poliacuteticas fiscales justas progresivas y dirigidas a garantizar los derechos humanos en la regioacuten

2 En el marco de sus objetivos de fortalecimiento de los sistemas nacionales de derechos humanos en las aacutereas de promocioacuten y proteccioacuten de los derechos econoacutemicos sociales y culturales (DESC) con eacutenfasis en las empresas y los derechos humanos y el desarrollo sostenible inste a las instituciones nacionales de derechos humanos a implicarse en el monitoreo y vigilancia de la poliacutetica fiscal el rol de las empresas en la falta de recursos puacuteblicos y su impacto sobre los DESC

3 En concordancia con los indicadores establecidos en las ldquoNormas para la confeccioacuten de los informes perioacutedicos previstos en el artiacuteculo 19 del Protocolo de San Salvadorrdquo inste a los estados a cumplir de manera eficaz con los informes perioacutedicos a los que estaacuten obligados en el marco del monitoreo de la implementacioacuten del Protocolo de San Salvador proveyendo informacioacuten cabal y adecuada sobre sus poliacuteticas fiscales

4 Incluya en sus informes temaacuteticos un anaacutelisis de la forma en que poliacutetica fiscal afecta el cumplimiento del derecho o los derechos implicados

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Acerca de las organizaciones participantes

La Asociacioacuten Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ) es una organizacioacuten no gubernamental dedicada a la defensa de los derechos humanos de sectores vulnerados de la sociedad y al fortalecimiento de la democracia en Argentina promoviendo el cumplimiento de las leyes que protegen a los grupos desaventajados y la erradicacioacuten de toda praacutectica discriminatoria y contribuyendo al desarrollo de praacutecticas participativas y deliberativas

El Centro por los Derechos Econoacutemicos y Sociales (CESR por sus siglas en ingleacutes) es una organizacioacuten internacional no gubernamental con sede en Nueva York y base en Lima y en Washington DC que trabaja para que se reconozcan y garanticen los derechos econoacutemicos y sociales como herramienta poderosa para la justicia social y la dignidad humana CESR saca a la luz patrones de violaciones a los derechos econoacutemicos y sociales mediante investigaciones interdisciplinarias que combinan el anaacutelisis juriacutedico y socioeconoacutemico CESR aboga por reformas en materia de poliacutetica econoacutemica fiscal social y de desarrollo tanto a nivel internacional como regional y nacional para que los estados cumplan con sus obligaciones de derechos humanos y rindan cuentas por ellas

El Centro De Estudios de Derecho Justicia y Sociedad (Dejusticia) es una organizacioacuten colombiana con vocacioacuten regional e internacional localizada en Bogotaacute Su misioacuten es impulsar la construccioacuten de una ciudadaniacutea sin exclusiones y la vigencia de la democracia el Estado social de derecho y los derechos humanos Dejusticia desarrolla sus actividades a traveacutes de investigaciones juriacutedicas y socio-juriacutedicas que se ven reflejadas en publicaciones acadeacutemicas y documentos de poliacutetica puacuteblica intervenciones puacuteblicas participacioacuten en debates foros redes y observatorios participacioacuten en litigios estrateacutegicos y asesoriacuteas de intereacutes puacuteblico actividades de formacioacuten y presencia en medios de comunicacioacuten

El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) es una organizacioacuten no gubernamental que trabaja desde 1979 en la promocioacuten y proteccioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento del sistema democraacutetico en Argentina Entre sus objetivos se encuentran denunciar las violaciones de los derechos humanos incidir en los procesos de formulacioacuten de poliacuteticas puacuteblicas impulsar reformas legales e institucionales tendientes al mejoramiento de la calidad de las instituciones democraacuteticas y promover el mayor ejercicio de estos derechos para los sectores maacutes desprotegidos de la sociedad

FUNDAR Centro de Anaacutelisis e Investigacioacuten es una organizacioacuten de la sociedad civil plural e independiente mdashcon sede en Meacutexicomdash que se rige por los principios de horizontalidad y transparencia Con su quehacer busca avanzar hacia la democracia sustantiva y contribuir a generar cambios estructurales que transformen positivamente las relaciones de poder entre sociedad y gobierno en el respeto de los derechos humanos de las personas comunidades y pueblos para generar condiciones de vida digna y bienestar para todas y todos

Grupo FARO (Fundacioacuten para el Avance de las Reformas y las Oportunidades) es un centro de anaacutelisis de poliacuteticas puacuteblicas ecuatorianas independientes apartidista plural y laico cuya misioacuten es incidir en poliacuteticas puacuteblicas para construir una sociedad maacutes democraacutetica innovadora sustentable e incluyente a traveacutes de la investigacioacuten el diaacutelogo informado y la accioacuten colectiva

El Instituto de Estudios Socio-econoacutemicos (INESC) es una organizacioacuten no gubernamental sin fines lucrativos no partidaria y con finalidad puacuteblica Su misioacuten es contribuir al perfeccionamiento de la democracia representativa y participativa con miras a la garantiacutea de los derechos humanos mediante la articulacioacuten y el fortalecimiento de la sociedad civil para influenciar los espacios de gobernanza nacional regional e internacional

The International Budget Partnership (IBP) colabora con organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo para utilizar el anaacutelisis y la incidencia presupuestarios como herramienta para mejorar una gobernanza efectiva y reducir la pobreza El propoacutesito de IBP es asegurar que los presupuestos gubernamentales sean maacutes sensibles a las necesidades de las personas pobres y de bajos ingresos en la sociedad y en consecuencia hacer que los sistemas presupuestarios sean maacutes transparentes y rindan cuentas al puacuteblico

Con el apoyo de la organizacioacuten global para el desarrollo Oxfam Internacional Una de cada tres personas en el mundo vive en la pobreza Oxfam estaacute decidida a cambiar esto movilizando el poder de las personas contra la pobreza Trabajamos a nivel mundial con herramientas innovadoras y eficaces para lograr que las personas puedan salir de la pobreza por siacute mismas y prosperar Salvamos vidas en situaciones de emergencia y ayudamos a recuperar medios de vida Impulsamos campantildeas para que las voces de las personas en situacioacuten de pobreza puedan influir en las decisiones que les afectan en el aacutembito local y global En todo lo que hacemos desde Oxfam trabajamos creando alianzas con otras organizaciones y junto a mujeres y hombres en situacioacuten de vulnerabilidad para acabar con las injusticias que provocan pobreza Oxfam es una confederacioacuten internacional de 17 organizaciones que trabajan junto a organizaciones socias y comunidades locales en maacutes de 90 paiacutesesmic and

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Agradecimientos

La audiencia temaacutetica es parte de una iniciativa regional coordinada por el Center for Economic and Social Rights (CESR) bajo la supervisioacuten de Gaby Oreacute Aguilar y Nicholas Lusiani con la contribucioacuten en la investigacioacuten y edicioacuten del presente informe de Luciana Bercovich y Luke Holland En su elaboracioacuten se ha contado con los valiosos aportes de las organizaciones participantes en particular de las siguientes personas Dalile Antuacutenez (ACIJ) Sergio Chaparro (DeJusticia) Grazielle David (INESC) Luna Miguens (CELS) Diego de la Mora e Ivaacuten Benumea (FUNDAR) Gustavo Maurino (IBP) Fabiaacuten Carrillo y Juan Joseacute Herrera (Grupo Faro) Rosa Mariacutea Cantildeete y Deborah Itriago (Oxfam)

Foto de la caraacutetula Rocinha Favela por Alicia Nijdam Licensed under CC BY 20 via Commons

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