09 de Septiembre de 2014 - Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minerade Neuqun - Sala IITonelli, Juan C. c/Viviendas Limay Sociedad Civil s/Cumplimiento de ContratoCita RJ: EEAAA1401

Abstract:

La Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera de Neuqun admiti lademanda por dao moral derivado del incumplimiento contractual efectuado por la empresademandada respecto de su obligacin de proveer oportunamente los servicios esenciales deenerga elctrica, gas y cloacas al lote adquirido por el actor para vivir con su familia, ya que seacredit que habiendo terminado la construccin de la vivienda, el demandante no pudo mudarsepor la inexistencia de los servicios, y que incluso cuando logr habitar la casa, lo hizo encondiciones precarias, por lo que dicha situacin no constituy una simple molestia ocontratiempo, sino que se trat de la frustracin parcial del proyecto familiar y de las condicionesde vida de una pareja con un hijo de escasos meses de edad, provocndole una alteracin msall de lo tolerable y en consecuencia indemnizable.

Sumarios:

Corresponde admitir la demanda por dao moral derivado del incumplimiento contractualefectuado por la empresa demandada respecto de su obligacin de proveer oportunamente losservicios esenciales de energa elctrica, gas y cloacas al lote adquirido por el actor para vivircon su familia, en tanto se acredit que habiendo terminado la construccin de la vivienda, eldemandante no pudo mudarse por la inexistencia de los servicios, y que incluso cuando logrhabitar la casa, lo hizo en condiciones precarias, por lo que dicha situacin no constituy unasimple molestia o contratiempo, sino que se trat de la frustracin parcial del proyecto familiar yde las condiciones de vida de una pareja con un hijo de escasos meses de edad, provocndoleuna alteracin ms all de lo tolerable y en consecuencia indemnizable.

Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera de Neuqun

La Dra. Patricia Clercici dijo:

I.- Ambas partes interponen recursos de apelacin contra la sentencia de fs. 945/952 vta., quehace lugar a la demanda por cumplimiento de contrato y por daos y perjuicios, con costas a lavencida.

a) 1.- La demandada se agravia por entender que la sentencia de grado incurre en violacin de

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criterios de logicidad, al imponerle a su parte ms cargas que las comprometidascontractualmente.

Afirma que la a quo desconoce prueba producida y reconocida, apartndose su interpretacinde los principios legales, de doctrina y de jurisprudencia.

Seala que an cuando el art. 21 del Anexo de la Ordenanza n 10.010 dispone como objeto dela cesin, entre otros, la realizacin de la obra de infraestructura, la demandada debi llevar acabo los servicios de infraestructura sin la participacin de CORDINEU S.E. Agrega que su partecumpli con sus obligaciones, y para ello cont con la aprobacin del Municipio; en tanto queCORDINEU S.E. no cumpli con las suyas.Dice que existi una doble intervencin establecidapor ley, que fue obstaculizando todos los trmites y ha llevado a graves atrasos en la gestin delos loteos en la zona abarcada por CORDINEU S.E., lo que es de pblico y notorio conocimiento.Reitera que configura un hecho notorio la disfuncionalidad de CORDINEU y el atraso de susexpedientes. Sigue diciendo que la Ordenanza N 10.010 implica la existencia de dobleaprobacin y visado, lo que resulta inconducente para la fluidez de los trmites exigidos, que esun tema a resolver por los Poderes Legislativo provincial y municipal el atraso que genera laexistencia de dicho rgano.

Advierte sobre que la Ordenanza es del ao 2004, y el plazo para la cesin se establece en 60das a partir de sancionada la norma (art. 24, Anexo General), a la vez que se dispuso laretrocesin del dominio al particular si no se efectuaban las obras en el plazo de diez aos

de efectuada la cesin (art. 27, Anexo General), concluyendo en que, de respetarse los plazoslegales, CORDINEU S.E. ya debera estar haciendo devolucin de los lotes a favor de lademandada, en atencin al atraso que tiene en sus trmites.

Entiende que al atraso no puede ser adjudicado a la demandada.

2.- Reitera que la demandada cumpli con sus obligaciones por cuanto el loteo definitivo fueaprobado por la Municipalidad de Neuqun en el mes de febrero de 2008, y la venta por boleto afavor del actor se realiz en el mes de marzo de 2008. Manifiesta que lgico corolario de esto esla escritura traslativa de dominio a favor del demandante, pues si el loteo no se hubieraencontrado aprobado definitivamente, mal podra encontrarse inscripto en el Registro de laPropiedad Inmueble.

Expresa que a la fecha de realizacin de los actos enunciados en el prrafo anterior, todos losplazos administrativos previstos por la Ordenanza N 10.010 ya estaban vencidos.

3.- Se queja de la afirmacin de la a quo referida a que con fecha 26 de octubre de 2009 lademandada cumpliment la cesin ordenada por Ordenanza N 10.010, ya que la accionada locumpli antes, pero CORDINEU S.E. no formalizaba la cesin.

Seala que la mora de CORDINEU S.E., que afect a la demandada, no implic de ningunamanera que el actor no contara con los servicios comprometidos en el contrato, pues no se hadesconocido que todos los servicios le eran provistos al accionante, y algunos ni siquiera debiabonarlos por su uso.

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Manifiesta que ninguna observacin ha merecido el acta de constatacin efectuada porescribano pblico, en la cual se describe al lote como provisto con todos los servicios.

4.- Solicita replanteo de prueba en la Alzada, respecto de la cual ha sido declarada negligenteen su produccin, y que es la informativa a CORDINEU S.E.

b) La parte actora se agravia por el rechazo de la indemnizacin por dao moral.

Dice que el criterio restrictivo que alega la jueza de grado no es tal, pues la jurisprudencia havenido flexibilizando esta postura, dando paso a una tesis ms amplia del resarcimiento del daomoral en materia contractual. Y ello es as, agrega el quejoso, cuando se trata de una relacin deconsumo, dado que los derechos de los consumidores tienen raigambre constitucional. Citadoctrina.

Seala que existe una relacin de consumo entre las partes de autos, en tanto que despus dela modificacin de la Ley N 24.240 por la Ley N 26.361 ya no existe duda que el consumidorinmobiliario encuentra tutela en dicho rgimen. Cita jurisprudencia de la Sala I de esta Cmarade Apelaciones.

Sostiene que el dao moral se encuentra palmariamente acreditado. Dice que se ha probadoque a partir del incumplimiento de la demandada respecto de su obligacin de proveeroportunamente los servicios esenciales (energa elctrica, gas y cloacas) al lote adquirido por elactor para vivir con su familia, tal como se haba acordado en el boleto de compraventa, elagravio moral se encontr presente.

Cita testimonios de autos, de los cuales se deriva, a su criterio, la existencia de un estadoanmico en el actor signado por el estrs, los nervios, la preocupacin, la desesperacin y laangustia. Recuerda que no se trata de cualquier incumplimiento, sino que ste impidi al actor ysu familia mudarse a la vivienda que haban construido con esfuerzo, debiendo permanecer enun departamento alquilado, muy pequeo e incmodo.

Agrega que no puede soslayarse de que haba nacido el primer hijo del actor, con todo lo queello importa para cualquier persona. Transcribe dichos de los testigos.

c) La parte actora contesta el traslado de la expresin de agravios de su contraria a fs. 972/975.

Dice que surge de los expedientes administrativos acompaados a autos que fue la demandadaquin no cumpli con sus obligaciones emergentes de la Ordenanza n 10.010, e incluso elpropio CORDINEU S.E. la ha intimado e instado a culminar el trmite de la cesin.

Recuerda que el boleto de compraventa suscripto entre las partes data del 19 de marzo de2008, y que en el mismo la demandada se obligaba a la provisin de los servicios que lasordenanzas municipales exigen; que luego se suscribi la escritura, con fecha 5 de septiembrede 2009, dejndose expresamente dicho que el lote no posea servicios de agua, cloaca, luz ygas, siendo por cuenta y a cargo de la vendedora demandada- la conexin y costo delos mismos.

Sigue diciendo que de acuerdo con el art. 21 de la Ordenanza n 10.010 es obligacin de los

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propietarios de las parcelas afectadas a la Zona General de Gestin Especial "Paseo de laCosta", transferir al dominio del Municipio de la ciudad de Neuqun una superficie de terrenoequivalente al 25% de la superficie total de cada parcela, con el objeto de

solventar las obras de infraestructura y urbanizacin previstas en el Plan Maestro Paseo de laCosta, siendo administradas por CORDINEU S.E.

Manifiesta que esta cesin se realiz mediante acta de accin concertada recin el 26 deoctubre de 2009, ad referndum de la asamblea de socios de Viviendas Limay, por lo queprimero deba reunirse la asamblea, aprobar la cesin y perfeccionarse la cesin por instrumentopblico.

Sostiene que la asamblea de socios ratifica la cesin el da 29 de octubre de 2009, y queposteriormente, en diciembre de 2009, CORDINEU S.E. enva carta documento a la demandadapor haberse constatado que los lotes cedidos no se encontraban bajo la titularidad de ViviendasLimay, y que se haban encontrado irregularidades relacionadas con la obtencin de lasescrituras traslativas de dominio. Agrega que la demandada acompaa las escrituras queacreditaban su titularidad sobre los lotes con fecha 22 de marzo de 2010, a la vez que informaque se haba concluido con el tendido de la red de gas, que la obra red de agua corriente seencontraba en ejecucin en un 50%, y que la obra de tendido de energa elctrica se iniciarauna vez terminada la obra red de agua.

Manifiesta que fue el actor quin gestion por su cuenta y cargo la provisin de los servicios.

Seala que la demandada no explica las supuestas excusas mediante las cuales pretendeimputarle la responsabilidad a CORDINEU S.E.d) La parte demandada contesta el traslado de laexpresin de agravios de la demandante a fs. 977/ vta.

Alega que no ha existido dao alguno para el actor, que los servicios reclamados ya estabansiendo provistos por la demandada. Niega que la relacin existente entre las partes sea deconsumo, toda vez que la demandada es una sociedad civil sin fines de lucro, y la venta de loslotes se ha efectuado a menor valor que el comercial y con la sola finalidad de dar cumplimientoal estatuto social. Agrega que la existencia de una relacin de consumo no fue introducidaoportunamente en la litis.

Advierte que la actora no ha podido acreditar los meses de alquiler que dice haber abonado, nique hayan vivido precariamente ni que la demandada no haya observado la Ordenanza n10.010.

Reitera lo ya expresado respecto que del acta de constatacin notarial surge que el lote delactor cuenta con todos los servicios.

II.- He de abordar, en primer lugar, el pedido de replanteo de prueba ante la Alzada.

La jurisprudencia de esta Cmara de Apelaciones ha sido constante en orden a que la aperturaa prueba en la Alzada: "...es de carcter excepcional y su interpretacin es restrictiva..." (PS.1986 -II-235/236; PS.1988-I-98/99, Sala II; PS. 1991 -III-561/564, Sala I; Palacio-AlvaradoVelloso, "Cdigo Procesal", IV-365). El replanteo de prueba en la Alzada no debe ser

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instrumento del descuido, demora, desidia o desinters en el requerimiento oportuno o eldiligenciamiento de los medios probatorios perdidos, de modo que slo tendrn cabida cuando ladecisin que deneg la prueba se deba a un error, negativa injustificada o negligencia decretadainoportunamente. (JUBA7-NQN- Q0002).

En el mismo sentido se ha sostenido que la procedencia de produccin de prueba en segundainstancia, es excepcional y se funda, principalmente, en que el Juez de grado no haya resueltocorrectamente la cuestin planteada. Adems, el criterio de admisibilidad de la misma debe serrestrictivo por cuanto importa retrotraer posibilidades que tienen una oportunidad prefijada. Porotra parte, si la cuestin pudo ser debatida con anterioridad y esto no ocurri por la inactividad delos interesados no corresponde abrir a prueba en la Alzada (PS. 1994-I-38/40- Sala I)conf. Sala II, "Betanzo y otros c/IPVU", P.S. 1999-III, n 132-.

La demandada solicita que se produzca en esta instancia la prueba informativa a CORDINEUS.E.

De las constancias de autos surge que a fs. 848/vta., la jueza de grado ha declarado negligentea la demandada en la produccin de este medio probatorio, sin que la parte invoque que dicharesolucin es errada y por qu, por lo que no corresponde hacer lugar a la apertura a prueba ensegunda instancia.

III.- Ingresando al tratamiento de los recursos de apelacin de autos, he de comenzar por losagravios vertidos por la parte demandada.

Reiteradamente esta Sala II viene sosteniendo que: "Es sabido que la parte debe seleccionardel discurso aquel argumento que constituya la idea dirimente y que forma la base lgica de ladecisin. Efectuada la labor de comprensin, le cabe demostrar cul es el punto del desarrolloargumental que muestra un error en sus referencias fcticas o en su interpretacin jurdicadando las bases del distinto punto de vista- que lleva al desacierto ulterior concretado enel veredicto. Cuando el litigante no formula su expresin de agravios de esa manera, caederrotado por su falta de instrumental lgico de crtica, antes que por la solidez de la decisinque recurre. No basta para que prospere una apelacin con acudir a citas jurisprudenciales y/odoctrinales, hurfanas de todo sustento fctico, como pretende el demandado, dado que noexplica de que forma se relacionan con el caso debatido (CNCont. Adm. Sala 2, 7-9-04).

"Se ha sealado en distintas oportunidades, que la mera disconformidad con la sentencia, porconsiderarla equivocada o injusta, o las generalizaciones y apreciaciones subjetivas que nocuestionan concretamente las conclusiones de la sentencia apelada no constituyen unaexpresin de agravios idnea, en el sentido de resultar apta para producir la apertura de lapresente instancia. En orden a ese objetivo, lo que se exige no es la sola crtica, entendida stacomo disconformidad o queja, sino una crtica calificada, una crtica recursiva, la que paramerecer dicho adjetivo debe reunir caractersticas especficas.

"As y tal como frecuentemente hemos sealado "el concepto de crtica razonada y concreta,contenido en el art. 265 del Cdigo Procesal, exige al apelante, lo mismo que al juzgador, unaexposicin sistemtica, tanto en la interpretacin del fallo recado, en cuanto al juzgado comoerrneo, como en las impugnaciones de las consideraciones decisivas, debe precisarse, partepor parte, los errores, omisiones y dems deficiencias que se atribuyen al fallo recurrido,

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especificndose con toda exactitud los fundamentos de las objeciones, sin que las afirmacionesgenricas y las impugnaciones de orden general renan los requisitos mnimos indispensablespara mantener la apelacin, para desvirtuar una solucin realmente dotada de congruencia, nobasta criticar aspectos de ella de modo aislado, pues an errneo en detalle puede ser acertadoen conjunto.

"Es que, en el fondo, todo memorial es un discurso, esto es, el arte de convencer, ya que laargumentacin es el acto comunicativo cuyo propsito es presentar razones para justificarhechos, creencias o valores y su estructura es una serie de razonamientos que buscan probaruna tesis o proposicin.

Etimolgicamente argumentacin se relaciona con argumento que procede de arguere (del lat.,poner en claro) y debe distinguirse por el prestigio de la razn mas que de la opinin, debeencadenar una lgica de razones y evidencias y superar la primera impresin sobre el asunto, yaque su objetivo es convencer y captar la atencin del lector u oyente" (autos "Panizoni c/Bernich,Sala I, P.S. 2011-IV, n 128; autos "Avila c/Garrido", Sala I, P.S. 2011-IV, n 145, entre otros).

La lectura de la expresin de agravios de la parte demandada permite advertir que se insiste enla postura asumida al contestar la demanda de autos, referida a la culpa de un terceroCORDINEU S.E.- que origin la mora en que incurri frente a la parte actora, y que enoportunidad de efectuarse la constatacin notarial el lote del accionante contaba con todos losservicios.

Con relacin a este ltimo aspecto, cabe destacar que la sentencia de grado tiene porconfigurada la mora de la parte demandada por haber incumplido con su obligacin de proveer elservicio de energa elctrica y agua, y por haber cumplido tardamente con la provisin delservicio de gas natural. Por su parte, la constatacin notarial, a la que tanta importancia otorga laaccionada, no hace sino otorgar razn a esta conclusin de la sentenciante de grado (la que, porotra parte, se encuentra avalada por prueba informativa brindada por los organismos encargadosde la prestacin de dichos servicios en la ciudad de Neuqun). En efecto, del acta notarial de fs.941/942, que lleva fecha 28 de septiembre de 2010 surge que la obra de gas se encuentraterminada; que la luz que utiliza el lote es luz de obra suministrada por Viviendas Limay y que elagua es sacada de la red existente. O sea, el lote contaba con los servicios, el de gas gestionadopor el mismo actor conforme lo seala la a quo- y los restantes, en forma precaria, sinrespetar las condiciones pactadas.

Agrego que de los testimonios de autos surge que el agua no es potable, y que no cuenta conservicio de cloacas.

Nada aporta la demandada para rebatir la conclusin referida, excepto la interpretacin quehace de la constatacin realizada por escribano pblico.

En cuanto a la supuesta culpa de CORDINEU S.E. en el atraso incurrido por la apelante,tampoco se rebaten adecuadamente los argumentos explicitados en el fallo recurrido.

La quejosa solamente insiste en la defensa esgrimida de culpa de un tercero, sin hacerse cargode los fundamentos dados por la a quo para desechar tal defensa, que refieren a que lademandada conoca, en oportunidad de vender el lote al actor, cuales eran los trmites que

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deba cumplir ante CORDINEU S.E. y ante la Municipalidad de Neuqun, y que las demorastuvieron su causa en la tardanza de la demandada en presentar la documentacin requeridapara su aprobacin, y realizar los trmites necesarios frente a cada rgano provisor del servicio.

Frente a estos fundamentos, la apelacin se limita a cuestionar la conducta y eficacia deCORDINEU S.E., cuestin no slo no probada sino que, adems, escapa a la jurisdiccin judicialdesde el momento que es de incumbencia del rgano legisferante que cre la corporacinevaluar la eficacia de su actuacin.

Por lo dicho es que la expresin de agravios de la demandada no rene los recaudos del art.265 del CPCyC, debiendo ser declarado desierto el recuro que mediante ella se pretende fundar(art. 266, CPCyC).

IV.- La parte actora se agravia por el rechazo de la indemnizacin por dao moral.

He dicho en autos "Bettucci c/Banco Hipotecario" (P.S. 2012-I, n 1) que el dao moral, cuandotiene origen contractual, debe ser considerado con rigor y, por lo tanto, es a cargo de quien loreclama su prueba, no bastando el incumplimiento de las obligaciones contradas.Consecuentemente, en materia contractual el dao moral no se presume, debiendo alegarse yacreditarse los hechos y circunstancias que determinaron su existencia (conf. Cm. Nac. Apel.Comercial, Sala B, 9/12/1980, "Terrn de Cspedes c/Even S.A.", LL 1981-B, pg. 409).

En igual sentido, otorgando al dao moral en materia contractual carcter restrictivo, se hapronunciado tambin la jurisprudencia civil. As la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,Sala K (15/8/1994, "Cornejo c/Maiztegui", LL 1995-D, pg. 778) ha sealado que: "no cualquiermolestia, desagrado o aflictiva situacin derivada del solo incumplimiento de un contrato puedegenerar de por s un resarcimiento por dao moral a favor de la vctima, si no se demuestra claray concretamente que dicho incumplimiento ha producido una lesin directa en los valores mshondos de la personalidad humana, que hacen al mundo de sus afectos ntimos".

A contrario de lo sostenido en la sentencia de grado, encuentro que la parte actora ha probadola existencia del dao moral cuya reparacin pretende.

Las testimoniales de autos acreditan, en mi opinin, que los padecimientos espirituales delactor, motivados en el incumplimiento de la demandada, superan las molestias y desagrados quese consideran tolerables en una relacin contractual.

El testigo Snchez (acta de fs. 710/711) dice que: "Se comienza a hacer la casa an sinservicios, me consta que estaba preocupado por eso, en varias oportunidades habl conViviendas Limay, hasta creo que hubo cartas documentos, que nunca fueron contestadas,incluso habl con uno de os responsables de la empresa porque lo conoca de la universidad. Lacasa empez a construirse fines de 2009 y principios del 2010, en agosto de 2010 nace suhijo, su intencin era mudarse lo antes posible del lugar donde estaban viviendo que eramuy chico. En septiembre/octubre de 2010 termina la casa hasta ese momento seguansin los servicios. Para ese momento la cosa se puso ms complicada porque no podanmudarse, tenan que seguir pagando alquiler, logr en diciembre 2010 que colocaran el serviciode gas, recin en ese momento se pudieron mudar solo con ese servicio-, inicialmentecreo que Juan Cruz gestion personalmente la colocacin del servicio de luz, tuvo que colocar

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una cisterna para el agua, el agua no era de red, debieron asistirse de agua mineral, porque noestaba hecha la obra, recin a mediados del 2011 se hizo la obra; todava, queda pendiente lade cloacas, en todo momento era prioridad de Juan Cruz mudarse porque tenan que pagaralquiler". El testigo Ruiz (acta de fs. 712/713) relata que "Juan nos coment que paracuando naciera su hijo no poda mudarse porque no tena los servicios, estaba muy angustiado,y ya naca su hijo y no poda mudarse, le preocupaba porque estaba alquilando viva enun departamento muy pequeo cerca de la universidad agua corriente no tiene, para suconsumo lo solucion con agua mineral y tiene un pozo de agua para el riego y lavar las cosas,agua de red no tiene". El testigo Garrido (acta de fs. 716/vta.) afirma que "el medidor deobra no lo tuvo nunca, la luz la sacaban de una obra de ah cerca como a unos ciento cincuentametros y el agua era de una obra, la sacaban a travs de mangueras, el gas nada ycloacas menos, termina la casa, el agua la solucion mediante una cisterna, hizo una perforaciny con eso trataba de arreglrselas pero era agua de pozo, la luz segua exactamente igual, conel gas busc como alternativa comparar un zeppeln, pero el costo era una locura, y de cloacashicieron el pozo ciego". El testigo Villarreal (fs. 717/718) seala que "una vez que terminla obra para agosto del 2010, que fue cuando naci el hijo, no poda mudarse porque no tenaservicios, estaba con una luz provisoria de una obra que le haban prestado a unos cien metrosaproximadamente, no tena gas, no tenan agua tampoco, tuvo la obra terminada tres o cuatromeses, hasta que fue gestionando l algunas cuestiones.". El testigo Chinni (acta de fs.719/720) coincide con las declaraciones anteriores: "en la medida que se ibaconstruyendo sali el tema del embarazo, luego el nacimiento y la parte ms estresante fuecuando naci el enano, y ellos esperaban mudarse, Laura no la pas muy bien, por el posparto,ella estaba encerrada en el departamento, con el beb y eso trajo problemas en la parejaviva en un departamento en la calle Caviahue, de un dormitorio".

De los testimonios transcriptos se advierte que la no provisin en tiempo oportuno de losservicios comprometidos por la demandada gener en el actor una alteracin de su espritu que,como dije, va ms all de lo tolerable y debe ser indemnizado. Para ello tengo en cuenta que lafinalidad perseguida por el demandante al adquirir el lote fue poder construir una vivienda parasu familia; que habiendo terminado la construccin, y producido el nacimiento de su hijo no pudomudarse por la inexistencia de los servicios, y que, incluso, cuando logra habitar la casa lo hace,en lo que a servicios se refiere, en condiciones precarias. Esta situacin, originada en elincumplimiento de la accionada, no es una simple molestia o contratiempo, sino que se trata dela frustracin parcial del proyecto familiar y de las condiciones de vida de una pareja con un hijode escasos meses de edad, cuando habitual y lgicamente se pretende brindar al recin nacidoel mejor hbitat posible.

Por lo dicho es que entiendo que la indemnizacin por dao moral resulta procedente, fijndolaprudencialmente en la suma de $30.000,00.

V.- En consecuencia, propongo al Acuerdo no hacer lugar al replanteo de prueba en la Alzada,declarar desierto el recurso de apelacin de la parte demandada y hacer lugar al recurso deapelacin de la parte actora, por lo que se modifica parcialmente el resolutorio apeladoincrementando el monto de condena, el que se fija en la suma de $76.478,80.

Las costas por la actuacin en la presente instancia se imponen a la demandada perdidosa (art.68, CPCyC). Dejar sin efecto los honorarios regulados en la instancia de grado y adecuarlos alnuevo pronunciamiento, regulando los honorarios de los letrados intervinientes en la Alzada en el

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30% de los emolumentos que se les fijen para la primera instancia (art. 15, Ley N 1594).

El Dr. Federico Gigena Basombrio dijo:

Por compartir los fundamentos vertidos en el voto que antecede, adhiero al mismo.

Por ello, esta SALA II RESUELVE:

I.- No hacer lugar al replanteo de prueba en la Alzada y declarar desierto el recurso deapelacin de la parte demandada.

II.- Hacer lugar al recurso de apelacin de la parte actora y modificar parcialmente la sentenciade fs. 945/952 vta. incrementando el monto de condena, el que se fija en la suma de PESOSSETENTA Y SEIS MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO CON OCHENTA CENTAVOS($76.478,80).

III.- Imponer las costas por la actuacin en la presente instancia a la demandada perdidosa (art.68, CPCyC).

IV.- Dejar sin efecto los honorarios regulados en la instancia de grado, (art. 279 CPCyC), losque debern ser adecuados al nuevo pronunciamiento y fijar los honorarios de los letradosintervinientes en esta instancia en el 30% de los emolumentos que se les determinen para laprimera instancia (art. 15, Ley N 1594).

V.- Regstrese, notifquese electrnicamente, y, oportunamente, vuelvan al Juzgado de origen.

Federico Gigena Basombro - Patricia M. Clerici

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