Ley de cuotas y participación política de las mujeres en ... · La ley de cuotas apareció en el...

* Ecuatoriana.Abogada.ExalumnadelXXIIICursoInterdisciplinarioenDerechosHumanos.FuncionariadelaComisiónEcuménicadeDerechosHumanos.

Ley de cuotas y participación política de las mujeres en el Ecuador

Aide Peralta Zambrano*

IntroducciónAlolargodeestodocumentoqueremosdeterminarsilosavances

alcanzadosporelmovimientodemujeresapartirde1997,añoenelquesepromulgalaprimeraleydecuotas,asícomolosavancesalcanzadosenlaConstitucióndelaRepúblicavigentedesde1998,luegodesieteañosytreselecciones,hanincididoenlaparticipaciónpolíticadelasmujeres.

Analizamos el ordenamiento jurídico y su aplicación a lo largode estos siete años. Se destaca la participación del movimiento demujeres,quenoconformeconlosavancesenelordenamientojurídicohaejercido suderechoa laparticipaciónciudadanapara exigir quelas conquistas de orden normativo se conviertan en realidad, a fin de alcanzarlatananheladaparticipaciónconequidaddegénero.

En este marco también se analiza la respuesta que ha dado elTribunalConstitucionalalaimpugnaciónrealizadaporelmovimientodemujeresantelainaplicabilidaddelosprincipiosdealternabilidadysecuencialidadenlaconformacióndelaslistaselectoralesylaposicióndelTribunalSupremoElectoral.

A partir de un análisis integral de una de estas resolucionesdadas por el Tribunal Constitucional a una de las demandas deinconstitucionalidadqueremosevidenciarquelaigualdadformalquehemosalcanzadolasmujeresatravésdelasnormas,nosecorrespondenconlarealidad,yaquelaestructuraestataltieneunalógicapatriarcalyestáenpoderdehombres.

LasmujeresdelEcuador,aligualquemuchasotrasenelmundo,handebidodesarrollarsuvidadesdeelespacioprivado.

Ladivisióndeltrabajoenproductivoyreproductivohapermitidoquelasmujeresseanrelegadasalespacioprivadoporconsiderarque

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ésteesellugarnaturalmenteasignadoaellas.EnlaGreciaantiguasedecíaquelasmujerescumplenunrolimportantealdedicarsealhogar,tenerhijosycriarlos;bajoestecriterio,lasmujereshemosliberadoaloshombresparaquedesdeelespaciopúblicoejerzansuciudadaníayhaganpolítica.Entalescircunstancias,loshombres,desdeelespaciopúblico,hantomadodecisionesqueafectanlavidadelasmujeres.

El pensamiento liberal, el acceso a la educación, los avancescientíficos que permitieron a las mujeres controlar su fecundidad y la luchapor la igualdaddederechosdesplegadoporelmovimientodemujeres a nivel mundial, ha permitido que las mujeres salgamos alespaciopúblico.

Laluchaporlareivindicacióndelosderechosdelasmujeresesmuyantigua.Entrelosderechosreclamadosporlasmujeresseencuentranlosderechospolíticos,particularmenteelderechodeelegir(elvoto)yserelectas.

Alrededordelmundolasmujereshandebidodargrandes“batallas”a fin de que los Estados garanticen el derecho al voto. Ecuador fue el primerpaísqueaniveldeAméricaLatinareconocióestederechoalasmujeres.

1. Derecho al voto de las mujeres ecuatorianas1

En 1924, la Dra. Matilde Hidalgo de Prócel, una joven médico,militante de izquierda, se acercó al Registro Electoral con el fin de inscribirseparavotar.EstaacciónmotivóunaconsultaalConsejodeEstadoyalParlamento.

LaConstituciónliberalde1869habíasacadodeentrelosrequisitoselservarónytener21años;conestesustento,elConsejodeEstadoemitió dictamen favorable y Matilde Hidalgo fue la primera mujerquevotóenlaseleccionesde1925.EstederechoseincorporaenlaConstituciónde1929comounderecho facultativode lasmujeresyobligatorioparaloshombres.En1967elvotodelamujersevuelveobligatorioylosiguesiendohastalaactualidad.

Lasmujeresconquistamoselderechoalvotoenelcontextodelasreformas liberales. Por tanto, podemos concluir que en Ecuador, elderechodelasmujeresalvotonoeselresultadodelamovilizacióny

1 LilyaRodríguez.“ElDerechoalVotoylaParticipaciónPolíticadelaMujeres”,enElecciones y Democracia en el Ecuador. 4 análisis de los Procesos Electorales 1989.CorporaciónEditoraNacional.Quito,1989.

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presióndirectadelasmujeres,sinodelasreformasintroducidasporlarevoluciónliberal,lideradaporEloyAlfaro.

El ejercicio del derecho al voto por parte de las mujeres, por sísolo,nopermitíaalasmujerestomardecisionesoincidirenpolíticaspúblicas que afectan el desarrollo de sus vidas. De igual manera,votar no significó que las mujeres hayamos alcanzado un tratamiento equitativoquegaranticeelderechoalaigualdadantelaley.2. Igualdad ante la ley

Desde el pensamiento liberal, el principio de la igualdad seconcretaenunaigualdadformalyabstractaquesematerializaenelreconocimientodadoapartirdelordenamiento jurídico2.Sibienelordenamiento jurídico garantiza a las mujeres el derecho al voto yno impide el derecho a ser electas, esto no significa que por el solo reconocimientojurídicolasmujeresejerzanestosderechosdemaneraequitativa.

2.1 Ser iguales ante la leyEl principio de igualdad ante la Ley no ha invisibilizado las

diferenciaspuespartedelcriteriodeque“laleyseaplicaatodoslossereshumanosporigual”,nohaciéndosecargodelasdiferenciasentrehombresymujeres.Ladiferenciaestomadaencuentaparaaquellosquesonpares,esdecirsedauntratamientoigualaigualesyuntratamientodesigual a los desiguales.Bajo esta concepciónde igualdad nohaylugarparapensarenlasdiferenciasrealesentrehombresymujeres.Lasnormasjurídicassubsumenlarealidadhomologándolaalpostuladouniversal(hombre)yminimizandolariquezadelascircunstanciasylasdiversidadesentrelaspersonas;digamosqueelderechoseconvierteen un instrumento de dominación que fija como medida universal el parámetrodelomasculino.

Las diferencias no consideradas pueden poner en desventaja aunosfrenteaotros,causarexclusióneimpedirejercerderechos.Estoexplicaríaporquéelreconocimientoformaldelderechodelasmujeresalvoto,asícomoelderechoaserelectas,nohasidoejercidoaplenitudsinquepuedasertraducidoalarealidad.Dichoenotraspalabras,las

2 Salgado, Judit. “Derechos Humanos y Género en el Marco ConstitucionalEcuatoriano”. En Fernando Flores Giménez (coord.) Género y Derecho Constitucional. Corporación Editora Nacional/Instituto de Derecho PúblicoComparado.Quito,2003.Pág.128.

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mujeressomosdiferentesaloshombres,peroelmundodelapolíticaestáhechoalamedidayparaelgustodeloshombres,concondicionesy requisitos que las mujeres no podemos cumplir porque nuestracondicióndegéneronolopermite.

Estarealidadhaobligadoareformularelprincipiodeigualdadparabuscarlaigualdad ante la ley dentro de las diferencias,entendiendoquesomosdiferentesencuantoacualidadesyparticularidadespropiasde cada persona, pero somos iguales como seres humanos. Estaigualdadbasadaennuestrahumanidad,nosvuelveigualesantelaleyyportanto,eselfundamentodelderechoalaigualdad.Enconsecuenciatodaslaspersonasporsersereshumanos,sonigualesenderechos.

Elderechoalaigualdadseconcretaendosprincipios3:

1. Elprincipiodelanodiscriminación,segúnelcualaunqueentrelossereshumanoshayamuchasdesigualdades,éstasnosonrazonesparagenerartratamientosqueatentencontraladignidadhumana.

2. El principio de relevancia, según el cual las diferencias entrelas personas sobresalen para justificar un tratamiento apropiado (desigual),quegaranticeelejerciciodederechosyunavidacondignidad.

Elprincipiodeigualdadsecomplementaconeldenodiscriminaciónpara garantizar que todas las personas puedan desarrollarse deformaadecuadayejercersusderechossin importarsusdiferencias.Pretendemos construir una igualdad basada en el respeto a lasdiferencias,comomedioparaalcanzarunasociedadequitativa,paralocualnosvalemosdelasleyes.

Bajoestoscriterios,elordenamientojurídicoestállamadoarespetarlasdiferenciasyaestablecergarantíasparaquetodaslaspersonas,sinimportarsusdiferencias,puedangozardesusderechos.

Tratándosedelosderechospolíticosdelasmujeresyparticularmentedelderechoa ser electas sehaconsideradoque lasmujeresnohanpodidoejercerestederechoenigualdaddecondicionesquesuspares.Portalmotivo,paísescomoEcuadorhanincorporadoasuordenamientojurídico medidas de acción afirmativa como la Ley de Cuotas.

3 Varios Autores. Informes Defensoriales. N-7. “Anticoncepción QuirúrgicaVoluntaria”.V.1.Lima.Perú.2000.

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3. La CEDAW y las acciones afirmativasElEcuadorespartedelaConvenciónparalaEliminacióndeTodas

las Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW), ratificada el 9denoviembrede1981,lamismaqueensuArt.4establecequenoseconsiderarándiscriminatorias lasmedidasespeciales,decaráctertemporal,encaminadasaacelerarlaigualdaddefactoentrehombresy mujeres. Estas son las medidas denominadas como de acciónafirmativa, pues a través de ellas se busca que grupos que han estado tradicionalmenteensituacióndediscriminaciónpuedansuperarla.

EncumplimientoconlasobligacionesinternacionalescontenidasenlaCEDAWyparticularmenteconelArt.7delamisma,Ecuadordebetomartodaslasmedidasparaeliminarladiscriminacióncontralamujerenlavidapolíticaypública,paralocualsegarantizará,enigualdaddecondicionesconloshombres,elderechoavotarentodaslaseleccionesyreferéndumspúblicosyserelegiblesparatodoslosorganismoscuyosmiembrosseanobjetodeeleccionespública.

4. Ley de cuotas en el Ecuador

4.1 Ley de amparo LaboralLaleydecuotasaparecióenelEcuadoren1997comounamedida

para garantizar el derecho al trabajo y la no discriminación en elámbitolaboral,puestoqueseconsiderabaque“elgradodepreparaciónalcanzado por la mujer ecuatoriana, la capacita para participar, encondiciones de igualdad con el hombre, en todas las actividadesproductivas, contribuyendo cada vez más al engrandecimiento delpaís”4:

Art1.Al artículo41delCódigodelTrabajo, agrégase el siguientenumeral:

“Contratarunporcentajemínimodetrabajadoras(mujeres),porcentajequeseráestablecidoporlasComisionesSectorialesdelMinisteriodelTrabajo,establecidasenelartículo125(124),deesteCódigo”.

Apartirdeestaleyseestablecióqueelporcentajedeparticipaciónde lasmujeresseríaenun20%.DeestamanerasehapermitidoelaccesodelasmujeresalespaciopúblicocomolafunciónJudicialenlos juzgados,notaríasyCortesSuperiores;elmismoporcentaje fue

4 Ley de Amparo Laboral de la Mujer. Ley s/n (Registro Oficial 124, 6-II-97).

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determinadoparaconformar las listaspluripersonalesdeeleccionesnacionalesyseccionales.

Mientraselmovimientodemujerespugnabaporelcumplimientode esta norma, Ecuador entró en una grave crisis política que diocomoresultadounaAsambleaConstituyente.EnlanuevaConstituciónvigente desde 1998, se incluyó esta acción afirmativa pero además se garantizó la participación equitativa de las mujeres en los distintosespaciospúblicos,talcomoveremosacontinuación.

4.2 Participación política de las mujeres en el ordenamiento jurídico vigenteLaConstitucióndelaRepúblicahaincluidolaperspectivadegénero

y ha reconocido los derechos humanos de las mujeres, entre éstos,losderechospolíticosytratándosedelaparticipaciónpolíticadelasmujeres a fin de garantizar una participación con equidad de género, incluyólacuotaelectoraldel20%.Estostemasestáncontenidosenlassiguientesnormasconstitucionales:

Art. 41. El Estado formulará y ejecutará políticas para alcanzar laigualdaddeoportunidadesentremujeresyhombres,atravésdeunorganismoespecializadoquefuncionaráenlaformaquedeterminela ley, incorporará el enfoque de género en planes y programas, ybrindaráasistenciatécnicaparasuobligatoriaaplicaciónenelsectorpúblico.

Art.102.ElEstadopromoveráygarantizarálaparticipaciónequitativademujeresyhombrescomocandidatosenlosprocesosdeelecciónpopular,enlasinstanciasdedirecciónydecisiónenelámbitopúblico,enlaadministracióndejusticia,enlosorganismosdecontrolyenlospartidospolíticos.

TransitoriaDecimoséptima.Sereconoceráalasmujereslaparticipacióndelveinteporcientoen las listasdeeleccionespluripersonales,asícomotodoslosderechosygarantíasconsagradosenleyesytratadosinternacionalesvigentes.

El movimiento de mujeres, en alianza con varias Diputadasdel Congreso Nacional, respaldadas por el contenido de la normaconstitucional,propusounareformaalaLeyOrgánicadeEleccionesconelobjetivodequeelmandatoconstitucionalpuedaserpuestoenpráctica.Enfebrerodel2000elCongresoNacionalaprobólareformaaestecuerpojurídico,lamismaquedisponelosiguiente:

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Art. 58. Las listas de candidaturas en elecciones pluripersonalesdeberán presentarse con al menos, el treinta por ciento (30%) demujeres entre los principales, y el treinta por ciento (30%) entrelos suplentes, en forma alternada y secuencial, porcentaje que seincrementará en cada proceso electoral general, en un cinco porciento(5%)adicionalhastallegaralaigualdadenlarepresentación.Setomaráencuentalaparticipaciónétnicacultural.

Art. 59. Para los efectos determinados en el artículo anterior, seaplicaráobligatoriamentelasiguientefórmuladerepresentaciónenelprocesodeinscripcióndecandidaturas.

Eneleccionespluripersonalesdondedebanelegirsetresrepresentantesse inscribirá, almenos, una candidatamujer comoprincipal yunacomosuplente;endondeseelijandecuatroaseisrepresentantes,porlomenosdoscandidatasmujeresprincipalesysuplentes,respectivamente;endondedebanelegirsedesieteanuevedignidades,almenos,trescandidatas mujeres como principales y tres como suplentes; eneleccionesdediezadocerepresentantes,cuatrocandidatasmujeresmínimo como principales y suplentes, respectivamente; y, asísucesivamente.

En elecciones donde deban elegirse dos representantes, uno de loscandidatospreferentementeserámujer;deigualformaenelcasodelossuplentes.

Esta proporción se incrementará en el porcentaje señalado en elartículoanteriorhastallegaralarepresentaciónigualitaria.

Esta disposición legal se constituye en una importante garantíadel derecho de las mujeres a ser electas. En ella cabe destacar losiguiente:

a. Se establece una cuota del 30% de participación a favor de lamujeresparacandidaturasprincipalesysecundarias.Elporcentajesuperalacuotadel20%contenidaenlatransitoriaconstitucional.

b. Contemplaelprincipiodeprogresividadal establecersequeestacuota se incrementará enun5%encadaproceso electoral.Estadisposiciónguardarelaciónelobjetivodelaacciónpositiva,estoes,superarlosdesequilibriosexistentesentrehombresymujeresenelejerciciodelosderechospolíticos.

c. El carácter secuencial y de alternancia de la ubicación de lascandidaturasalconformarlaslistas.

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LaLeydeEleccionesademásdeestablecerlacuotadeparticipaciónpolítica para las mujeres también ha concebido mecanismos quegaranticen su eficacia. El Tribunal Supremo Electoral está obligado a convocaraeleccionesrecordandoqueenlaconformacióndelaslistassehandecumplirlascuotasestablecidasyencasoderecibirlistasquenocumplanconestadisposición,debenegarlainscripción.

Art.60.ElTribunalSupremoElectoralharáconstarenlaconvocatoriaaeleccioneslafórmuladerepresentaciónequitativaseñaladaenlosartículosprecedentes.

Art.61.ElTribunalSupremoElectoralylostribunalesprovincialeselectorales, negarán, de oficio o a petición de parte, la inscripción de aquellas listas de candidaturas pluripersonales que no incluyanunmínimodetreintaporciento(30%)demujerescomocandidatasprincipales y de treinta por ciento (30%) de entre los suplentes,de forma alternada y secuencial, en las listas presentadas porlas organizaciones políticas y candidatos independientes.

4.3 Resultados de la aplicación de la ley de cuotasConsiderando el porcentaje de mujeres que han alcanzado

dignidadesposterioraelecciones,variosestudiosdancuentadeunainfluencia positiva de la ley de cuotas, a pesar de los tropiezos, sin que eso signifique que las mujeres ejerzan sus derechos políticos y particularmenteelderechoaserelectademaneraplenayequitativaenrelaciónconloshombres.

Revisarelporcentajedemujeresquehanresultadoelectasenlosdistintoscomisionesyaseaanivelnacionalolocal,resultaríaextensoy cansino. Por tal motivo y a fin de verificar nuestra afirmación observaremos el porcentaje de mujeres que han alcanzado llegar alCongresoNacionaldesde1997,cuandose inicióaaplicar la leydecuotas.

En 1996, sin la ley de cuotas, el Congreso Nacional tenía 5Diputadas mujeres de un total de 82, lo que significaba el 6.09%. En 1998,enaplicacióndelaLeydecuotasqueotorgóalasmujeresel20%alCongreso,llegaron16mujeresdeuntotalde121loqueequivalea

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un13.22%.Finalmenteenel2002,lacuotaelectoralaplicadafuedel35%5

Varios estudios afirman que las mujeres tienen mejores posibilidades deserelectascuandoocupanlasprimerascandidaturas.Asítambién,se considera que la conformación de listas de manera alternada ysecuencialpermitiríaalasmujeresalcanzasmayoresdignidadesenelespaciopúblico.

4.4 Tropiezos en la aplicación de la ley de cuotasLaleydecuotastrajoesperanzaparaelmovimientodemujeres.Sin

embargoaplicaciónhageneradounaseriede inconvenientesyaquedesdeelTribunalSupremoElectoralmedianteelReglamentoalaLeydeEleccionesensuartículo40nosegarantizódemaneraadecuadaelcumplimientodelprincipiodealternabilidadysecuencia,conlocualserestóposibilidadesdequemásmujeresaccedanalpoderpolítico.Estosucediódurantelaseleccionesdelaño2000,2002y2004,talcomolodetallamosacontinuación.

Elecciones del 2000 Elavancealcanzadoen laConstitucióny laLeyparagarantizar

el ejerciciode losderechospolíticosde lasmujeres generómuchasexpectativas durante las elecciones del año 2000 en las que seeligierongobiernosseccionales,comoAlcaldes,Prefectos,ConcejalesMunicipales, Concejeros Provinciales y miembros de JuntasParroquiales. Esta era la primera vez que se aplicaría la Ley deEleccionesylacuotadeparticipacióndel30%.

Sinembargo,elalcancedelcontenidonormativofuedisminuidoalmomentodesuaplicaciónyaquedentrodelReglamentoalaLeyOrgánica de Elecciones, refiriéndose a la aplicación del Art. 58 de la mismaLeydispusolosiguiente:

Art. 40.Las candidaturaspluripersonalesdeberánpresentarse con,almenos,el30%demujeresentrelosprincipalesyel30%entrelossuplentes.

5 León,Magdalena.Nadando Contra Corriente, Mujeres y Cuotas Políticas en los Países Andinos.UNIFEM.Quito.2005.Pág.183.Pormandatolegallacuotadel30%debeirsubiendoenunporcentajedel5%encadanuevaelección.Durantelaseleccionesdelaño2000seaplicólacuotadel30%Enel2002lacuotasubió5%ysubióa35%.

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Laalternabilidadysecuenciaenlapresentacióndelistasdeberáseguirelordenparoimpar.

Alternabilidadesladistribuciónenlalistaenformasucesiva,entrehombresymujeres.

Secuencia es la serie de combinaciones que pueden realizarse enlalista,saltandoloslugaresdeinscripcióndelalista,altratarsederepresentaciones de 3 a 5 dignidades, saltando uno o dos puestos;de6dignidadesenadelante,pasandoentredosotrespuestosyasísucesivamente.

La forma en que desarrolla este reglamento la alternabilidad ysecuencia no cumple con el objetivo que la acción afirmativa, ya que de conformarse la lista como lo determina esta disposición lasmujerestendríanmenosposibilidadesdeserelectas.Porestemotivoelmovimientodemujeres,atravésdelaCoordinadoraPolíticadeMujeresylaDiputadaAnunciataValdezpresentaronunrecursoadministrativode reposición6yunademanda inconstitucionalidadanteelTribunalConstitucional, máximo órgano de control constitucional. Estosrecursosfueronatendidosconposterioridadalaselecciones7.

Así, elTribunalSupremoElectoral resolviódejar sinefectoestanorma y justificó el contenido del mismo diciendo que “debió ser dictado,motivadoporlaurgenciadeestablecernormasparaelefectodeesteproceso”8.

LademandadeInconstitucionalidadfuerespondidaporelTribunalSupremoElectoralluegodequesehabíanrealizadolaselecciones,ensuescritoreconocequelaaplicacióndelartículo40delReglamentoalaLeydeElecciones,lesionaelprincipiodealternabilidadysecuencia;con base en estas afirmaciones, el Tribunal Constitucional resolvió declararlainconstitucionalidaddelanormaimpugnada.

Elecciones del 2002Con ocasión de las elecciones del año 2002, cuando se eligió

Presidente, Vicepresidente, Diputados y Minorías de ConcejosMunicipalesyConcejosProvinciales,elTribunalSupremoElectoralhabía elaborado y publicado el nuevo contenido del artículo 40 del

6 Elrecursodereposiciónconstituyeunmecanismodeimpugnaciónaplicableensedeadministrativa,quesepresentaantelamismaautoridadquedictóelactoimpugnado a fin de que sea revocada, sustituida o reformada.

7 León,Magdalena.Nadando Contra Corriente…8 Ibidem.Pág.176.

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Reglamento a la Ley de Elecciones, el mismo que definía los términos “alternarysecuencia”delasiguientemanera:

Alternar:Variarlasaccionesdiciendoohaciendoyaunascosas,yaotras y repitiéndolas sucesivamente. Hacer o decir algo por turno.Sucederseunacosasaotrasrepetidamente.Acciónoderechoquetienecualquierpersonaocomunidadparaejecutaralgunascosasogozardeellasalternandoconotras.

Secuencia:pertenecerorelativoalasecuencia,continuidad,sucesiónordenada, serie o sucesión de cosas que guardan entre sí ciertarelación, ordenación específica de cada una de las unidades; conjunto decantidadesuoperacionesdetalmodoquecadaunodeterminalasiguiente.

Nuevamentelanormafueimpugnada,yaqueenbasealamisma,laconformacióndelaslistasnogarantizabaelprincipiodealternabilidady secuencia. La Coordinadora Política de Mujeres y la DiputadaAnunziataValdezpresentaronunademandadeinconstitucionalidadencontradelartículo40delReglamentoalaLeydeElecciones9.

ElTribunalresolvióelcasoel12denoviembredel2002,luegodehaberserealizadolaselecciones.Elfallodeclarólainconstitucionalidaddelanormaimpugnadaconseisvotosafavorydosvotossalvados10.La resolución afirmó lo siguiente;

El artículo impugnado realiza una definición de lo que es laalternabilidad y la secuencia, definiciones cuyo contenido no garantiza la participación equitativa entre varones y mujeres; mucho menoscuandoalreferirsealasecuelaregulalaformaenquedebenrealizarselascombinacionesenserie,atentandoalaigualdaddecondicionesalestablecerqueunamujerpodríaserubicadaenlapapeletaelectoralluegodehabersidoubicadosdosotresvarones;

Queenlacomprensióndequeelestadohaasumidoeldeberdeeliminarlas condiciones de desigualdad en la participación electoral entrehombresymujeres,esnecesarioevitarlosefectosdetodadisposiciónquemenoscabeesteobjetivoporcuantoresultaráninconstitucionales;yporelcontrario,resultaunaobligacióndetodaautoridaduórgano

9 Ibidem.10 Porvotossalvadosseentiendeelpronunciamientoquehacenjuecesymagistrados

paraexpresarsudesacuerdoconelcriteriodelamayoríadelosmiembrosdelTribunalalmomentoderesolveruncaso.

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administrativo regular en beneficio de lo que se conoce como acciones positivas,yaexplicadoanteriormente.

Por segunda ocasión el Tribunal Constitucional dio la razón almovimientodemujeres,perolohaceluegodequesehanproducidolas elecciones y cuando la norma impugnada ya surtió efecto. Estasituaciónnospermitehacer lassiguientespreguntas:¿EsteTribunaltardaenresolverparafavoreceralospolíticos?¿Eltribunalresuelvefavorablementeparacongratularseconelmovimientodemujeres?

Seacualfueralarespuestaquepuededarseaestasinterrogantes,estasituacióndejaclaroquelaaccióndelTribunalConstitucionalnoes eficaz para garantizar el derecho a la participación política de las mujeres, impidiendo la correcta aplicación de la acción afirmativa (cuotas),situaciónaseranalizadaenestedocumentomásadelante.

ElComitéparalaeliminacióndeladiscriminacióndelamujer,el29períododesesionesrealizadodel18dejunioal30dejuniodel2003recomendóalEstadoecuatorianolosiguiente:

Pese a la reforma de la Ley Electoral, preocupa al Comité el bajoporcentaje de participación política de las mujeres y la falta deaplicación, de forma alternativa y secuencial, del artículo 40 de laLeyElectoralque regula lacuotadel30%demujeresen las listaselectorales. El Comité muestra su preocupación también por laposibilidaddequeesteartículosearetiradodelaLey11.

ElComitérecomiendaqueseadoptenestrategiasdirigidasalograrunaumentodelnúmerodemujeresqueparticipanenlaadopcióndedecisionesa todos losniveles, incluyendo laaplicacióndemedidasespecialesdecaráctertemporal,deconformidadconlodispuestoenelpárrafo1delartículo4de laConvenciónyquese refuercen lasactividadesencaminadasapromoveramujeresacargosdedirección,tantoenelsectorpúblicocomoenelsectorprivado,conprogramasde capacitación especiales y campañas de sensibilización sobre laimportanciadesuparticipaciónenlavidapolíticadelpaís.

11 EstareferenciahacerelaciónalapretensióndealgunosDiputadosporreformarlaLeydeEleccionesenelaño2002,conloquepretendíaderogarlasnormasquefavorecenlaparticipaciónpolíticadelasmujeres.Estainiciativanoprogresógracias a la movilización de las mujeres, la intervención de la ComisiónParlamentariadelaMujer,elConcejoNacionaldelasMujeresylaintervencióndelaDiputadaAnunziataValdez.

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Elecciones del 2004La resolución de inconstitucionalidad dada por el Tribunal

Constitucional tieneporefectosacardelmundojurídicoa lanormaimpugnada. Sin embargo, luego de dos años de que el TribunalConstitucionaldeclaróinconstitucionalelartículo40delReglamentoa laLeydeEleccionesycuandoseaproximaban laseleccionesdel2004,elTribunalSupremoElectoraldecidiócumplirlasentenciadeinconstitucionalidad el 16de julio del 2004, para lo cual dictóunaresolución que suprimió el artículo 40 del Reglamento a la Ley deElecciones,y,ensulugar,incorporóalmismocuerpolegaleltextodelartículo41,queenlorelativoalaalternabilidadysecuenciadispone:

Art. 41. (Reformado por la Resolución RJE-PLE-TSE-1-16-7-2004,R.O.384,23-VII-2004).-Fórmuladerepresentación.-Lafórmuladerepresentación,delaigualdaddegénero,enelprocesodeinscripcióndecandidaturasserálasiguiente:

Laalternabilidadysecuenciaenlaubicacióndepuestosdemujeresy hombres, será definida por la organización política el momento de la presentación de la lista, la que contendrá la aceptación dedichaubicaciónporpartede todosycadaunode loscandidatosycandidatas.

De esta manera, el Tribunal Supremo Electoral delegó sucompetenciaytrasladósuselcumplimientodesusobligacionesalospartidos políticos. Durante las elecciones del 2004, el movimientode mujeres realizó un arduo seguimiento al proceso electoral,llegandoaimpugnarvariasdelaslistaspresentadaspornocumplirde manera adecuada el principio de alternabilidad y secuencia.Estas impugnaciones se presentaron ante losTribunales Electoralesprovinciales, instancias que resolvieron negar; de esta negativaacudieronanteelTribunalSupremoElectoralsinresultados,siendoestalaúltimainstanciaensedeadministrativa,nosepresentaronnuevosrecursos12.

LaformaenqueelTribunalSupremoElectoralhareglamentadoel principio de alternabilidad y secuencia, desde el año 2000 hastael 2004, da cuenta de las alianzas que el poder político patriarcalhaconsolidadoconelmáximoórganoelectoralcomoeselTribunalElectoralyelTribunaldeControlConstitucional,alianzaqueesusado

12 León,Magdalena.Nadando Contra Corriente…

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a fin de no perder espacios, sin que las mujeres hayan podido tener tutelaefectivadesusderechos.

5. Tutela efectiva de los derechos políticos de las mujeres

El Estado está obligado a garantizar el ejercicio y goce de losderechoshumanos,paralocualhadetomarlasmedidasadecuadasdesdeelordenamientojurídicoylasdistintasinstituciones.

El Estado ecuatoriano se ha definido como un estado social de derechoyenelartículo3delaConstitucióndelaRepública,entrelosdeberesprimordialesdelEstadohaincluidoeldeberde“asegurarlavigencia de los derechos humanos…”; a fin de tutelar de manera efectiva estosderechos,enelartículo24numeral16,garantizaalaspersonaselderechode“accederalosórganosjudicialesyaobtenerdeelloslatutelaefectiva,imparcialyexpeditadesusderechoseintereses,sinqueencasoalgunoquedeenindefensión”.

Durantelaseleccionesdel2000y2004sedemandólainconsti–tucionalidaddelartículo40delReglamentoalaLeydeEleccionesporirrespetarelprincipiodealternabilidadysecuencialidad.Enlasdosocasiones,elTribunalConstitucionalresolvióelcasofavorablemente,dando la razón al movimiento de mujeres. Sin embargo, estasresolucionesnopudieronincidirenloscomicioselectoralesydevolvera las mujeres el derecho a participar de conformidad a la Ley deElecciones,porhabersidoexpedidasconposterioridadaloscomicioselectorales.

Si aplicamos la disposición constitucional a este caso, podemosafirmar que el derecho a obtener tutela efectiva de los derechos ante losórganosdeadministraciónde justicia,nosegarantizó,debidoaloextemporáneodelasresolucionesdelTribunalConstitucional.Denadasirveunaresoluciónquelesdalarazóncuandoloshechosfueronconsumados.

En este contexto, si realizamos el caso con una visión jurídica,consideraremosquelalegislaciónecuatorianagarantizaalasmujeresel derecho a la igualdad ante la Ley y la no discriminación, comoevidencia de lo cual ha adoptado acciones afirmativas, como es la Ley deCuotascon loquepretendegarantizara laparticipaciónpolíticade las mujeres. Así mismo las mujeres tienen acceso a los órganosdeadministracióndejusticiaparahacervalersusderechos.Conun

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análisisdeestanaturalezanocabríacuestionar,terminaríamosdiciendoqueelEstadoecuatorianorespetaaplenitudlosderechoshumanosdelasmujeres.Pero,alolargodeestedocumento,hemosvistoqueesaprotecciónnoesefectiva.Entoncesdebemosrecurriraunanálisisquesalgadelasolacomprensióndelojurídicoparaabarcarloestructuralylocultural.¿Enqueconsisteesto?

5.1 El fenómeno jurídicoElanálisis formalde lanormahapermitidoentenderelderecho

comoalgoaisladodelarealidadsocial,portalmotivo,tratándosedelosderechosdelasmujeresenelanálisisdesusituaciónjurídicalatendenciahasidoladeacudiralestudioformaldelostextoslegalesexistentes, lo cual lleva a la conclusión de que las mujeres gozande igualdad de derechos con relación a los hombres, porque así seestableceenlaConstituciónylasleyes.Porestemotivo,AldaFaciorecomienda entender al derecho como un fenómeno caracterizadopor su integralidad y sus distintas aristas. Un análisis integral delsistemajurídicodacuentadelaigualdadenlaleyydesigualdadenlapráctica.

Loselementosquecaracterizanelsistemajurídicoynospermitentenerunaideaintegraldelanormativasonlossiguientes:

1. La norma formal que está constituida por el ordenamientojurídico.

2. Laformaenqueseaplicanlasleyes,esdecir,lainterpretaciónquesehagade lanormada laverdaderadimensión,el contenidodelaleyylaestructuraeinstitucionesconlasquecuentaelEstadopara estos fines. Este componente se integra por la administración dejusticiaydemásautoridadesqueaplicanlanormativarecibelainfluencia de los valores y costumbres de la colectividad, porque cada juez es una autoridad que encarna una serie de creencias,prejuiciosyvaloresdelacolectividadalaquesepertenecen.Lasnormasdeinterpretaciónhanselladolarealidadquevivenmujeresyhombres,yelderechohaimpuestocongrancoherenciaformalyestratégica,lasformasdediscriminaciónoexclusiónhistóricadelasmujeres.

3. Costumbressociales.Seencuentracompuestoporvalores,creenciasyprejuiciosqueposeelacomunidad,incluyendolosoperadoresdejusticia,loslegisladoresydemásautoridades.

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Todosycadaunodeestoscomponentesserelacionanyrecibenlainfluencia en cada uno de sus niveles. Así, la norma recibe la influencia del componente cultural; ésta determina y refleja el contenido de la norma. El componente cultural recibe la influencia del componente normativo,puestoquelalegislaciónregulaydeterminalosmodelosaseguirporhombresymujeres,establecerolesyespaciosyellopermitemantenerlasestructurasdesubordinaciónentrehombresymujeres.

Delacomprensióndeestostrescomponentessepuededeterminarquelaaplicacióndelasleyesconstituyeelpuentequepermiteunirelderechoconlarealidad,siendodevitalimportanciaconocercuálessonloscriteriosymétodosqueusalaadministracióndejusticiaalmomentodeaplicarlalegislaciónaloshechosfácticos.Paraconocerestetópicoesimportanteanalizarlainterpretaciónjurídica.

5.2 Análisis de la resolución de inconstitucionalidad en el 028/200213

Si aplicamos este análisis a los casos mencionados, podremosencontrar una explicación lógica a la ineficacia de las resoluciones dadasporelTribunalConstitucional.ConesteobjetivoaplicaremoselmencionadométododeanálisisalaresolucióndictadaporelTribunalConstitucionaldentrodelademandadeinconstitucionalidadresueltaa finales del año 2002.

De la normaEntrelosconsiderandosenlaresoluciónqueseconcedelaacción

deinconstitucionalidadsehantomadoencuentalassiguientesnormasquegarantizanelderechodelasmujeresalaparticipaciónpolítica:

1. La convención sobre la eliminación de todas las formas dediscriminacióncontralamujer,CEDAW.

2. Elconceptodediscriminacióncontenidoenelartículo1.

3. Laobligaciónestataldetomarmedidasentodaslasesferas,conelobjetodegarantizarleelejercicioygocedelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesenigualdaddecondicionesconelhombre,contenidaenelartículo3.

13 Registro Oficial 710, 22-XI-2002.

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4. laobligacióndeadoptarmedidasespecialesdecaráctertemporalencaminadasaacelerarlaigualdaddefactoentreelhombreylamujerconformeelartículo4.

AlreferirsealaConstituciónPolíticadelaRepública,sefundamentaenelartículo102medianteelcualeselEstadoseobligaapromoverygarantizar laparticipaciónequitativademujeresyhombrescomocandidatosenlosprocesosdeelecciónpopular,laqueenconcordanciaconelartículo58delaLeydeElecciones,garantizaunaparticipaciónequitativade lasmujeresyhombresen losprocesosdeeleccióndecandidaturas pluripersonales. Finalmente concluye afirmando que el TribunalSupremoElectoralharealizadounainterpretaciónextensivadelaley,medianteelartículo40delReglamentoalaLeydeEleccionesimpugnado,facultadreservadaalCongresoNacional.

Hasta aquí la resolución contiene el suficiente fundamento jurídico quedacuentadequeenEcuadorsecuentanconlasnormasnecesariasparagarantizaryprotegerelderechodelasmujeresalaparticipaciónenigualdaddecondicionesconloshombres.

Siendo así solo restaría voluntad de participar por parte de lasmujeres.

La aplicación de las normas y lo estructuralLa legislación ecuatoriana ha incluido la acción de inconsti–

tucionalidad que tiene por objeto sacar de la vida jurídica a lasnormasqueestuvieranencontradelaConstitución.Unaresolucióndeinconstitucionalidadnodevuelvelascosasalestadoanterior.

Con estos antecedentes, el Tribunal Constitucional de acuerdo alosartículos278delaConstitucióny22,incisosegundo,delaLeydelControl Constitucional, recordó a las accionantes la declaratoria deinconstitucionalidad y fue más allá al afirmar que “la declaratoria de inconstitucionalidaddelartículo40delReglamentoGeneralalaLeydeElecciones,noafectaalprocesoelectoralrealizadoel20deoctubredelpresenteaño”.

Por lo expuesto podemos afirmar que el Tribunal Constitucional permitió que pasara el tiempo y dejó de resolver el caso hasta queserealizaranlaselecciones,esdecir,latardanzaenresolverelcasopermitióque se eligierandignidades enbasede listas conformadasen contradicción al mandato constitucional, donde no se aplicóadecuadamente la acción afirmativa dada a favor del derecho a la

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participaciónpolíticadelasmujeres,conlocuallanormasevuelveletramuerta.

PorsuparteelTribunalresuelveelcasoydalarazónalmovimientodemujeresconlocualpretendeganarselasimpatíadelasmujeresylapoblaciónengeneral,yaqueantecualquierinterpelación,medianteesta resolución demostrará que administró justicia a favor de lasmujeres,sinimportarqueestadecisiónnotengaefectosrealesdebidoalaextemporaneidad,locualquedaacargodelosefectosjurídicosasignados a las resoluciones de inconstitucionalidad (sin efectosretroactivos).Paraevitarcualquier“malentendido”,enlaresoluciónafirma de manera expresa que ésta no puede afectar las elecciones realizadas,deestamaneracumplelasexpectativasdepoderpolíticoqueseencuentraenmanosdeloshombresconquienessehacomprometidoesteTribunaldondenoexistíaningunamujer.

El paso del tiempo y los efectos jurídicos de la acción deinconstitucionalidadconstituyeronlosaliadosadecuadosparaqueloshombresnopermitanalasmujeresparticiparconformelodisponelaley.Deestamaneraseevidenciacómolosórganosdeadministracióndejusticiapuedenserutilizadosendetrimentodelosderechosdelasmujeres, impidiendo de esta manera alcanzar tutela efectiva de losderechosdelasmujeres.

La costumbre socialTratándose de una resolución que por su naturaleza obliga un

análisisenderecho,nohemospodidoencontrarunconceptodelcualsepuedaextraercontenidosdecostumbresocial.

Sinembargo,enelfondodeestaresoluciónsepuedeobservarqueelpoderpolíticorepresentadoenelTribunalConstitucionalyexpresadoenelartículo40delReglamentoalaLeydeElecciones,asícomoelpoderquetienenelTribunalConstitucional,almomentoderesolverhatomado todas las medidas para evitar que la acción afirmativa contenida enlaLeydeElecciones,permitaquelasmujeresocupenespaciosquetradicionalmentelescorrespondenaloshombres.

LaConstitucióngarantizalaparticipaciónequitativayesteprincipiosedesarrollaconlaLeydeCuotasperoatravésdeunreglamentoyunaresolucióntardíasehaimpedidoquelasmujeresinvadanespaciosqueporsu“naturaleza”nolescorresponden.Asíloshombresdesdesusinstanciadepoder,cuidansusespacios.

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6. Algunas conclusiones 1. Dentrodelmarconormativoyencumplimientodesusobligaciones

internacionales, el Ecuador ha tomado las medidas legislativasnecesariasparagarantizaralasmujereselderechoalaparticipaciónyparticularmente,elderechoaserelectas,loqueseevidenciaconla Ley de Cuotas o acción afirmativa.

2. Elartículo40delReglamentoa laLeyOrgánicadeElecciones,evidencia,comounanormaderangoinferiorusadaporelpoderpatriarcal,quepuedeburlarnormasderangosuperiorcomoeslaConstituciónylaLeyendetrimentodelaequidaddegénero.

3. Lostropiezosylaluchadesplegadaporelmovimientodemujerescon el objetivodeque la leyde cuotas sea cumplidademaneraadecuada, particularmente la secuencialidad y alternabilidad,demuestranqueelpodersigueestandoenmanosdeloshombresquienesseresistenaperdersusespacios,motivoporelcualdesdelasdistintasinstanciasenqueejercensupoder,actúanparaimpedircedersusespacios.

4. Las mujeres ecuatorianas hemos alcanzado una igualdad formalperonodefacto,yaquenocontamosconlosrecursosnecesariosparaexigirelcumplimientoylagarantíaefectivadelosórganosdeadministracióndejusticia,losquesonusadosporelpoderdeloshombres.

5. LaestructuradelEstadoestáalserviciodelpoderpatriarcalyestáhechaparaqueseapliqueelderechodetalmaneraquelasmujeresnopodamos salirde losespaciosasignados tradicionalmenteasícomoevitaque lasmujeres renunciemosa los rolesquenoshansidoasignados.

6. El Estado ecuatoriano no cumple de manera adecuada susobligacionesinternacionalesenmateriadederechoshumanosdelasmujeres,particularmente,aquellasqueseencuentrancontenidasenlaCEDAW.

7. La acción afirmativa si bien a contribuido para que las mujeres ejerzansuderechoalaparticipación,nohapodidoalcanzarlatanansiadaequitativadegéneroyaquesidohasocavadaporelusodelasinstitucionesenfavordeloshombres.

8. Portodoloanalizado,consideramosqueelEstadohaincumplidosus obligaciones en materia de derechos humanos mientras las

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mujereshanagotadolosrecursosinternosparaexigirtutelaefectivade sus derechos, elementos suficientes para analizar la posibilidad de queelcasoseaenviadoanteorganismosdeproteccióndederechoshumanos. En la documentación revisada, no hemos encontradoningunaevidenciaquehagasuponerqueelmovimientodemujereshayapensadoenestaposibilidad.Quizáestosedebaalafaltadeconocimiento. Por tal motivo, es recomendable que las mujeresconozcamosmássobrelossistemasinternacionalesdeproteccióndelosderechoshumanos.

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Anexo 12-XI-2002 (Resolución No. 028-2002-TC, R.O. 710, 22-XI-2002) Forma alternada y secuencial de candidaturas de

hombres y mujeres en elecciones pluripersonalesAcción afirmativa“...Considerando:(...)

Que,elartículo40delReglamentoGeneralalaLeydeElecciones,impugnado por inconstitucional de fondo, señala lo siguiente: ‘artículo 40.- Las candidaturas pluripersonales deberán presentarse con, almenos, el 30% de mujeres entre los principales y el 30% entre lossuplentes.

Laalternabilidadysecuenciaen lapresentaciónde listasdeberáseguirelordenparoimpar.

Alternabilidadesladistribuciónenlalistaenformasucesiva,entrehombresymujeres.

Secuenciaeslaseriedecombinacionesquepuedenrealizarseenla lista,saltandoloslugaresdeinscripcióndela lista,al tratarsederepresentaciones de 3 a 5 dignidades, saltando uno o dos puestos;de6dignidadesenadelante,pasandoentredosy trespuestosyasísucesivamente’;

Que,elartículo58delaLeydeEleccionesdice:

‘Artículo 58.- Las listas de candidaturas en elecciones pluripersonales deberánpresentarseconalmenos,eltreintaporciento(30%)demujeresentrelosprincipalesyeltreintaporciento(30%)entrelossuplentes;en formaalternaday secuencial,porcentajeque se incrementaráencadaprocesoelectoralgeneral,enuncincoporciento(5%)adicionalhastallegaralaigualdadenlarepresentación.Setomaráencuentalaparticipación étnica cultural’;

Que,laspeticionariasaleganqueelTSEinterpretólasexpresionescontenidas en el artículo 58 de la Ley de Elecciones que dicen: ‘En forma alternada y secuencial’, lo cual excede de sus funciones ya que laaccióndeinterpretarlaleylecorrespondesolamentealCongresoNacionalmediantelapromulgacióndeotraley;

Que, no cabe duda que una de las características principales dela ley es la de ser la portadora de la voluntad soberana, mientras

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que el reglamento solamente puede viabilizar su ejecución, es sucomplemento, y bajo ningún aspecto puede modificarla, derogarla ni suplirla.Enestesentido,ladoctrinarelativaalasmateriasreservadasalaleyexplicaquesolamentemedianteéstapuederegularseunaseriedetemassustanciales;

Que, al reglamento le está permitido desarrollar y ejecutar loquedicelaley,sinquepuedaregularlascuestionesesencialesdesucontenido;y,enesteprocesodedesarrolloyejecuciónelreglamentoessolamenteelcomplementoindispensabledelaley,sinquepuedaincluirmásdeloestrictamenteindispensableparalaaplicacióndeésta;

Que, el artículo 186 de la Ley de Elecciones dice: ‘El Tribunal SupremoElectoralexpedirálosreglamentosnecesariosparalacorrectaejecución y aplicación de las normas de esta ley’; y aunque entendida lapotestadreglamentariadelTSE,debecomprendersetambiénquelasnormasdelreglamento,segúnlomanifestadoenpárrafosanteriores,nopuedeexcedermásalládelosefectosquelaleyquisoprever;

Que, con fundamento en el principio de las acciones afirmativas, cuyoespíritueseldeestablecerlaigualdaddeoportunidadespormediodemedidasquepermitancontrarrestarladiscriminación,enestecasodeaquellasgeneradaspor razonesdegénero,existenvariasnormascontenidasenlalegislaciónnacionalyenelderechointernacionaldelosderechoshumanosrespectoalaigualdaddelaparticipaciónpolíticadevaronesymujeres;

Que, la convención sobre la eliminación de todas las formas dediscriminación contra la mujer, ratificada por el Ecuador el 9 de noviembrede1981,dice:

‘Artículo 1.- A los efectos de la presente convención, la expresión ‘discriminación contra la mujer’ denotará toda distinción, exclusión orestricciónbasadaenelsexoquetengaporobjetooporresultadomenoscabaroanularelreconocimiento,goceoejercicioporlamujer(...) de los derechos humanos y las libertades fundamentales en lasesferaspolítica,económica,social,culturalyciviloencualquierotraesfera.

Artículo3.-LosEstadosPartestomaránentodaslasesferas,yenparticularenlasesferaspolítica,social,económicaycultural,todaslasmedidasapropiadas, inclusodecarácterlegislativo,paraasegurarelplenodesarrolloyadelantodelamujer,conelobjetodegarantizarleel

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ejercicioygocedelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesenigualdaddecondicionesconelhombre.

Artículo 4.1.- La adopción por los Estados Partes de medidasespeciales de carácter temporal encaminadas a acelerar la igualdaddefactoentreelhombreylamujernoseconsiderarádiscriminaciónen la forma definida en la presente Convención, pero de ningún modo entrañará,comoconsecuencia,elmantenimientodenormasdesigualeso separadas; estas medidas cesarán cuando se hayan alcanzado losobjetivos de igualdad de oportunidad y trato’;

Que,laConstituciónPolíticadelaRepúblicadice:

‘Artículo 102.- El Estado promoverá y garantizará la participación equitativademujeresyhombrescomocandidatosenlosprocesosdeelecciónpopular,enlasinstanciasdedirecciónydecisiónenelámbitopúblico,enlaadministracióndejusticia,enlosorganismosdecontroly en los partidos políticos’.

Esta disposición consagra una medida especial cuyo espíritu escombatirladiscriminaciónsufridahistóricamenteporlasmujeresalhabersidoexcluidasdelatomadedecisionespolíticas;

Que, la garantía de los habitantes sobre el libre y eficaz ejercicio y el goce de los derechos humanos contenido en los instrumentosinternacionales se encuentra establecido en el artículo 17 de laConstituciónPolíticadelEstado;por loqueelEstado,mediantesusinstituciones,nopuedesustraersedeaplicarlosprincipiosyderechosdela normativa internacional en cada caso concreto; además, ‘En materia dederechosygarantíasconstitucionales,seestaráalainterpretaciónque más favorezca su efectiva vigencia’ (artículo 18 de la Constitución PolíticadelEstado);

Que, la esencia misma del artículo 102 de la ‘Constitución Política delaRepúblicaydelartículo58delaLeydeEleccionesesconseguirunaparticipaciónequitativadelasmujeresyhombresenlosprocesosdeeleccióndecandidaturaspluripersonales,nodeotraformaseexplicaque el artículo 58 mencionado diga: ‘(...) porcentaje que se incrementará encadaprocesoelectoralenuncincoporciento(5%)adicionalhastallegar a la igualdad en la representación’;

Que, el artículo impugnado realiza una definición de lo que es la alternabilidad y la secuencia, definiciones cuyo contenido nogarantizanlaparticipaciónequitativaentrevaronesymujeres;muchomenos cuando al referirse a la secuencia regula la forma en que

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debenrealizarselascombinacionesenserie,atentandoalaigualdaddecondicionesalestablecerqueunamujerpodríaserubicadaenlapapeletaelectoralluegodehabersidoubicadosdosotresvarones;

Que,enlacomprensióndequeelEstadohaasumidoeldeberdeeliminarlascondicionesdedesigualdadenlaparticipaciónelectoralentre hombres y mujeres, es necesario evitar los efectos de todadisposición que menoscaben este objetivo por cuanto resultaríaninconstitucionales;y,porelcontrario,resultaunaobligacióndetodaautoridad u órgano administrativo regular en beneficio de lo que se conocecomoaccionespositivas,yaexplicadoanteriormente;

Que,envirtuddelomanifestado,elTribunalSupremoElectoralharealizadounainterpretaciónextensivadelaley,medianteunanormareglamentariaqueesprecisamenteelartículo40delReglamentoalaLeydeEleccionesimpugnado,conlocualseviolalosartículos130número5,y141número7delaConstituciónPolíticadelaRepúblicaqueindicanquesolamentealCongresoNacionallecorrespondeinterpretarlasleyesconcaráctergeneralmenteobligatorioylaúnicamaneradehacerloesmediantelaexpedicióndeotraley;y,enconsecuencia,elloatentaademásalospreceptosconstitucionalescontenidosenelartículo23número3queconsagralaigualdadyprohíbeladiscriminación,ydemodoconcretoelartículo102de laConstituciónquedemaneraexpresa manifiesta que el Estado garantizará la participación equitativa demujeresyhombrescomocandidatosen losprocesosdeelecciónpopular;

Que,deconformidadconlosartículos278delaConstitucióny22,incisosegundo,delaLeydelControlConstitucional,ladeclaratoriade inconstitucionalidad no tiene efecto retroactivo, ni afecta lassituaciones jurídicas surgidas al amparo de las normas declaradasinconstitucionales;

Que,porloseñaladoenelconsiderandoprecedente,ladeclaratoriadeinconstitucionalidaddelartículo40delReglamentoGeneralalaLeydeEleccionesnoafectaalprocesoelectoralrealizadoel20deoctubredelpresenteaño;

Que,elTribunalSupremoElectoral,comotodoórganodelpoderpúblico,debeobservarlasresolucionesdelTribunalConstitucional,enlaespecieparalaelaboracióndelfuturodesarrolloreglamentarioenordenacumplirloseñaladoenlaConstituciónylaley;y,

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Enejerciciodesusatribuciones,

Resuelve:

1.Declararlainconstitucionalidadporelfondodelartículo40delReglamentoalaLeyGeneraldeElecciones.(...)”.

Primer voto salvado

“...Que,correspondeanalizar sielcontenidodelartículo40delReglamentoalaLeydeEleccionesesilegalenelsentidodecontrariarla ley o suplirla en aquello que quiso prever, o por el contrario, sucontenidoseajustaadarviabilidadalasdisposicioneslegalesenlamateria;

Que,delalecturadelartículo58delaLeydeEleccionessetienequeluegodeestablecerelporcentajedeparticipacióndelasmujerescomo candidatas en las elecciones pluripersonales, obliga a que suincorporaciónenlalistaserealicedeformaalternadaysecuencial,sinqueañadanadamásalrespecto,porloquesetornabanecesariounanormareglamentariaqueposibiliteejecutarlaley;y,enestesentido,de la revisión del artículo impugnado se puede ver que define a la secuenciacomolaposibilidaddeconformarunaseriedecombinacionesenlalista,yalaalternabilidadcomolaobligacióndequedentrodeestaserie,hombresymujeres,seencuentrendistribuidosdemanerasucesiva;

Que,entendidoslostérminosensusentidonaturalyobvio,puedeversequeelTSEnohahechounainterpretaciónextensivadelaleyalcomparar las definiciones que en la materia realiza el reglamento, con aquellascontenidasenelDiccionariodelaLenguaEspañola;

Que,asísetienequelaalternacióntienequeverconelsupuestoobligatoriodequelaspersonasocosassesucedan,yconjuntamenteconlasecuencia,obligaaquelasucesiónseaordenada,esdecir,formarunaseriequeseencuentrerelacionada,detalformaquepuedadeterminarsecuáleselelementoquedebecontinuar;

Que,elartículoimpugnadoconceptúaloquedebeentenderseporalternación y secuencia sin alterar su significación; y, al analizar el último inciso que se refiere a los lugares de representación según el número de dignidades, en relación al artículo que le sigue que se refiere alnúmerodecandidatasmujeresrespectoaltotaldecandidatosdelalista,sepuedeverqueenlainscripcióndelaslistasexisteennumerosasposibilidadeslafactibilidaddemantenerunasecuenciaexacta;

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Que, en la praxis, así como puede existir una secuencia exacta,podríahabersituacionesenquesolamenteexistaalternabilidadperosin secuencia, lo cual seríaviolatorio a la ley, pero enningún casotransformaríaalartículo40delReglamentoalaLeydeEleccioneseninconstitucional;

Que, la Constitución Política de la República dice: ‘artículo 102.- El Estadopromoveráygarantizarálaparticipaciónequitativademujeresy hombres como candidatos en los procesos de elección popular,en las instancias de dirección y decisión en el ámbito público, enlaadministraciónde justicia, en losorganismosdecontrolyen lospartidos políticos’; por lo que puede verse que el Estado ecuatoriano ha desarrolladounamedidaespecialdecarácterlegislativocuyoespírituescombatirladiscriminaciónpolíticaenrazóndelsexo;

Que, ladisposición transitoriadecimoséptimade laConstituciónPolítica de la República dice: ‘Se reconocerá a las mujeres la participación del veinte por ciento en las listas de eleccionespluripersonales,asícomotodoslosderechosygarantíasconsagradosen las leyes y tratados internacionales’;

Que,alcompararestadisposiciónconladelartículo58delaLeyde Elecciones que en su parte pertinente dice: ‘(...) porcentaje que se incrementaráencadaprocesoelectoralenuncincoporciento(5%)adicional hasta llegar a la igualdad en la representación’; se puede verqueelEstadohaasumidoalcanzarlaequidadenlaparticipacióndemujeresyhombrescomocandidatosen losprocesosdeelecciónpopular,demaneraprogresiva,esdecir,incrementandoelporcentajemínimodeparticipacióndemujeresencadaelección,porloquenoseobservaqueseviolealprincipiodeequidadytampococontradiceelprincipio de las acciones afirmativas aplicado al caso concreto;

Que,en relacióna lomanifestado, esteTribunalnoobservaqueel artículo 40 del Reglamento General a la Ley de Elecciones seainconstitucional por el fondo, por cuanto no afecta al principio deequidadestablecidoenelartículo102delaConstituciónPolíticadelEstado;yesevidentequetampocorealizaunainterpretaciónextensivadelaLeydeEleccionessinoquesolamenteledaviabilidadparaque(sic)suaplicación;y,

Porlasconsideracionesexpuestassedebe:

1.Negarlademandadeinconstitucionalidaddeactonormativo,porserimprocedente.(...)”.

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Segundo voto salvado“...Que,enlaespecie,seimpugnalaformacomoelartículo40del

ReglamentoGeneralalaLeydeEleccionesdeterminalaalternabilidady la secuencia para la presentación de listas, situación que no seencuentraestablecidaenelartículo102delaConstituciónsinoenelartículo58delaLeydeElecciones,loque,eneleventodecontravenirlasdisposicionesdelaley,tornaríaalreglamentoenilegalmasnoeninconstitucional;

Que,paramayorabundamiento,ladeterminacióndelaformadepresentarlaslistasparaeleccionespluripersonalesenelartículo40delReglamentoGeneralalaLeydeEleccionesnoafectalacuotamínimade mujeres que se establece tanto en la decimaséptima disposicióntransitoria de la Constitución como en el artículo 58 de la Ley deElecciones;

Que,porotraparte,sehacepresenteelefectojurídicodedeterminarel lugar en que deben constar las candidaturas dentro de las listaspresentadasparaeleccionespluripersonalesporrazonesdegénerosi,deconformidadconelartículo99delaConstitución,enestoscasos,‘los ciudadanos podrán seleccionar los candidatos de su preferencia, de una lista o entre listas’;

Que, por lo señalado en el considerando precedente, el sistemadeeleccióndelistaabiertaquesehaestablecidoennuestrosistemaelectoral, a diferencia de los sistemas de lista cerrada e incluso losque, como en el caso del Perú, se establecen con el denominado‘voto preferencial’, hace carecer de toda trascendencia jurídica el ordendepresentacióndelalistacorrespondiente,pueselciudadanopodrávotar,libremente,porelsegundo,tercerooelúltimodelalistacorrespondiente y que, aun más, con el sistema D’Hondt, la asignación de los escaños, luego de determinados los divisores, corresponde aloscandidatosmásvotadosde la lista, sin importarel lugarenqueaparezcanenlalistarespectiva,deconformidadconelartículo111ysiguientesdelaLeydeElecciones;

Que, en definitiva, la determinación de la alternabilidad y lasecuencialidad que se establece en el artículo 40 del ReglamentoGeneralalaLeydeElecciones,enunsistemaelectoraldelistaabiertacomoelquerigeenelEcuador,noafectalaparticipaciónequitativademujeresyhombrescomocandidatosenprocesosdeelecciónpopularqueseestableceenelartículo102delaConstitución.

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Porlasconsideracionesexpuestassedebe:

1.Negarlademandadeinconstitucionalidaddeactonormativo,porserimprocedente.(...)”.

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