Monografía 01 - Transformación de Sociedades
36
UNDAC Escuela de Formación Profesional de ADMINISTRACION Octubre 2012 Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 1
-
Upload
lk-william-paredes -
Category
Documents
-
view
318 -
download
4
Transcript of Monografía 01 - Transformación de Sociedades
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 1
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 2
Transformación de Sociedades
MONOGRAFÍA
Preparado para:
Abog. Jesús E. AGUILAR MEZA
Catedrático
DERECHO EMPRESARIAL Cátedra
II SEMESTRE
Turno A
Equipo de Investigación:
BASILIO ALVITES, Jorghino J. PAREDES HINOSTROZA, William PORRAS RAMOS, Mabel VASQUEZ VARGAS, Allison Mishell YURIVILCA RAMIREZ, Gian Marco
Octubre, 2012
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 3
“Obra de tal manera que la máxima de tus
actos puedan valer como Principios de una
Legislación Universal”.
Emmanuel Kant
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 4
Índice INTRODUCCIÓN .................................................................................................................. 5
OBJETIVOS .......................................................................................................................... 7
MARCO TEÓRICO ............................................................................................................... 7
CAPITULO I ASPECTOS GENERALES ............................................................ 8
1.1 BASE LEGAL RELACIONADA...................................................................... 8
1.2. DEFINICIÓNES DOCTRINARIAS .............................................................. 10
1.3. LA TRANSFORMACION EN LA DEROGADA LEY DE SOCIEDADES .......... 12
1.4. REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES.................................................... 13
1.5. CONCEPTO DE TRANSFORMACION DE SOCIEDADES .................... 13
CAPITULO II PROCESO DE TRANSFORMACION DE SOCIEDADES .. 16
2.1 DERECHO DE SEPARACIÓN .................................................................... 16
2.2 EL ACUERDO DE TRANSFORMACION .................................................. 18
2.3. DE LA PUBLICIDAD DEL ACUERDO ...................................................... 20
2.4. LA ESCRITURA PÚBLICA ........................................................................... 21
2.5. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA TRANSFORMACIÓN ........................ 22
2.6. LA INSCRIPCIÓN DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN EN EL REGISTRO ..... 22
CAPITULO III IMPLICANCIAS Y CONSIDERACIONES ............................ 24
3.1. LA SITUACION DE LOS SOCIOS, LOS ACREEDORES Y LOS TERCEROS ........... 24
3.2. LA SITUACIÓN DE LOS SOCIOS .............................................................. 25
3.3. LA SITUACIÓN DE LOS ACREEDORES ................................................. 28
3.4. LA SITUACIÓN DE LOS TERCEROS ....................................................... 29
CAPITULO IV FORMALIDADES DE TRANSFORMACION ....................... 30
4.1. TRANSFORMACION DE SOCIEDADES EN LIQUIDACIÓN ................ 31
4.2 OTROS CASOS DE TRANSFORMACION ................................................ 32
4.3. PRETENSION JUDICIAL DE NULIDAD DE TRANSFORMACION
INSCRITA EN EL REGISTRO .......................................................................... 32
CAPITULO V CUESTIONES FRECUENTES .................................................. 33
CONCLUSIONES ............................................................................................................... 35
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................................................... 36
ANEXOS.................................................................................... ¡Error! Marcador no definido.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 5
____________________________________________________________
INTRODUCCIÓN
La Ley N° 26887 - Ley General de Sociedades, en adelante LGS,
contempla en su regulación diversos tipos societarios, los cuales
tienen por finalidad que las personas que buscan asociarse para
desarrollar una determinada actividad comercial encuentren un
marco legal adecuado para su forma de organización.
Sin embargo, no es raro encontrar casos de sociedades que han sido
formadas adoptando un determinado tipo societario más por
convención o costumbre que por una decisión tomada sobre la base
de la utilidad o conveniencia del tipo societario adoptado.
Aunque en muchos de estos casos la sociedad puede funcionar sin
mayores dificultades, existen supuestos en los que una mala decisión
al momento de determinar el tipo societario puede dificultar
gravemente la actividad de la sociedad e incluso su existencia.
Cuando esta situación es detectada y se quiere solucionar, el
mecanismo a seguir es el de la transformación.
El presente informe tiene por finalidad exponer cuáles son los distintos
casos de transformación societaria existentes, sus efectos y los pasos a
seguir para lograr la transformación.
En el Segundo Semestre de la Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACIÓN, tenemos la grata oportunidad de llevar el curso
de DERECHO EMPRESARIAL, dando lugar a la investigación y
aprendizaje de la situación actual que tienen las empresas en nuestro
País desde el punto de vista Jurídico - Legal, a diferentes niveles de
apreciación crítica y analítica, como lo es el caso de la
Transformación de Sociedades, a fin de actuar con criterio técnico
basándonos en lo legal y formal que estos procedimientos implican.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 6
El presente trabajo monográfico, muestra en su contenido lo referido
a la “Transformación de Sociedades”, el cual ha sido designado por el
docente y que para su desarrollo ha sido distribuido en 5 capítulos
respecto del Marco Teórico de la investigación:
1.- Aspectos Generales, en el cual el lector podrá conocer las bases
jurídico-legales relacionadas al proceso de transformación de
sociedades, además de las Definiciones doctrinarias por las que se
rige y un concepto general.
2.- Proceso de Transformación de Sociedades, en el que se
presentan detalladamente, los diversos procesos que implica la
transformación de sociedades y que además nos muestra una imagen
de resumen al finalizar, para comprenderlo esquemáticamente.
3.- Implicancias y Consideraciones, es el capítulo en el cual
presentamos las diversas consecuencias que lleva consigo el proceso
de transformación, a nivel de los principales involucrados como son
los socios, acreedores y terceros.
4.- Formalidades de Transformación, aquí se desarrolla todo lo
referido a liquidación, pretenciones de nulidad de la transformación y
conoceremos otros casos frecuentes de transformación
5.- Cuestiones Frecuentes, donde finalmente el lector podrá conocer
de forma resumida y directa, las consideraciones más esenciales del
proceso de transformación de sociedades, para un mejor
entendimiento.
Por ello, invitamos al lector, a ser conocedor del proceso de
“Transformación de Sociedades” en el desarrollo del presente trabajo
de investigación, ya que es un aporte basado en la recopilación de
diversas fuentes de investigación como: SUNAT, SUNARP, MEF,
Cámara de Comercio, Código de Comercio, entre otros.
El equipo de Investigación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 7
OBJETIVOS
- CONOCER, la base jurídico – legal en la que se fundamenta la
Transformación de Sociedades, así como sus definiciones
doctrinarias y cómo fue la referencia del proceso de
transformación en la derogada Ley General de Sociedades.
- COMPRENDER, el proceso de transformación
- EVALUAR, las implicancias que lleva consigo el realizar un
proceso de Transformación de Sociedades, para una toma de
decisiones oportunas y con sustento técnico legal.
MARCO TEÓRICO
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 8
CAPITULO I ASPECTOS GENERALES
1.1 BASE LEGAL RELACIONADA
La transformación de sociedades está regulada por los artículos 333° al
343° de la LGS.
LEY GENERAL DE SOCIEDADES
SECCION SEGUNDA
REORGANIZACION DE SOCIEDADES
TITULO I
TRANSFORMACION
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 9
Artículo 333.- Casos de transformación
Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en
cualquier otra clase de sociedad o persona jurídica contemplada en las
leyes del Perú.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el
Perú puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por
esta ley. La transformación no entraña cambio de la personalidad
jurídica.
Artículo 334.- Cambio en la responsabilidad de los socios
Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la
misma forma por las deudas contraídas antes de la transformación. La
transformación a una sociedad en que la responsabilidad de los socios
es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a
éstos por las deudas sociales contraídas antes de la transformación,
salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente.
Artículo 335.- Modificación de participaciones o derechos
La transformación no modifica la participación porcentual de los socios
en el capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los
cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho
de separación. Tampoco afecta los derechos de terceros emanados de
título distinto de las acciones o participaciones en el capital, a no ser
que sea aceptado expresamente por su titular.
Artículo 336.- Requisitos del acuerdo de transformación
La transformación se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y
el estatuto de la sociedad o de la persona jurídica para la modificación
de su pacto social y estatuto.
Artículo 337.- Publicación del acuerdo
El acuerdo de transformación se publica por tres veces, con cinco días
de intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de
separación empieza a contarse a partir del último aviso.
Artículo 338.- Derecho de separación
El acuerdo de transformación da lugar al ejercicio del derecho de
separación regulado por el artículo 200.
El ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones
sociales contraídas antes de la transformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
10
Artículo 339.- Balance de transformación
La sociedad está obligada a formular un balance de transformación al
día anterior a la fecha de la escritura pública correspondiente. No se
requiere insertar el balance de transformación en la escritura pública,
pero la sociedad debe ponerlo a disposición de los socios y de los
terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor de
treinta días contados a partir de la fecha de la referida escritura
pública.
Artículo 340.- Escritura pública de transformación
Verificada la separación de aquellos socios que ejerciten su derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la
transformación se formaliza por escritura pública que contendrá la
constancia de la publicación de los avisos referidos en el artículo 337.
Artículo 341.- Fecha de vigencia
La transformación entra en vigencia al día siguiente de la fecha de la
escritura pública respectiva. La eficacia de esta disposición está
supeditada a la inscripción de la transformación en el Registro.
Artículo 342.- Transformación de sociedades en liquidación
Si la liquidación no es consecuencia de la declaración de nulidad del
pacto social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duración, la
sociedad en liquidación puede transformarse revocando previamente el
acuerdo de disolución y siempre que no se haya iniciado el reparto del
haber social entre sus socios.
Artículo 343.- Pretensión de nulidad de la transformación
La pretensión judicial de nulidad contra una transformación inscrita en
el Registro sólo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta
general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma. La
pretensión debe dirigirse contra la sociedad transformada.
La pretensión se deberá tramitar en el proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una
transformación caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de
inscripción en el Registro de la escritura pública de transformación.
1.2. DEFINICIÓNES DOCTRINARIAS
Nuestro ordenamiento legal en vigencia regula el proceso de
transformación de sociedades en forma sucinta y precisa. En tal sentido,
comienza por determinar que "la transformación no entraña cambio de la
personalidad jurídica" (Art. 333º).
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
11
Más bien Ferrara nos explica lo siguiente:
"... La transformación consiste en la adopción por la sociedad, de un tipo
jurídico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que
someter -en lo sucesivo- al régimen correspondiente al nuevo tipo,
quedando libre de las normas que la regían hasta ese momento"1.
Podría complementarse esta definición manifestando que:
“... la transformación consiste en un acto jurídico unilateral e interno
del titular de una empresa, mediante el cual cambia su propia
organización por una más adecuada a sus necesidades.
(...) Como puede apreciarse, la transformación no implica disolver, ni
tampoco liquidar la organización del titular. Supone, simplemente, el
cambio de su estructura y régimen legal a otro de clase diferente sin
afectar su existencia (...)"2.
De igual manera, Saúl Argeri define a la transformación del siguiente
modo:
"...Adopción por los titulares o accionistas de la sociedad, ajustándose a
la Ley y a los estatutos sociales, de un nuevo tipo societario. Se ha
dicho que la transformación no importa la pérdida de la identidad de la
sociedad primitiva, pues sólo cambia su aspecto exterior"3.
Como podrá apreciarse, es posible decir que la transformación de
sociedades, consiste en el cambio experimentado de una sociedad a otro
tipo de sociedad o persona jurídica de diferente régimen legal,
conservando paradójicamente la misma personalidad jurídica.
En ese sentido, la existencia ininterrumpida de la misma personalidad
jurídica, permite verificar que por la "transformación" no cambia su
personería, sino que, más bien, continua subsistiendo bajo una forma
nueva, persistiendo el mismo sujeto (titular) y manteniendo los mismos
derechos y obligaciones que tenía bajo la forma abandonada. La
transformación no implica la disolución de la sociedad transformada, su
consiguiente liquidación y la sucesiva constitución de otro tipo de
sociedad; pues simplemente continúa la misma persona jurídica,
1 FERRARA, Francisco. "Empresarios y Sociedades", Madrid, Editorial Revista de
Derecho Privado. p. 376. 2 MORALES Acosta, Alonso. "Cambios en el Titular de la Empresa: Transformación,
Fusión y Escisión" en: El Titular de la Empresa, Revista Peruana del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones.1991 3 ARGERI, Saúl. Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Buenos Aires,
Editorial Astrea , 1982, p. 226
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
12
aunque modificada en la forma, conservando su anterior substrato
personal y patrimonial.
En ese orden de ideas, con la regulación de la "transformación" como
modalidad y opción para la "reorganización de sociedades", se evita
pues el engorroso, costoso e infructuoso proceso indicado (disolución,
liquidación y constitución de otra sociedad), que incluso podría afectar
severamente el crédito de la sociedad que se transforma. Ferrara (hijo)
corrobora lo que hemos venido explicando en los términos siguientes:
"... la transformación no supone la extinción de la sociedad seguida del
nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece siempre
viva y es siempre la misma, sólo cambia su ropaje legal"4.
De lo expuesto se infiere, que con la conservación de la personalidad
jurídica en la transformación, permanecen aquellos elementos
esenciales de la sociedad, capaces de trascender a cualquier tipo o
forma jurídica; como por ejemplo su domicilio, el objeto social, el capital
(salvo que algunos socios hagan uso del derecho de separación).
En ese orden de ideas, se consigue con la transformación, que la
estructura general de la sociedad, (tanto su organización como su
funcionamiento) se adapte a una nueva forma, sin dejar de ser la
misma persona jurídica.
1.3. LA TRANSFORMACION EN LA DEROGADA LEY DE SOCIEDADES
La derogada Ley General de Sociedades establecía que por la
transformación, las sociedades constituidas legalmente podían
transformarse en cualquiera de las otras clases de sociedades
consideradas en dicha Ley.
En ese aspecto radica la novedad del Artículo 333 de la nueva Ley
General de Sociedades, el mismo que permite la adaptación de las
sociedades no solamente a otras formas societarias, sino también a otros
tipos de personas jurídicas contempladas en las Leyes del Perú.
Ello significa que es perfectamente posible que la sociedad que se
transforma pueda adoptar la forma de una cooperativa, asociación,
fundación, comité; etc. y viceversa (por ejemplo una cooperativa podría
transformarse en sociedad anónima).
4 FERRARA, Francisco. "Empresarios y Sociedades", Madrid, Editorial Revista de
Derecho Privado. p. 376.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
13
1.4. REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES
No puede escapar a nuestra apreciación de la realidad que el desarrollo
de la actividad económica ha obligado a las empresas y a las sociedades
en particular a adaptarse a las condiciones del mercado para mantenerse
en un estado de franca competencia. Dentro de este esquema a ley
brinda las normas que permite a estas personas jurídicas a replantear no
sólo su forma jurídica, como sería en el caso de transformación, sino
agrupar o desagrupar los patrimonios para asignarlos a otras sociedades,
extinguiéndose las otorgantes o manteniéndose en una dimensión
reducida merecer a la transmisión de sus patrimonios, operando en estos
casos la fusión o escisión.
En principio la ley de sociedades brinda un marco legal amplio, pues al
tratar de las transformaciones, fusiones y escisiones, no las limita a las
sociedades simplemente, sino que las hace extensiva a todo tipo de
persona jurídica, debiendo extenderse esta extensión hasta el límite que
permita naturaleza de las personas jurídicas.
1.5. CONCEPTO DE TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
La transformación es el acto por el cual se cambia de estructura jurídica
de una sociedad evitando un proceso dilatado y costoso que puede
afectar el crédito de la compañía, como es el de disolver la sociedad
existente y crear otra nueva.
La transformación no implica, pues, disolución de la sociedad
transformada con su consiguiente liquidación y sucesiva constitución de
una sociedad nueva de otro tipo, sino que es una continuación del
organismo social modificado en la forma, aunque con el sustrato
personal y patrimonial.
La Ley considera en sus varios aspectos la transformación de cualquier
clase de sociedades en otra de tipo diferente, ampliando la gama de
posibilidades a todo tipo de persona jurídica. Cuando la Ley no lo impida,
cualquier persona jurídica constituida en el Perú puede transformarse en
alguna de las sociedades reguladas por la Ley.
La transformación no hace desaparecer la personalidad jurídica de la
sociedad. Es el mismo sujeto titular de los derechos y obligaciones
nacidos bajo la forma que se abandona, que asume las relaciones
jurídicas futuras, aunque aparezca revertido externamente de una forma
social distinta.
El acuerdo de transformación no puede perjudicar a unos socios en
beneficio de otros, alterando la proporción en que cada uno participa en
el capital social sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
14
produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separación. La
proporción que se reconozca en la nueva sociedad no será referida
únicamente al valor nominal de las acciones, cuotas o participaciones,
sino que habrá que tenerse en cuenta la proporcionalidad de los
derechos de los socios para evitar que a través de la transformación se
concedan privilegios a unos socios en desmedro de otros, salvo acuerdo
de éstos.
En cuanto a los derechos de terceros, o de beneficios, tampoco podrán
sufrir reducción, a no ser que los titulares de esos derechos le consientan
expresamente.
En referencia a los socios, cuya situación resulta vinculada a los
derechos de los terceros, hay que destacar que en el caso de
transformación de una sociedad de responsabilidad limitada en otra de
responsabilidad limitada, los socios no pueden excusar su
responsabilidad por las deudas anteriores a la transformación, o sea que
no pueden modificar los derechos actuales o expectaticios de terceros.
Los socios, responden en la misma forma por las deudas contraídas
antes de la transformación, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo
acreedor la acepte expresamente.
La transformación consiste en la adopción por la sociedad de un tipo
jurídico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que
someter al régimen correspondiente al nuevo tipo, que-dando libres de
las normas que le regían hasta ese momento.
No requiere disolver-se ni liquidarse, por lo tanto, no entraña el cambio
de la personalidad jurídica. Esto es, mediante la transformación la
sociedad abandona su estructura original, adoptando un tipo societario
distinto y quedando sometida a la normativa del tipo adoptado.
La utilidad práctica de esta figura consiste en que a través de ella se evita
el proceso costoso y dilatado, de extinguir la sociedad para luego crear
una nueva. Es decir, la transformación es un medio legal que permite
cambiar la forma de la persona jurídica evitando el largo camino que
significaría acordar la disolución, liquidar su patrimonio y registrar su
extinción para recién fundar o constituir la deseada
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
15
CUADRO N°01
Personas Jurídicas y/o entidades que pueden transformarse en Sociedades y
Viceversa
Entidades Sociedades
Asociación
Fundación
Comité
Cooperativa
Mutual
ONG
Instituto
Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada (EIRL)
Empresa Unipersonal
Club Social Deportivo
Caja Rural de Ahorro y Crédito
Caja Municipal de Crédito Popular
Entidad promotora de Centro
Educativo
Club Departamental
EDPYMES
Otros
Sociedad Anónima
Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada
Sociedad Colectiva
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad en Comandita por
Acciones
Sociedad Civil Ordinaria
Sociedad Civil de Responsabilidad
Limitada
En virtud de la transformación no se modifica la participación
porcentual delos socios en el capital de la sociedad, sin su
consentimiento expreso, salvo los cambios que se produzcan como con-
secuencia del ejercicio del derecho de separación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
16
CAPITULO II PROCESO DE TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
Primero debemos de partir por el conocimiento de las facultades legales
de realizarse una reorganización o transformación de sociedades. El
concepto más próximo a este acto viene a ser el del “Derecho de
Separación”.
2.1 DERECHO DE SEPARACIÓN
El acuerdo de transformación da lugar al ejercicio del derecho de
separación regulado por el artículo 200°.
El ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales
contraídas antes de la transformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
17
El derecho de separación por la transformación de la sociedad sólo alcanza
a los socios que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposición
al acuerdo a los ausentes, a los que hayan sigo ilegítimamente privados de
emitir su voz y los titulares de acciones sin derecho de voto.
Para hacer uso del derecho de separación hay un plazo que corre a partir
de la fecha de publicación del acuerdo de transformación. Los acuerdos
que den lugar al derecho de separación deben ser publicados por la
sociedad, por una sola vez, dentro de los diez días siguientes a su
adopción, salvo aquellos casos en que la ley señale otro requisito de
publicación. El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial
entregada a la sociedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de
publicación del aviso.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se
reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber
acuerdo, las acciones que tengan cotización en bolsa se reembolsarán al
valor de su cotización media ponderada del último semestre. Si no
tuvieran cotización, al valor en los libros al último día del mes anterior al
de la fecha del ejercicio del derecho de separación. El valor en libros es el
que resulte de dividir el patrimonio neto entre el número total de acciones.
Si se trata de transformación de una sociedad de otro tipo en sociedad
anónima o comandita por acciones, al hacerse la división del capital social
la asignación de las acciones debe efectuarse de modo que se mantenga la
proporción entre la cuota de socios.
Verificada la separación de aquellos socios que ejerciten su derecho de
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la
transformación se formaliza por escritura pública que contendrá la
constancia de la publicación de los avisos. Entra en vigencia al dia
siguiente de la fecha de la escritura pública respectiva. La eficacia de esta
disposición está supeditada a la inscripción de la transformación en el
registro.
La Ley N° 27028 ha otorgado a los titulares de acciones de inversión (antes
acciones del trabajo), derechos adicionales, y entre ellos los siguientes:
a) El derecho a incrementar la Cuenta Acciones de Inversión por
capitalización de cuentas patrimoniales en proporción a sus
participaciones en dicha cuenta.
b) Derecho a redimir sus acciones en los supuestos de transformación,
fusión, escisión, reorganización, cambio de objeto social y traslado
del domicilio de la sociedad al extranjero.
c) Participar en la distribución del saldo del patrimonio en caso de
liquidación de la sociedad.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
18
En tal sentido, si bien los titulares de dichas acciones no tienen un
derecho de separación, por cuanto no son socios de la sociedad, sí tienen
un derecho a pedir que se rediman sus acciones de inversión cuando la
sociedad pretenda transformarse.
2.2 EL ACUERDO DE TRANSFORMACION
La transformación, por su gran importancia, exige el cumplimiento estricto
de los requisitos que señala la Ley General de Sociedades y su estatuto,
dado que este último será modificado sustancialmente.
Bajo este orden de ideas, el Artículo 336º de la Nueva Ley General de
Sociedades, señala que es indispensable que la transformación se acuerde
"...con los requisitos establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o
de la persona jurídica para la modificación de su pacto social y estatuto".
En ese sentido, si se va a transformar una Sociedad Anónima en otra
persona jurídica requerirá para la validez del acuerdo, que la convocatoria
a junta general cuente para su instalación con "quórum calificado"
(concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto en primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por
lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a
voto.(Artículos 126º y 127º de la Ley General de Sociedades).
El acuerdo de transformación, además, se adoptará con por lo menos la
mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
Según Ulises Montoya Manfredi:
El acuerdo de transformación debe sujetarse a las mismas exigencias
establecidas para la modificación del pacto social o de los estatutos, según
el caso, lo que impone, además, el cumplimiento de determinados
requisitos. En primer lugar, debe mencionarse los datos que exigen para el
tipo de sociedad que se trata de adoptar y hacerse constar en escritura
pública; luego debe darse la publicidad necesaria mediante avisos e
inscribirse en el Registro Mercantil. El acuerdo de transformación se
publica por tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso. El
plazo para el ejercicio del derecho de separación empieza a contarse a
partir del último aviso.
El RSS establece (Art. 117) que la escritura pública de transformación
deberá contener todos los requisitos exigidos para la nueva forma
societaria adoptada. Para efectos registrales, en caso que el acuerdo de
transformación adopte en Junta universal, el Registrador no exigirá que la
escritura pública contenga la constancia de la publicación de haberse
publicado el acuerdo de transformación, pues en el caso de la Junta
universal, todos los socios tienen conocimiento del acuerdo, y por tanto
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
19
pueden ejercer en la misma sesión su derecho de separación, dejando la
constancia de oposición al acuerdo en la misma acta, y ejercer en dicho
momento su derecho de separación o dentro del plazo que indica la ley,
resulta ocioso, entonces que en el caso de la junta universal tenga que
acompañarse para la inscripción del acuerdo e transformación los avisos
de publicación. Dicha publicación no se ha anulado mediante la RSS, sino
que sólo se ha limitado para los efectos registrales. Cabe precisar en todo
caso que dicha normatividad resulta pertinente toda vez que los
acreedores no tienen derecho de oposición al acuerdo de transformación,
como era en la ley societaria ya derogada.
La omisión de los datos mencionados determinará, respecto a los socios no
asistentes, que no podrá tenérseles como separados en el plazo que se
establezca, sino a partir del momento en que la publicación se realice por
última vez, debiendo entenderse que en los casos que se haga una
comunicación individual, debe reputarse válidamente hecho. Y en cuanto
la infracción ocasione perjuicios, debe dar lugar a acciones de
responsabilidad contra los directores.
El acuerdo no puede revestir carácter de generalidad, sino que debe ser
comprensivo de la nueva forma que se propone adoptar la sociedad y de
las modificaciones que hayan de hacerse en la escritura para realizar el
cambio, de modo que los socios o accionistas deben tener a su alcance
todos los elementos de juicio para decidir si continúan en la sociedad o se
separan de ella en la forma que la ley establece. Resulta, pues, de interés
conocer la situación de la sociedad que va a ser sujeto de la
transformación.
La omisión de los requisitos señalados por la ley origina la nulidad del
negocio jurídico. El requisito de formular un balance de transformación al
día anterior a la fecha de escritura pública correspondiente, se justifica
porque esto permitirá conocer la situación de la sociedad y apreciar el
valor de su patrimonio, lo que es de interés para los socios y para los
terceros. No se requiere insertar el balance de transformación en la
escritura pública, pero la sociedad debe de ponerlo a disposición de los
socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no
mayor de treinta días contados a partir de la fecha de la referida escritura
pública. Los anuncios por el periódico sirven, además, para contar con el
plazo dentro del cual los socios pueden hacer uso del derecho de
separación. Cabe advertir que en el caso de la transformación de
sociedades se ha suprimido el derecho del tercero de oponerse el acuerdo,
pues la nueva ley no otorga este derecho al tercero porque considera que
es la misma persona jurídica la que sigue respondiendo por sus
obligaciones; no se produce un traslado de patrimonios como en el caso de
la fusión y escisión.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
20
2.3. DE LA PUBLICIDAD DEL ACUERDO
La publicidad del acuerdo de transformación permite que los socios tengan
acceso a la mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar
una correcta decisión (según la conveniencia o inconveniencia de la
transformación) acerca de su permanencia en la sociedad o su separación.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina que el acuerdo
de transformación sea publicado por tres veces, con cinco días de intervalo
entre cada aviso, con la finalidad de que los socios puedan ejercer su
derecho de separación.
El acuerdo de transformación adopta-do por la junta general se publica
por tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso.
Este requisito debemos concordarlo con el artículo 43 de la LGS que
señala que las publicaciones serán hechas en el periódico del lugar del
domicilio dela sociedad encargado de la inserción de los avisos judiciales.
Sin embargo, tratándose de sociedades con domicilio en las provincias de
Lima y Callao harán las publicaciones cuando menos en el diario oficial El
Peruano y en uno de los diarios de mayor circulación de Lima o del Callao,
según sea el caso.
Gráfico N° 01 - Pre visualización de Aviso de Transformación
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
21
2.4. LA ESCRITURA PÚBLICA
La transformación tiene un carácter rigurosamente formal, es por ello
que verificada la separación de aquellos socios que ejercieron este
derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso del mismo, la
transformación se formaliza por Escritura Pública que contendrá la
constancia de los avisos mencionados.
Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un
balance de transformación el día anterior a la fecha del otorgamiento de
la Escritura Pública. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan
conocer la situación patrimonial de la sociedad al momento en que la
transformación se realice. No es requisito que este balance sea insertado
en la Escritura Pública.
A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la
formulación de dos balances (uno "cerrado al día anterior del acuerdo" y
otro "cerrado al día anterior del otorgamiento de la escritura pública".
Sólo es necesario este último y, como ya mencionáramos, no se exige su
inserción en la Escritura Pública.
En relación al tema de la fecha de otorgamiento de la escritura pública
encontramos que dicho día se encuentra desubicado en cuanto al efecto
de la transformación. En efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre
del balance"...al día anterior a la fecha de la escritura pública..." (Art.
341). Empero, ¿Qué sucede con el día del otorgamiento de la Escritura
Pública de transformación?. La ley es categórica, sólo entra en vigencia la
transformación a partir del día siguiente del otorgamiento de la Escritura
Pública (y supeditada a su inscripción en el Registro Público), de
conformidad con el Artículo 341º; de tal manera que en la práctica ello
exigirá en realidad que el balance de cierre se rectifique en su
oportunidad para incluir al día de otorgamiento de la Escritura Pública.
La sociedad debe poner el Balance a disposición de los socios y de los
terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de
treinta días contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura
Pública. No obstante señalarse un plazo límite para su formulación, no
se indica cuál es el plazo durante el cual debe quedar a disposición de
aquella dicha información. Entendemos que por aplicación analógica de
la regla establecida para los casos de fusión y escisión (otras
modalidades de reorganización) éste deberá ser no menor"...no menor de
sesenta días luego del plazo máximo para su preparación".
En buena cuenta, la puesta a disposición del balance permitirá a los
socios y a terceros apreciar la real situación de la sociedad, les permitirá
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro.
22
conocer el valor de su patrimonio y decidir sobre el ejercicio o no de su
derecho de separación (Art. 338).
2.5. ENTRADA EN VIGENCIA DE LA TRANSFORMACIÓN
La Transformación entra en vigencia al día siguiente de la fecha del
otorgamiento de la Escritura Pública.
Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformación se
formula al día anterior al otorgamiento de la Escritura Pública,
apreciamos que la transformación entra en vigencia al día siguiente del
otorgamiento de la misma.
Ello significa que el Balance de transformación no estará considerando el
día del otorgamiento de la Escritura Pública, día que quedará sin reflejo
contable, y que significa que el Balance se encontrará desfasado por lo
menos en un día.
2.6. LA INSCRIPCIÓN DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN EN EL
REGISTRO
Es preciso resaltar que no obstante la transformación entra en vigencia
al día siguiente de la fecha de la Escritura Pública respectiva, la eficacia
de esta disposición se encuentra supeditada a su inscripción en Registro.
La inscripción en el Registro pone fin al proceso de transformación, por lo
que el registrador revisa íntegramente el proceso de transformación
durante la calificación del título.
Para el efecto, no sólo califica la legalidad de los documentos
presentados, sino también tiene en cuenta "...la capacidad de los
otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus
antecedentes y de los asientos de los registros públicos" (Art. 2011 del
Código Civil).
Otro aspecto a resaltar de la importancia de la inscripción radica en que
constituye el medio adecuado para que socios y terceros no informados
puedan finalmente conocer la existencia de este acuerdo y ejercer su
pretensión judicial de nulidad, si así lo consideran pertinente.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 23
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 24
CAPITULO III IMPLICANCIAS Y CONSIDERACIONES
3.1. LA SITUACION DE LOS SOCIOS, LOS ACREEDORES Y LOS TERCEROS
Respecto de los socios, acreedores y terceros que tengan derechos
emanados de título distinto de las acciones o participaciones en el
capital.
Naturalmente al hacer referencia a la transformación de sociedades,
debemos considerar a los "grupos de interés" de la sociedad que pueden
ser afectados por un acto tan trascendente como el que venimos
tratando. Naturalmente, éstos son los propios socios, los acreedores y los
terceros que tengan derechos emanados de título distinto a las acciones o
participaciones en el capital.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 25
3.2.- LA SITUACIÓN DE LOS SOCIOS
Indudablemente la transformación puede modificar la situación jurídica
de los socios, cambiando ciertas reglas de juego corporativas relativas a
sus derechos y obligaciones.
Ello, porque su situación no será más la que le correspondía antes de la
transformación, sino la que prevé la ley para el tipo de sociedad o
persona jurídica que se adopte.
Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la información del socio, que se
pretende facilitar a través de la publicidad que corresponde a la
convocatoria a Junta General o a los socios para que formen esta
voluntad social; así como la publicación del acuerdo de transformación y
se complementa con la puesta a disposición del Balance de
transformación con posterioridad al otorgamiento de la Escritura pública
(Art. 339).
No obstante lo indicado, la transformación tiene sus limitaciones, por
ejemplo, no puede modificar las participaciones de los socios en el
capital, salvo que medie su consentimiento expreso o que se deba al
ejercicio del derecho de separación.
3.2.1.- El Derecho de Separación de los Socios:
Acordada la transformación, lógicamente no se puede obligar a los
socios disidentes a permanecer en la sociedad en contra de su voluntad.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades reconoce el "derecho de
separación" el cual consiste en que el socio que se separa tiene derecho
a recibir la participación que le corresponda en el capital social de la
sociedad que se transforma.
Sin embargo, de conformidad con el Artículo 337 de la Ley General de
Sociedades, el acuerdo de transformación entraña el derecho de
separación pero según se encuentra regulado en el Artículo 200 del
mismos cuerpo normativo.
En ese sentido, sólo están facultados para ejercer este derecho: 1) los
presentes que se hubieren opuesto en la junta general u órgano
equivalente al acto de transformación dejando constancia en el acta
pertinente, 2) los ilegítimamente privados del derecho a emitir su voto y
los titulares de acciones sin derecho a voto.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 26
El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada a
la sociedad correspondiente hasta el décimo día posterior contado a
partir de la fecha de la última publicación del acuerdo de
transformación (Artículo 3 de la Ley General de Sociedades).
El Artículo 200º de la Ley General de Sociedades establece los criterios
a los que se sujetará la valorización de las participaciones sociales que
se van a reembolsar, así como el plazo para este efecto (que no deberá
exceder de dos meses desde la fecha del ejercicio del derecho de
separación).
Naturalmente, el ejercicio del derecho de separación no libera al socio
de la responsabilidad personal que le corresponde por las obligaciones
sociales contraídas antes de la transformación.
3.2.2.- La Responsabilidad de los Socios
No cabe pensarse que la transformación pueda servir para la elusión de
las reglas de responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un
tipo social, prescrito por la Ley General de Sociedades.
En ese sentido, la transformación de una sociedad de responsabilidad
ilimitada (v.gr.: sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no
libera a los socios en el nuevo tipo social (v. gr.: sociedad anónima), de
responder solidaria y personalmente con los bienes personales, por las
deudas sociales contraídas con anterioridad a la transformación de la
sociedad.
De ese modo, la transformación de la sociedad no puede afectar a los
derechos adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con
anterioridad al acuerdo social; salvo, desde luego, que medie
consentimiento de los mismos liberados a los socios.
En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo
siguiente:
"Artículo 334.- (...) La transformación a una sociedad en que la
responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad
ilimitada que corresponde a éstos por las deudas sociales contraídas
antes de la transformación, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo
acreedor lo acepte expresamente."
Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el
otorgamiento de garantías o simplemente en mejores condiciones en la
relación crediticia.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 27
De otro lado, la Ley General de Sociedades prevé también la situación
en virtud de la cual los socios de una sociedad en que la
responsabilidad era limitada pasan a responder personal e
ilimitadamente por las deudas sociales, aun cuando no estaban sujetos
a ese tipo de responsabilidad antes de la transformación.
En buena cuenta, los socios que por efecto de la transformación
responderán por la transformación ilimitadamente de las deudas
sociales, están obligados por imperio de la Ley a afrontar del mismo
modo las deudas pendientes contraídas por la sociedad antes de su
transformación.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artículo 334 de la Ley
General de Sociedades de la siguiente manera:
"Artículo 334.- Los socios que en virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de la
transformación"
Ulises Montoya Manfredi, nos hace un importante aporte:
En cuanto a la subsistencia de la responsabilidad del socio separado
por las obligaciones sociales que le correspondan hasta la fecha de la
transformación, si se trata de socio responsable limitadamente no tiene
otra responsabilidad que la de satisfacer los aportes a que se hubiera
comprometido.
Si se trata de socios con responsabilidad ilimitada, que van a ser socios
de responsabilidad limitada en virtud de la transformación de la
sociedad, no quedan liberados de las obligaciones anteriores que les
correspondan como socios colectivos, salvo que los acreedores
consientan por escrito en que respondan como socios de
responsabilidad limitada. Igual ocurre respecto al socio con
responsabilidad ilimitada que se separa de la sociedad, responde por las
obligaciones sociales hasta la fecha de su separación. Los socios que,
habiendo sido limitadamente responsables, asumen responsabilidad
ilimitada, responden en esta forma por las deudas anteriores a la
transformación.
De acuerdo con la anterior Ley, los acreedores de la sociedad tenían
derecho a oponerse a la transformación si ésta entrañaba limitación de
responsabilidad de los socios en la nueva forma social adoptada, lo que
se justificaba porque dichos acreedores que contrataron con la sociedad
contando con la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios
colectivos, no debían ser privados de esta garantía por la voluntad
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 28
unilateral de la sociedad y de los socios, es decir, de su deudor directo y
de sus deudores eventuales.
Quedaban comprendidos en esta situación solidaria los socios colectivos
que permanecían en la sociedad bajo la nueva forma adoptada. En la
actual Ley General de Sociedades se ha suprimido el derecho de los
acreedores. A estos no se les otorga el derecho que nace del derecho de
sociedades para oponerse al acuerdo, en todo caso les queda las normas
del derecho común si ven que su derecho puede ser disminuido.
3.3.- LA SITUACIÓN DE LOS ACREEDORES
Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la
situación de los acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de
la transformación de una sociedad, tan es así, que no se les faculta con
el ejercicio del derecho de oposición, el cual sí les es reconocido en los
demás casos de reorganización de sociedades.
Con lo expuesto no queremos decir que al no encontrarse regulado el
derecho de oposición en favor de los acreedores, éstos se van a encontrar
desprotegidos en sus acreencias; por el contrario el legislador cautela sus
intereses de otras formas.
En ese sentido, como explicáramos con anterioridad, la Ley General de
Sociedades contiene especiales criterios de responsabilidad para los
socios en el caso de transformación de sociedades, que cumplen en la
práctica, de manera más eficaz y sin obstaculizar la transformación de
sociedades, con los propósitos del derecho de oposición.
Al respecto podemos enumerar varios mecanismos de protección para
sus acreencias como son los siguientes:
- Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios;
- La no liberación de responsabilidad por las acreencias del socio que
se separa;
- La conservación de la misma personalidad jurídica,
De lo expuesto se infiere que el Legislador consigue el fortalecimiento de
las garantías para los acreedores sociales con el fin de que en ningún
caso resulten perjudicados como consecuencia de la trasformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 29
3.4. LA SITUACIÓN DE LOS TERCEROS
La situación de los terceros que tengan derechos emanados de título distinto a
las acciones o participaciones en el capital:
La transformación de sociedades no afecta los derechos de terceros emanados
de título distinto a las acciones o participaciones en el capital, llámese
titulares de "bonos", de "certificados de suscripción preferente" y de "títulos de
participación en las utilidades", a no ser que sea aceptado expresamente por
su titular.
Es decir, que los titulares de los derechos señalados mantendrán una
situación equivalente salvo que medie variación por aceptación expresa de los
mismos.
Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una
posición y lleguen a un acuerdo con respecto a los "certificados de suscripción
preferente", los que podrían generar algunos inconvenientes, por ejemplo en el
caso de la transformación de una sociedad anónima a una sociedad colectiva o
a una sociedad comercial de responsabilidad limitada.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 30
CAPITULO IV FORMALIDADES DE TRANSFORMACION
La exigencia del otorgamiento de escritura pública y de la inscripción en
el Registro Mercantil completa los requisitos indispensables para la
validez de la transformación. Entra en vigencia al día siguiente de la
fecha de la escritura pública respectiva. La eficacia de esta disposición
está supeditada a la inscripción de la transformación en el Registro.
En la escritura deben hacerse las indicaciones que la Ley obliga, según
la clase de sociedad que va a resultar de la transformación. Ya no es
necesario que la escritura contenga el balance general, la sociedad debe
ponerlo a disposición de los socios y de los terceros interesados, en el
domicilio social, en un plazo no mayor de treinta días contados a partir
de la fecha de la referida escritura pública, todo ello con el objeto de
permitir conocer la situación económica de la sociedad al adoptarse el
acuerdo de transformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 31
Asimismo, la relación de los accionistas o socios que se hubieran
separado y el capital que representan, lo cual tiene importancia en
referencia al futuro capital social y a la responsabilidad de aquellos en
la medida en que ésta sea modificada.
Finalmente, debe figurar el balance cerrado al día anterior al de
otorgamiento de la escritura de transformación, lo que permitirá
conocer la situación de la sociedad después de las variaciones que la
transformación haya podido originar sobre el patrimonio social o sea
aquello que por razón de oportunidad no puede aparecer en el balance
que sirve de base a la transformación.
La inscripción en el Registro Mercantil pone término al proceso de
transformación. El acto reviste doble importancia. De un lado, la
inscripción supone la revisión de todo el proceso de transformación por
el Registrador Mercantil, a efecto de comprobar si se ha cumplido con
todos los requisitos exigidos por la Ley. De otro lado, es el medio idóneo
para hacer valer frente a terceros un acto que modifica sustancialmente
la vida de la sociedad.
Por otro lado, la pretensión judicial de nulidad contra una
transformación inscrita en el Registro, sólo puede basarse en la nulidad
de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad
que se transforma. La pretensión debe dirigirse contra la sociedad
transformada. La pretensión se deberá tramitar en el proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una
transformación caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de
inscripción en el Registro de la escritura pública de transformación. La
Ley ha establecido que son nulos los acuerdos societarios adoptados
con omisión de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a
las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres, a
las estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los
intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios
socios (art. 38°).
Si la liquidación no es consecuencia de la declaración de nulidad del
pacto social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duración, la
sociedad en liquidación puede transformarse revocando previamente el
acuerdo de disolución y siempre que no se haya iniciado el reparto del
haber social entre sus socios.
4.1. TRANSFORMACION DE SOCIEDADES EN LIQUIDACIÓN
Las sociedades en liquidación pueden transformarse revocando
previamente el acuerdo de disolución en tanto no se haya iniciado el
reparto del haber social de los socios.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 32
Este tipo de transformación procede siempre y cuando la liquidación de
la sociedad que se transforma no sea consecuencia de la declaración de
nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento del plazo de su
duración.
4.2 OTROS CASOS DE TRANSFORMACION
De acuerdo con nuestro ordenamiento legal vigente, podemos
mencionar otros casos de transformación tales como la transformación
de personas jurídicas extranjeras, las que luego de adaptarse a las
formas jurídicas contempladas por la Ley General de Sociedades
Peruana, podrán también transformarse en cualquier otra clase de
sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes de Perú.
Adicionalmente, se considera como otras formas de reorganización a
cualquier operación que combine transformaciones, con fusiones o
escisiones.
4.3. PRETENSION JUDICIAL DE NULIDAD DE TRANSFORMACION
INSCRITA EN EL REGISTRO
Cabe la posibilidad de pretender judicialmente la nulidad de una
transformación inscrita en el Registro, pero solamente basada en la
nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la
sociedad que se transforma.
En ese sentido, la pretensión será dirigida contra la sociedad
transformada debiendo tramitarse dicha nulidad vía proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una
transformación caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de
inscripción de la Escritura Pública de transformación en el Registro.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 33
CAPITULO V CUESTIONES FRECUENTES
1. ¿En qué consiste la transformación de empresas?
La transformación consiste en la adopción por la sociedad, de un tipo
jurídico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que
someter al régimen correspondiente al nuevo tipo, quedando libres
delas normas que le regían hasta ese momento. No requiere disolverse
ni liquidarse, por lo tanto, la transformación no entraña el cambio de la
personalidad jurídica.
2. ¿Varía el régimen de responsabilidad de los socios?
Según la LGS los socios que en virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de la
transformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 34
Ahora bien, la transformación a una sociedad en que la responsabilidad
de los socios es limitada no afecta la responsabilidad ilimitada que
corresponde a estos por las deudas sociales contraídas antes de la
transformación, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la
acepte expresamente.
3. ¿Cuáles son los pasos para transformar una sociedad?
Acuerdo de junta general. Se requiere quórum calificado y la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto para tomar el acuerdo.
Publicación del acuerdo
Se publica por tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso.- Realización del balance. Deberá contener la información financiera de la sociedad hasta un día antes de la escritura pública.
Escritura pública de transformación La transformación se formaliza por escritura pública que contendrá la constancia de la publicación de los avisos.
Inscripción en el registro Es requisito de eficacia para que entre en vigencia la transformación.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 35
CONCLUSIONES
- Después de haber desarrollado los diversos supuestos en los
que opera la transformación de sociedades, así como el
procedimiento a seguir para proceder a dicho proceso de
transformación, consideramos necesario señalar que la
decisión de transformar a una persona jurídica debe tener un
sustento en las necesidades económicas o estructurales de
cada organización.
- La finalidad de los procesos de transformación societaria es
que la nueva organización que se adopte permita obtener un
mejor desempeño en las operaciones que se realicen. Por ello,
sugerimos que el acuerdo de transformación sea evaluado con
sumo detenimiento a fin de no caer nuevamente en una
situación en la que se tenga que recurrir a otro proceso de
transformación.
- El proceso de Transformación de Sociedades puede ser
complejo y hasta tedioso a diversos niveles de aplicación
jurídica-legal, por tanto que es necesario adentrarse en asuntos
que permitan un mejor conocimiento, como vendría a ser la
asesoría especializada en estos términos.
UNDAC Escuela de Formación Profesional de
ADMINISTRACION
Octubre 2012
Derecho Empresarial Transformación de Sociedades Página Nro. 36
BIBLIOGRAFÍA
Código de Comercio Peruano
________________________________________________________________
Derecho Comercial
ULISES MONTOYA MANFREDI
Editorial GRIJLEY
________________________________________________________________
Curso de Derecho Comercial de la PUCP
Castillo, Ramón S. ; Bertorino, Francisco (compilador)
Boletín Universitario PUCP.
________________________________________________________________
Derecho Mercantil
Sarmiento, Rubén D.
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
Boletín Informativo
________________________________________________________________
Contadores y Empresas
Reporte Informativo del Proceso de Transformación de Sociedades
Fascículos Empresariales
________________________________________________________________
