Medida Autosatisfactiva. Traslado Previo.

7/23/2019 Medida Autosatisfactiva. Traslado Previo.

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A C U E R D O

En la ciudad de La Plata, a 19 de mayo de

2010, habindose establecido, de confor-midad con lo

dispuesto en el Acuerdo 207, !ue deber" obser#arse el

si$uiente orden de #otaci%n& doctoresNegri, Kogan, Soria,

Pettigiani, se re'nen los se(ores )ueces de la *uprema

+orte de usticia en acuerdo ordinario para pronunciar

sentencia definiti#a en la causa + 10./, , y 3,

L sobre 4edida autosatisfacti#a contra Poder E)ecuti#o

eclamo de actos particulares

A N T E C E D E N T E S

La *ala 55 de la +"mara de Apelaci%n en lo

+i#il y +omercial del 6epartamento udicial de 4ar del

Plata, recha% el planteo de nulidad formulado contra lasentencia de primera instancia y, en lo sustancial,

confirm% la misma

*e interpuso, por la 8iscala de Estado,

recurso e:traordinario de inaplicabilidad de ley

6ictada la pro#idencia de autos, yencontr"ndose la causa en estado de pronunciar sentencia,

la *uprema +orte resol#i% plantear y #otar la si$uiente

C U E S T I N

;+orresponde anular de oficio lo actuado a

partir de fs 1


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V O T A C I N

A la cuestin planteaa, el se!or "ue#

octor Negri i$o%

51 Los actores promo#ieron una medida

autosatisfacti#a contra la Pro#incia de >uenos Aires y

Pro#incia *alud?@ospital 8rancs, tendiente a obtener -por

parte de los demandados- la asunci%n de $astos, costos y

honorarios profesionales necesarios para lle#ar adelante el

tratamiento denominado 5+*5, tcnica de fecundaci%n

asistida # fs 127B

En su escrito de demanda e:presaron !ue

desde el a(o 199C conforman una pare)a estable y !ue por

las patolo$as !ue padecen les indicaron !ue, para lo$rar

un embarao deban recurrir en forma ur$ente a dichotratamiento # fs 12 #taB

As, re!uieren la tutela y protecci%n del

Estado, sustentando el pedido en la disposici%n de la

Dr$aniaci%n 4undial de la *alud !ue declar% a la

infertilidad como una enfermedad # fs 12B

Pusieron de relie#e el alto costo del

tratamiento y !ue las empresas de medicina prepa$a han

e:cluido esta tcnica de sus prestaciones

*e(alaron !ue iniciaron una acci%n de amparo

contra Pro#incia *alud, la !ue fue rechaada, tras

considerar !ue no haba en el caso un actuar ile$al o


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arbitrariamente manifiesto, re!uisito formal para !ue

prosperar dicha acci%n # fs 1


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promoci%n, desarrollo y cumplimiento de salud reproducti#a,

procreaci%n responsable y sistemas de concepci%n y 55B

Arbitrar los medios necesarios a efectos de pro#eer a los

amparistas el 100 de la atenci%n a la salud reproducti#a

y de asistencia para lle#ar a cabo un sistema de

fertiliaci%n asistida 3odo ello ba)o apercibimiento de

ele#ar los antecedentes a la usticia Penal y de aplicar

astreintes # fs 200?20CB

/ Esa decisi%n fue apelada por la 8iscala

de Estado # fs 209?21.B

La +"mara -en lo sustancial- confirm% el

pronunciamiento recurrido y, teniendo en cuenta la

presentaci%n actoral de fs


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frustrado su proyecto familiar, constitucionalmente

prote$ido

E:pres% !ue e:istan a$ra#antes en la

tcnica 5+*5, indicada en este caso, por!ue no brindaba

resultados inmediatos, debiendo repetirse #arias #eces a lo

!ue se a$re$aba el car"cter e#oluti#o de la enfermedad de

la se(ora , la !ue $eneraba esterilidad, como tambin

en !ue naturalmente y a partir de los


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aplicaci%n de los arts 9 sicB, 11, 1/, 27 y


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reconocimiento del derecho a la salud y a la se$uridad

humana

5ndica !ue se ha in#adido la esfera del

poder administrati#o al ordenar la cobertura no pre#ista en

la le$islaci%n, conculcando el principio de i$ualdad de los

otros afiliados o personas a afiliarse !uienes deben

cumplir con condiciones re$lamentarias #i$entes en la obra

social

E:presa !ue el recurso de apelaci%n no bast%

para ase$urar su derecho de defensa en )uicio y !ue la

debida inter#enci%n en el proceso, en la instancia de

ori$en, le hubiera permitido ofrecer pruebas !ue pudieran

formar la con#icci%n sincera del %r$ano )udicial, de

acuerdo a las re$las de la sana crtica # fs uenos Aires la cobertura de dicho tratamiento


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El ma$istrado lue$o de ordenar informes a la

Pro#incia de >uenos Aires, a la +omisi%n de >iotica y al

mdico !ue emiti% el certificado con la indicaci%n de

tratamiento, resol#i% hacer lu$ar a la medida autosa-

tisfacti#a

Esa resoluci%n apelada por la Pro#incia y

confirmada por la +"mara moti#% la interposici%n del

recurso e:traordinario en estudio

2 Ad#ierto !ue, en relaci%n al a$ra#io

planteado en torno al derecho de defensa en )uicio asiste

ra%n al recurrente

El tema de debate -el de la tutela

anticipada en una de sus #ersiones m"s contro#ertidas cual

es la de las medidas autosatisfacti#as- ciertamenteenfrenta al )ue con una tarea delicada Gste debe decidir

si concede r"pidamente lo pretendido aun!ue, como sucede en

la especie, esa decisi%n no se #incule con un proceso

principal ulterior en el !ue, pre#ia bilateraliaci%n, se

resuel#a en definiti#a y en $rado de certea acerca del

derecho del reclamante

En esa decisi%n necesariamente han de

sopesarse no s%lo los derechos de !uien peticiona la pronta

satisfacci%n de su inters sino tambin los de a!ul contra

!uien habr" de ser e)ecutada de modo anticipado la tutela

En ese marco, la respuesta a la demanda de

resoluci%n del conflicto en tiempo 'til -hoy con e:preso


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fundamento en los arts 1 de la +on#enci%n Americana

sobre 6erechos @umanos art 7/ inc 22, +onst nacB y 1/

de la +onstituci%n de la Pro#incia de >uenos Aires- no

puede pasar por alto otras $arantas constitucionales

directamente #inculadas a la eficacia del proceso en el !ue

se satisfa$a ese re!uerimiento

H es as !ue, sal#o casos e:cepcionales, no

resulta raonable diluir la $aranta del debido proceso en

aras de la aceleraci%n del tr"mite, m"s aun cuando no

e:iste lue$o un proceso del cual dependa esa medida de

efectos inmediatos

En consideraci%n a las particulares

circunstancias de este caso, considero !ue para preser#ar

esa $aranta frente a la #alide de la medida

autosatisfacti#a debi% e:istir una pre#ia sustanciaci%n !ue

pusiera a res$uardo el derecho de defensa de a!ul contra

!uien se ha dictado

Pues, en ese sentido estimo !ue la

posibilidad de recurrir la medida, dictada inaudita parteno abasteci%, en la especie, la $aranta !ue se denuncia

#iolada

En efecto, la demandada no pudo en el

acotado mar$en !ue le reconoce la instancia recursi#a

desple$ar y a$otar los ar$umentos en fa#or de su posici%n


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Dbsr#ese !ue el pronunciamiento impu$nado

establece la prestaci%n de un tratamiento de alta

comple)idad en donde se encuentran in#olucrados aspectos

)urdicos y bioticos !ue no pudieron ser discutidos en

este marco

Adem"s de los factores econ%micos !ue

afectan directamente a la Pro#incia de >uenos Aires y,

particularmente, al ser#icio mdico de la obra social

pro#incial Pues, como sostienen los actores y sur$e del

informe realiado por el +omit de >iotica del @ospital

Pri#ado de la +omunidad de la ciudad de 4ar del Plata fs

1/?1B es alto el costo de realiaci%n de ese tratamiento

especfico y no se encuentra incluido en el Iomenclador

nacional ni en la Prestaci%n 4dica Dbli$atoria

Aclaro !ue sostener en este caso !ue no se

ha $arantiado el derecho de defensa en )uicio en modo

al$uno si$nifica desconocer las raones !ue es$rimieron los

actores para solicitar la medida, sino !ue, debe ponderarse

!ue ante la b's!ueda de satisfacci%n de las particulares

necesidades ya detalladas, debe reconocerse la $aranta del

debido proceso, por!ue la decisi%n a la !ue se arribe

podra comprometer el financiamiento del ser#icio de salud

art 1C de la +onstituci%n nacionalB

Jn debate sumarsimo hubiera permitido a

ambas partes e)ercer debidamente su derecho de defensa,

controlar la prueba permitiendo e:poner adecuadamente las

raones )urdicas, econ%micas y bioticas !ue


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correspondieren, frente a la falta de le$islaci%n

especfica !ue permita calificar a la Pro#incia como

incumplidora de sus deberes Iada de esto ha sido posible y

frente al impacto del pronunciamiento emer$e claramente la

#iolaci%n de ese derecho

La ur$encia !ue los actores se(alan en la

realiaci%n del tratamiento por las consecuencias !ue

deri#an del paso del tiempo y !ue es$rimen como

)ustificati#o de la medida autosatisfacti#a planteada no

pueden as ser consideradas pues, las caractersticas del

caso no impiden la bilateralidad de la cuesti%n, sobre todo

teniendo en cuenta la falta de le$islaci%n especfica en

relaci%n a este tipo de proceso

Es e#idente !ue la $aranta constitucional

!ue se denuncia como infrin$ida no fue saneada por la

presentaci%n efectuada a fs 1C7?1C9 La intimaci%n

ordenada a fs 1uenos Aires la posibilidad de hacer #aler sus derechos

con toda la amplitud !ue los arts 1 de la +onstituci%n

nacional y 1/ de la +onstituci%n Pro#incial prescriben

Por todo lo e:puesto, considero !ue la

decisi%n de la +"mara no resulta #"lida, toda #e !ue ha

producido una directa afectaci%n del car"cter contencioso

de conflicto y ha comprometido la $aranta constitucional

de la defensa en )uicio, as como el orden p'blico !ue

inspira todas las disposiciones !ue $obiernan el debido


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proceso le$al arts 1 de la +onstituci%n nacional y 1/ de

la +onstituci%n pro#incialB

La pri#aci%n del acceso a la tutela )udicial

efecti#a no puede ser con#alidada La ma$nitud del #icio

!ue en el caso se destaca, encuadra en el marco

e:cepcionalsimo !ue conforma la in#alide de oficio,

prerro$ati#a !ue este 3ribunal ha reser#ado a casos

e:tremos como el de autos conf 4orello Au$usto 4ario& La

anulaci%n de oficio de las sentencias, en La casaci%n Jn

modelo intermedio eficiente, Ed Platense, 199


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oto por la a&ir'ati(a

El se(or ue doctor Pettigiani, por los

mismos fundamentos del se(or ue doctor Ie$ri, #ot%

tambin por la a&ir'ati(a

+on lo !ue termin% el acuerdo, dict"ndose la

si$uiente

S E N T E N C I A

Por lo e:puesto en el acuerdo !ue antecede,

se declara la nulidad de oficio de todo lo actuado a partir

de fs 1


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E6JA6D JL5D PE335M5AI5 @E+3D IEM5

6AI5EL 8EIAI6D *D5A

+ALD* E +A4P*

*ecretario

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