LOS AJUSTES RAZONABLES COMO GARANTÍA .el paso de un modelo organicista a otro intrapsíquico y...

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  • LOS AJUSTES RAZONABLES COMO GARANTA COMPLEMENTARIA PARA

    LA IGUALDAD DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD: TRATAMIENTO

    JURDICO EN EL PER Y PROPUESTAS PARA SU ADECUADA REGULACIN

    RAHID

  • NDICE

    INTRODUCCIN __________________________________________________________ 3

    CAPTULO I ______________________________________________________________ 5

    1. Sobre el trmino discapacidad y su evolucin histrica _______________________ 5

    2. El modelo social de la discapacidad: antecedentes y cuestin actual de un nuevo

    paradigma de igualdad _____________________________________________________ 7

    2. 1. Gnesis del modelo social: el modelo de prescindencia y el modelo mdico o

    rehabilitador ___________________________________________________________ 7

    2.2. El modelo social: la anttesis del modelo mdico o rehabilitador ____________ 8

    3. El principio de igualdad y no discriminacin con especial nfasis en las personas con

    discapacidad _____________________________________________________________ 9

    CAPTULO II ____________________________________________________________ 13

    1. La accesibilidad y el diseo universal como obligaciones primarias para la garanta de la

    igualdad y no discriminacin de las personas con discapacidad ____________________ 13

    1.1. La accesibilidad __________________________________________________ 13

    1.2. Diseo universal __________________________________________________ 14

    2. Los ajustes razonables como elemento secundario y complementario de la obligacin de

    accesibilidad y diseo universal: el carcter subsidiario de los ajustes razonables ______ 15

    2.1. El carcter subsidiario de los ajustes razonables _________________________ 17

    2.2. El carcter razonable de los ajustes ___________________________________ 20

    3. Diferencia entre las acciones afirmativas y los ajustes razonables ________________ 22

    CAPTULO III ___________________________________________________________ 23

    1. Los ajustes razonables en la legislacin latinoamericana _______________________ 23

    2. Los ajustes razonables en el Per _________________________________________ 27

    3. Una nueva propuesta de regulacin de los ajustes razonables en el Per ___________ 30

    CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES _________________________________ 31

    BIBLIOGRAFA __________________________________________________________ 33

  • 3

    INTRODUCCIN

    En el Per, 1 575 402 personas con discapacidad que representan el 5.2% de la poblacin1 se

    ven enfrentadas constantemente a las barreras y obstculos que la sociedad impone para el

    goce y ejercicio pleno de sus derechos y libertades fundamentales. Frente a este grupo en

    situacin de vulnerabilidad, el Estado peruano, por mandato constitucional y en atencin a sus

    compromisos internacionales, se encuentra obligado a promover, respetar y garantizar los

    derechos fundamentales que les son inherentes.

    E as que, en el ao 2008 el Per ratific la Convencin sobre los Derechos de las Personas

    con Discapacidad de Naciones Unidas (en adelante, CDPD) y su Protocolo Facultativo2 que

    significan el paso trascendental haca el nuevo modelo social sobre las personas con

    discapacidad. De igual manera, nuestro pas forma parte, desde el ao 2001, de la Convencin

    Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las

    Personas con Discapacidad3 (en adelante, CIADDIS) la cual, si bien no abarca los derechos

    de las personas con discapacidad de la manera garantista que lo hace la CDPD, resulta un

    parmetro importante para la proteccin de este colectivo en el marco de la OEA.

    En este camino por proteger los derechos de las personas con discapacidad, en el ao 2012

    nuestro parlamento aprob la Ley General de la Persona con Discapacidad4 (en adelante Ley

    N 29973) que fue el resultado de una serie de recomendaciones que el Comit de los

    1 Ver resultados de la Primera Encuesta Nacional Especializada sobre Discapacidad llevada a cabo por el INEI

    en el ao 2012. Disponible en: http://conadisperu.gob.pe/resultados-i-encuesta-nacional-de-discapacidad-

    2012.html 2 El Per ratific la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad mediante Decreto

    Supremo N 073-2007-RE, publicado en el diario oficial El Peruano el 31 de diciembre de 2007. La Convencin

    sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo fueron aprobados el da13 de

    diciembre de 2006 en la Sede de las Naciones Unidas en Nueva York, y quedaron abiertos a la firma el 30 de

    marzo de 2007. Se obtuvieron 82 firmas de la Convencin y 44 del Protocolo Facultativo, as como una

    ratificacin de la Convencin. Nunca una convencin de las Naciones Unidas haba reunido un nmero tan

    elevado de signatarios en el da de su apertura a la firma. Se trata del primer instrumento amplio de Derechos

    Humanos del siglo XXI y la primera convencin de Derechos Humanos que se abre a la firma de las

    organizaciones regionales de integracin. 3 El Per ratific la Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin

    contra las Personas con Discapacidad mediante Decreto Supremo N 0522001-RE del ao 2001. La

    Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con

    Discapacidad fue suscrita en la ciudad de Guatemala, Repblica de Guatemala, el 7 de junio de 1999, en el

    Vigsimo Noveno Perodo Ordinario de Sesiones de la Asamblea General de la OEA. 4 La Ley General de la Persona con Discapacidad (Ley N 29973) fue publicada el lunes 24 de diciembre de

    2012 en el diario oficial El Peruano.

    http://conadisperu.gob.pe/resultados-i-encuesta-nacional-de-discapacidad-2012.htmlhttp://conadisperu.gob.pe/resultados-i-encuesta-nacional-de-discapacidad-2012.html
  • 4

    Derechos de las Personas con Discapacidad (en adelante CRPD) hiciere al Estado peruano

    en abril de ese mismo ao5. Como complemento, fue publicado en abril del ao 2014 el

    Reglamento de la Ley N 299736 que en buena cuenta ahonda y ampla los alcances que dicha

    ley haba planteado de manera general al reconocer los derechos de las personas con

    discapacidad en el ordenamiento jurdico peruano.

    En conclusin, tanto las leyes internas que buscan la proteccin de los derechos de las

    personas con discapacidad como los instrumentos internacionales que versan sobre la misma

    materia y que adems ostentan rango constitucional y son parte de nuestro ordenamiento

    jurdico7, conforman un corpus iuris en materia de proteccin de los Derechos Humanos y

    libertades fundamentales de este grupo de personas.

    En este marco, el presente estudio abordar una obligacin concreta que se desprende de la

    CDPD. Tal obligacin es la referente a los ajustes razonables, los cuales suponen una

    innovadora herramienta jurdica de proteccin de Derechos Humanos que obliga a los Estados

    a realizar las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan una

    carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un caso particular, para garantizar

    a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems,

    de todos los Derechos Humanos y libertades fundamentales8.

    Para ello, primero se expondr una visin general para comprender como debe ser abordada la

    garanta de igualdad y no discriminacin cuando se trata de personas con discapacidad, luego

    se explicarn los problemas conceptuales muy comunes que an se pueden apreciar en la

    legislacin comparada y en la peruana.

    Finalmente, se presentar una propuesta de regulacin de los ajustes razonables en nuestro

    pas a fin de procurar que el mandato internacional de adoptar ajustes razonables, que en la

    prctica presenta obstculos en su implementacin, se lleve a cabo de una manera ms eficaz

    5 Cfr. CRPD. Observaciones finales respecto de Per. CRPD/C/PER/CO/1 (2012). 6 El Reglamento de la Ley General de la Persona con Discapacidad se aprob mediante Decreto Supremo N

    002-2014-MIMP publicado en el diario oficial El Peruano el martes 8 de abril de 2014. 7 Cfr. Tribunal Constitucional del Per. Caso Colegio de abogados de Arequipa y otro. Expediente N 0005-

    2007-PI/TC. Sentencia de 25 de abril de 2006, fundamento 26. 8 Ver artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.

  • 5

    a fin de conseguir la proteccin efectiva de los derechos de las personas con discapacidad.

    Esta tarea cobra mayor importancia dado que el Plan Nacional de Derechos Humanos 2014

    20169, al cual debemos prestar especial atencin, pone en la agenda la proteccin efectiva que

    le debe el Estado a este colectivo, propsito que adems es un objetivo del Decenio de las

    Personas con Discapacidad en el Per 2007 201610.

    CAPTULO I

    1. Sobre el trmino discapacidad y su evolucin histrica

    A lo largo de la historia la terminologa empleada para hacer referencia a las personas con

    discapacidad ha transcurrido por diversas evoluciones que, dependiendo del contexto, reflejan

    la visin que en alguna determinada poca se tuvo sobre este grupo vulnerable.

    Por ejemplo, encontramos que en el siglo XVI se haca referencia a las personas con

    discapacidad bajo el trmino deficientes. En esos tiempos, se les comprenda como un

    problema y un castigo divino producto de la ira de las deidades y por lo tanto deban ser

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