Joint Venture

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JOINT VENTURE

STEFFI SWAN VARGAS NEIRA

ANDRÉS MAURICIO PINZÓN ALDANA

UNIVERSIDAD DE CUNDINAMARCAINGENIERÍA DE SISTEMAS

ADMINISTRACIÓN Y GESTIÓNFACATATIVÁ

2011



2

JOINT VENTURE

STEFFI SWAN VARGAS NEIRAANDRÉS MAURICIO PINZÓN ALDANA

PROFESOR

Daniel Salgado

UNIVERSIDAD DE CUNDINAMARCAINGENIERÍA DE SISTEMAS

ADMINISTRACIÓN Y GESTIÓNFACATATIVÁ

2011



3

A nuestros padres, compañerosY al profesor Daniel Salgado

Por su apoyo y enseñanzaNuestros sinceros agradecimientos



4

TABLA DE CONTENIDO



5



6

INTRODUCCIÓN

Dentro de los diversos contratos de colaboración empresarial, el de Joint

Venture ha evolucionado a tal punto de llegar a convertirse en

herramienta de desarrollo de los países y de alianzas estratégicas que

disminuyen costos y optimizan y aseguran la presencia de agentes privados

en el mercado.

El término Joint Venture proviene del Joint Adventure que tiene origen en lasrelaciones jurídicas de fines del siglo XIX denominadas “partnership” que en

español significa “partir” o “compartir” y que designa la relación que existe

entre dos o más personas en procura de un negocio en común.

El Joint Venture se caracteriza por la responsabilidad de todos los participes

en las actuaciones de la partnership, frente a los terceros que han

contratado en razón de esa disposición común. También por la participación

de los miembros en la utilidades, riesgos y costos, (su participación en la

pérdidas es más controvertida), y porque los bienes de la partnership no son

atacables por acciones de los acreedores personales de los “partners”, es

decir, que tienen un derecho sobre el interés de su deudor en la

“partnership”, pero no un derecho sobre los bienes de la misma.1

Pretendemos formular algunas ideas que promuevan estudios profundos

sobre la función económica del Joint Venture, los elementos que lo integran,su naturaleza jurídica, la posición de las partes (derechos y obligaciones) y

las formas de terminación.

1LE PERA, Sergio. Joint Venture y Sociedad. 5ª reimpresión. Buenos Aires, Argentina: Astrea

De Alfredo y Ricardo Depalma, 2001.



7

1. CONCEPTO

El contrato de Joint Venture o contrato a riesgo compartido es una

modalidad de contrato de cooperación que une a dos o más personas para

desarrollar un específico proyecto de carácter comercial con el propósito de

obtener utilidades asumiendo los riesgos que le son propios.2 Dicho en

otras palabras, es un acuerdo de voluntades por el cual un numero plural de

personas ponen a disposición de un proyecto particular y concreto, su

dinero, propiedades, tecnologías, tiempo, experiencia, con la obligación de

compartir riesgos, ganancias o pérdidas de manera proporcional al esfuerzoaportado y con la responsabilidad solidaria frente a terceros3. Dentro de

las características de esta modalidad contractual se precisan las siguientes:

1. Como contrato de colaboración o agrupación exige la coparticipación

de dos o más sujetos de derecho.

2. Exige una división del trabajo y de las responsabilidades, pues la

causa del contrato es optimizar las ventajas comparativas que

ofrecen los integrantes del mismo como adecuación de los medios

para lograr el objetivo empresarial trazado.

2. Característica esencial es compartir tanto los riesgos como los logros

del proyecto. Es decir, cada uno de sus miembros participa de los

riesgos, de las pérdidas o de las utilidades, en proporción porcentual

a su participación.

4. No constituyen una persona jurídica pues se trata de un contrato

b de coordinación entre empresas y empresarios.

5. No cuentan con patrimonio propio.



8

6. No son sujetos de derecho.

7. No dan nacimiento a un ente distinto a los miembros que la integran.

De lo que no existe duda, es que su aplicación tiene un origen contractual,

creado por un conjunto de personas que en la actualidad conforman un ente,

que combinan sus propiedades y por tanto el desarrollo del mismo

dependerá de los términos del contrato, de las actuaciones de las

partes, y de la naturaleza de las empresas.



9

2. FUNCIÓN ECONÓMICA DEL CONTRATO

El contrato de asociación o colaboración a riesgo compartido “Joint

Venture” es una respuesta a las necesidades comerciales públicas o

privadas nacionales o internacionales de llevar a cabo proyectos de alta

complejidad de modo que su ejecución demande la asunción de riesgos y

cargas financieras difícilmente soportables por una persona natural o

jurídica.

Se trata en consecuencia de solucionar con esta figura, los problemas

que plantean las ingentes inversiones requeridas para tan ambiciosas

empresas o proyectos. Sobre la función económica del contrato en estudio,

SANJIV K. KAPUR, anota cómo el joint venture, definitivamente es un

instrumento idóneo en el tráfico jurídico, para promover la inversión

extranjera de tal manera que exige la homologación de los aspectos legales

concernientes al tiempo, a la naturaleza de las relaciones entre agrupados,el tratamiento y protección del know-how, el origen y la inyección de fondos,

los aspectos fiscales, entre otros aspectos no menos importantes2.

En el ámbito de la economía globalizada, las alianzas empresariales de

riesgos compartidos, son el instrumento idóneo para buscar la expansión

del mercado a nivel nacional e internacional, con la activa participación de

firmas locales y multinacionales9, compartiendo los ya mencionados

riesgos, los recursos, ventajas comparativas, para ganar competitividad

estratégica en una relación en la que todos los agrupados ganan.

8SANJIV K. KAPUR. Con la globalización de la Economía, las alianzas son necesarias: El joint

venture desde el punto de vista de un abogado. Artículo de la Revista Clase Empresarial No23. mayo de 1995. Pág. 36 y 37.



10

En Colombia, si bien no tiene buenas referencias de la figura -por lo ocurrido

recientemente entre Nortel y otras firmas multinacionales que

suscribieron este tipo de contratos con Telecom3-, el tema no puede pasar

desapercibido ahora que los gobiernos de Colombia y de Estados Unidos se

disponen a negociar un Tratado Bilateral de Libre Comercio4. En este marco

internacional, empresarios y entidades de ambos países, necesariamente

han de acudir a la institución jurídica del Joint venture para canalizar

distintas modalidades de negocio, según las ventajas comparativas. En este

sentido, nuestro país no puede desconocer que tales alianzas, son un medio

para atraer la inversión a través de nuevos negocios en el exterior paralograr su acceso preferencial a más de 1000 millones de consumidores en

una inusitada gama de sectores productivos.

Con el Joint Venture se busca agilizar la realización de proyectos, debido a

la simplificación de formalidades para su celebración y a la no exigencia

como requisito para su conformación de un modelo societario.

Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con

ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en función del

cumplimiento de una actividad específica y comportan una

adecuada disposición de medios afines, de modo que el desarrollo de esta

resulte eficiente en términos de costo beneficio, de tiempo, de inversión

tecnológica y, por supuesto, de rentabilidad.

En el campo de los servicios públicos domiciliarios que buscan satisfacer

necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la

cobertura, universalidad, distribución, etc.,

3http://www.aciem.org/bancoconocimiento/c/comunicjointventure/comunicjointventure.asp

4URIBE, ATALAYA, Andrés. Posibilidades y facilidades en la presentación y puesta

en marcha de proyectos de empresas conjuntas entre la Unión Europea y Colombia.Analiza como alternativa el enfoque de la Unión Europea.

http://www.aciem.org/bancoconocimiento/c/comunicjointventure/comunicjointventure.asp

http://www.aciem.org/bancoconocimiento/c/comunicjointventure/comunicjointventure.asp



11

El Joint Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular la

empresa privada en la consecución de objetivos públicos.

En el campo de los servicios públicos domiciliarios que buscan satisfacer

necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la

cobertura, universalidad, distribución, etc., el Joint Venture se convierte en

una eficaz alternativa para estimular la empresa privada en la consecución

de objetivos públicos.

El Joint Venture también se ha convertido en un mecanismo de transferencia

e intercambio de tecnologías y consiguientemente, en el desarrollo de

aplicaciones innovadoras, en el ámbito de las comunicaciones, el desarrollo

de complejos proyectos de infraestructura física y la exploración y explotación

de hidrocarburos. No en vano la Ley 80 de 1993, ha promovido modalidades

de Joint Venture para estos campos de la contratación estatal a través de las

figuras de la Unión Temporal, del Consorcio, de la Sociedad Futura,

generando instrumentos de alianzas estratégicas entre empresas del sector privado y del sector público para la celebración de contratos estatales.



12

3. ELEMENTOS DEL CONTRATO

3.1 LAS PARTES

No hay un número determinado de participantes, sin embargo puede

concluirse que debe tenerse como mínimo dos participantes que pueden ser

personas naturales, o jurídicas de carácter público, privado o mixto

constituidas en Colombia o en el extranjero previo cumplimiento de ciertos

requisitos.

Cada una de las partes deben estar en capacidad de asumir aspectos

esenciales del proyecto, programa u objeto en que consista la actividad de

riesgo compartido, de una manera calificada. Esto es colorario de la

expectativa con la que cada uno de los empresarios agrupados, concurre a

la celebración del contrato colectivo, en que se estructura el Joint venture.

Es de indicar, que cada una de las partes debe resultar, frente a las demás,

lo suficientemente experimentada en una de las actividades que componen

el objeto contractual, como para que los otros depositen su confianza en la

empresa aleatoria que constituye el Joint venture, aportando su know - how

y una participación en capital pero manteniendo su independencia jurídica5.

3.2 EL OBJETO

La complejidad o dificultad del objeto es una de las causas queconllevan a los empresarios para concurrir a la celebración de un contrato

a riesgo compartido. Complejidad que se expresa de manera simple en

el hecho de que una empresa sola no podría desarrollar tal objeto, sino



13

es asumiendo unos costos y riesgos de tal magnitud e inseguridad que le no

queda otro camino que agruparse para desarrollar un proyecto, objeto o

programa específico, en el cual cada empresa por sí sola no cuenta ni con

todos los medios necesarios, ni con todas las ventajas comparativas de

producción, gestión ni mercado para lograrlo.

El objeto del “ Joint Venture” a diferencia de lo que ocurre en el

contrato de sociedad, no es la búsqueda de utilidades. Es la producción,

investigación, comercialización o desarrollo conjunto de una actividad, bien o

servicio para cuyo cometido es indispensable un esfuerzo de varios en elpropósito de afianzar riesgos. En efecto, el objeto de la cooperación

proyectada que puede ser entre otros, realizar exportaciones en común,

investigación conjunta, participar en un concurso internacional o la

construcción de obras “llave en mano”.

3.3 REMUNERACIÓN

Este es un contrato oneroso que busca la obtención de lucro individual

para cada uno de los participantes, en consecuencia, cada uno de los

participantes debe efectuar una contribución, que puede consistir en bienes,

derechos, dinero, aportes de industria o de horas de trabajo aplicado a la

ejecución del proyecto, de tal forma que se constituya una comunidad de

intereses que garantice la obtención de lucro individual de los participantes,

que constituye una de las características esenciales del contrato.



14

4. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO

4.1. ATÍPICO E INNOMINADO

Estamos frente a un contrato atípico por cuanto sus elementos esenciales y

denominación no se encuentran determinados en la ley, sino en la

costumbre y en la aplicación del derecho comercial comparado.

4.2. PLURILATERAL

Es un contrato originado en la pluralidad de partes, que pueden ser

personas naturales o como lo establecen algunas legislaciones

comparadas solo entre personas jurídicas nacionales o extranjeras, públicas

o privadas, las cuales se unen para el desarrollo o ejecución de una obra,

servicios o suministros concretos, que deben ser complementarios o

accesorios del objeto social de los participantes.

Al igual que el contrato de sociedad el “Joint Venture” supone la unión de

actividades de dos o más sujetos para el logro del objetivo específico.

Todos los integrantes están de frente al objetivo, no como en el contrato

bilateral que tiene como esencia únicamente dos partes con intereses

correlativos.

4.3. TRANSITORIO

Como quedo señalado estos contratos son de carácter transitorio, lo que

quiere decir que están destinados a perecer, una vez se cumplan los

objetivos específicos para los cuales fueron celebrados y por lo tanto están



15

sujetos a un plazo determinado, que coincide con la realización del objeto

para el cual fue creado.

4.4. DE OBJETO ESPECÍFICO

Deben estar limitados a un fin específico, porque sus actividades son

concretas y persiguen la satisfacción de un fin determinado, que debe estar

previsto en forma clara y precisa; que puede ser para el desarrollo de unaobra, la prestación de un servicio o para un contrato de suministro,

entendiéndose que no es una obra, servicio o suministro en el sentido literal,

sino que debe existir una sola finalidad en el desarrollo de las mismas.

El Joint Venture debe destinarse a la ejecución de un único proyecto, lo

que no determina el que su duración sea corta o de ejecución inmediata.

4.5. DE COLABORACIÓN

El Joint Venture se celebra con la expectativa de cada uno de sus

integrantes de que los otros tienen una ventaja comparativa de la cual el no

goza y sin la cual no puede lograr por si solo la realización de la obra, bien o

servicio. De modo que la colaboración o la agrupación entre sujetos con

fines comerciales constituyen un elemento esencial del contrato. Para

que exista un Joint Venture, todos los participantes deben efectuar una

contribución que permite la combinación de los activos, dinero, habilidades yconocimiento de todos los partícipes, que tiene como finalidad la obtención

de un lucro, en la ejecución de la aventura particular. Lo que genera un

derecho de propiedad en común sobre los bienes aportados.



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4.6. NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURÍDICA DIFERENTE DE

SUS INTEGRANTES.

El “Joint Venture” no se constituye como una sociedad, carece de

personalidad, no es sujeto de derecho, es un contrato de coordinación entre

empresas o empresarios, resultado de acuerdos empresariales que tienden

a establecer, organizar y desarrollar operaciones en las que tienen total o

parcialmente intereses comunes, con un reparto o división del trabajo en los

partícipes para el cumplimiento de la finalidad que los agrupa. Las empresas

participantes mantienen su propia individualidad. Y se crea un derecho de

control mutuo en el gerenciamiento de la empresa.

4.7. ONEROSO

El Joint Venture tiene por objetivo la producción de bienes, ejecución de

obras o prestación de servicios con destino al mercado, siempre con la

finalidad de lucro individual de cada uno de los participantes. Enconsecuencia exige que todas las partes corran en proporción a su

participación con los costos y riesgos del proyecto, con la expresa

intención de obtener utilidad. Búsqueda de Utilidad Común. No es esencial

para la existencia de un Joint Venture que las partes intervinientes acuerden

dividirse las pérdidas; puede estipularse que todos participen en ellas, o que

sólo algunos las soporten.

4.8. ALEATORIO

Es aleatorio porque sus integrantes emprenden una empresa común, cada

uno de ellos deposita su confianza en que con tales medios comunes se

alcanzara el objetivo, de tal modo que deben compartir los riesgos.



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Tradicionalmente el “Joint Venture” supone la realización de una actividad

que antes no tenía precedente de modo que uniendo esfuerzos busca

mitigar el impacto de los riesgos, distribuyendo su carga entre todos.

4.9. CONSENSUAL

Ya que se trata de un contrato atípico, no se ha previsto en la ley ningún tipo

de formalidad para su celebración y por tanto su celebración esta revestida

de la libertad de los contratantes al momento de realizar el acuerdo que

contendrá las obligaciones y derechos de las partes.

4.10. DE PARTICIPACIÓN

Como el objetivo es unir esfuerzos según las ventajas comparativas de losintegrantes, es necesario establecer de manera específica el medio o la

forma como participará cada uno de ellos en el logro de el objetivo común,

incluso definiendo la carga de riesgos y costos y la obtención de utilidades

en términos porcentuales. No olvidemos que se trata de un contrato que

tiene como característica esencial la división del trabajo para optimizar el

resultado.



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5. ESTIPULACIONES USUALES DEL CONTRATO

1. Su objeto está constituido por la actividad o actividades que de manera

expresa se han identificado por los miembros y que pueden consistir en una

obra, servicio o suministro. En otros términos, el objeto del convenio, es el

de regular y establecer las condiciones, derechos y obligaciones,

responsabilidades y demás estipulaciones bajo las cuales las partes

desarrollarán conjuntamente y a riesgo compartido el proyecto previsto.

2. El modelo económico a seguir, en el cual se incluyen las variables

financieras por las que se regirán las partes, que tendrán revisiones

constantes con el fin de ir incorporando en el desarrollo del contrato, el

comportamiento real de las variables previstas. De igual forma se define el

margen de riesgo que asumirá cada una de las partes.

3. El contrato debe estipular de manera precisa el modelo de administración

organizacional y tecnológica del proyecto, identificando las condiciones de la

representación legal y el escenario de relaciones jurídicas con terceros,

clientes o usuarios. En lo posible debe conformarse un órgano encargado de

desarrollar aspectos operacionales, técnicos, comerciales y

de procedimiento, así como mediar en caso de divergencias para encontrar

soluciones viables para la presentación del servicio.

4. En función del objeto debe estipularse la determinación concreta de las

actividades a cargo de cada uno de los integrantes, esto es que debe



19

precisarse el enunciado contractual de las actividades tendientes a lograr el

cumplimiento del objetivo propuesto, así mismo se establecerá la proporción

en que las partes participarán de las utilidades o pérdidas del negocio.

5. Deben estipularse los medios para la realización del objeto, que son las

ventajas comparativas de cada miembro y que constituyen las obligaciones

de hacer y de dar de cada uno.

6. Debe estipularse el plazo contractual que fundamentalmente será igual a

la obra, servicio o suministro que constituya el objeto. En este caso,

la duración no está determinada por el factor tiempo, sino por la obra o las

obras para la cual se constituye o por las labores que tiene que desarrollar

en tal obra.

7. Denominación y razón social, requisito indispensable para la

representación del grupo en su actividad comercial y para asumir el

papel que en un contrato de sociedad juega la razón social que será

transitoria teniendo en cuenta la naturaleza del contrato.

8. No habrá una nueva persona jurídica. Cada una de las partes cuenta con

su propia organización y empleados, de ahí que dentro de las estipulaciones

es necesario individualizar a cada uno de los partícipes haciendo mención

de su nombre, razón social, domicilio y demás que permitan la plena

identificación de los miembros.



20

9. Es esencial designar la persona del representante de la agrupación de

modo que tenga el apoderamiento suficiente de todos y cada uno de los

miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren

al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro. Tal designación

debe someterse a las reglas que establezcan leyes especiales que regulen

la materia 31 o en su defecto las normas generales del mandato. Téngase

en cuenta que en la legislación colombiana el representante legal de un

Joint Venture debe obtener el poder directamente de cada uno de los

miembros para efectos de su representación judicial pues al no gozar de

personalidad jurídica para efectos judiciales los miembros de la Joint

Venture conforman un litis consorcio necesario.

10. Debe estipularse el sitio o sitios dentro de los cuales se desarrollará el

objeto de los Joint Ventures, así como el domicilio a los efectos legales

correspondientes.

11. Para efectos de inspección, control y vigilancia y para efectos

impositivos y teniendo en cuenta que el Joint Venture tiene por finalidad la

obtención de un lucro, y por tanto todos los beneficios serán para las

empresas participantes, es necesario estipular la proporción o método para

determinar la participación de las empresas en la distribución de los

resultados, o en su caso, los ingresos y gastos de la unión.

Lo anterior sin perjuicio del postulado de la autonomía de la voluntad que

permite a los integrantes de esta modalidad contractual organizar sus

relaciones internas conforme al modelo económico, tecnológico y

administrativo que hayan adoptado para el desarrollo del contrato.



21

De otra parte como el Joint Venture no es una sociedad o un sujeto de

derecho, en principio, salvo norma expresa en contrario, no debe tributar los

impuestos que luego de repartidas las ganancias deberán sufragar

individualmente los participantes.

12. Es evidente que el “Joint Venture“debe estipular expresamente las

obligaciones comunes e individuales de cada integrante. Como no es

posible determinar unas modalidades de obligaciones típicas porque ellos

dependen del proyecto específico que se busca desarrollar con la

agrupación se pretende intentar una categorización de operaciones propias

de cada integrante incluso sobre modalidades de Joint Venture

reguladas en Colombia6. Los partícipes deben efectuar una contribución,

que puede consistir en bienes, derechos o dinero, aportes de industria o

de tiempo aplicado a la ejecución del proyecto, creando una comunidad de

intereses, garantizando así que cada uno de los miembros actúe en

beneficio común.

6Ver Ley 37 de 1993 para el caso de las telecomunicaciones.



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6. ATRIBUCIONES O DERECHOS DE LOS PARTICIPANTES

Deben estipularse como mínimo las siguientes:

1. Obligar a los demás participantes al cumplimiento de susobligaciones.

Cada uno de los asociados tiene facultad para obligar a los otros

partícipes a responder en todas las cuestiones del negocio, y frente a

terceros, en los aspectos que estén relacionados con el desarrollo

del proyecto.

2. Designación y revocación del representante.

3. Requerir la distribución de los resultados.

4. Pedir la separación de los miembros.

5. Admitir o no nuevos integrantes. En consecuencia, el contrato

deberá indicar las condiciones en que se admitirán nuevos miembros;

podrán pactar cuáles serán los requisitos a llenar por el nuevo

partícipe; y la decisión de aceptarlo o no, deberá ser unánime, salvo

que se pacte lo contrario.

6. Proponer y resolver sanciones a los participantes, por incumplimiento

delas obligaciones contractuales.

7. Pedir la disolución del contrato.

8. Adoptar las medidas que consideren adecuadas para la administración

de la entidad, establecidas en el acto constitutivo.



23

9. Los integrantes continúan ejerciendo su derecho de propiedad sobre

los bienes aportados.

10. Cuentan con el acceso a los sitios y medios con los que se

desarrolla el objeto contractual.

11. Tienen derecho a intervenir en la administración, control y auditoría

del Joint Venture, esto es que pueden ejercer la supervisión y

conocimiento de actividades. El desarrollo y ejecución del negocioespecífico, debe estar bajo el control y dirección de todos los

miembros de la asociación; esto es un control mutuo en el

gerenciamiento del proyecto; lo que necesariamente implica

unanimidad en la toma de decisiones. No obstante puede existir

una delegación de funciones en alguno de los partícipes, sin que se

desnaturalice el Joint Venture.

12. Derecho a recibir ingresos e intereses de mora cuando existan

retrasos en los pagos.



24

7. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

En este orden de ideas las obligaciones de las partes podrían ser

las siguientes:

1. Poner a disposición de los administradores del Joint Venture,

la infraestructura, red de servicios, talento humano o recursos de

capital que se ha comprometido a aportar según el objetivo del

contrato. 7

2. Cada una de las partes del Joint Venture tiene la facultad par obligar a

los otros y sujetarlos a la responsabilidad frente a terceros, en

cuestiones que estén estrictamente relacionadas con el objeto del

contrato.8

3. Cada una de las partes del Joint Venture tenga o no la facultad

para administrar la operación del proyecto, tendrá derecho sobre la

administración del mismo.

4. Proporcionar las condiciones de permanencia para el funcionamiento

de la infraestructura, servicios o medios aportados.

5. Responsabilidad por patentes y derechos de propiedad industrial.

6. Asegurar equipos de su propiedad, personal a su cargo, daños a

terceros y/o sus bienes.

7. Adelantar los trámites para obtener los permisos, autorizaciones

y licencias necesarias para adelantar la actividad aportada.

8. Disponer lo necesario para realizar las actualizaciones

tecnológicas requeridas.

7Ver reglamentación del Consejo de la Unión Europea No. 4064 de 1989 sobre

Joint Ventures. Documento sobre el alcance del artículo 13.

8GOLDSCHMIDT, Werner. La autonomía conflictual de las partes, su forma y su

alcance. Buenos Aires, Argentina: Revista El Derecho p. 109-117.



25

9. Responder por su propio personal y subcontratistas.

10. Constituir las garantías que se requieran para asegurar el

cumplimiento de las obligaciones del convenio.

11. Deber de no concurrencia. Si bien es cierto que los Joint Venture

se deben la más estricta lealtad (deber de buena fe) en cuanto a la

actividad específica, motivo de su unificación; conservan libertad para

competir en todos los demás campos por los que no se han unido.



26

8. RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES

Salvo norma legal en contrario, la responsabilidad de los participantes

se asimila al de los comuneros, esto es cada una de las partes será

responsable de sus deberes y obligaciones, de los daños causados por ella,

y frente a terceros por sus propios actos.

En materia de responsabilidad debe distinguirse entre la que surge entre losparticipantes, de la responsabilidad de los miembros del Joint Venture

frente a los terceros, respecto de los primeros debe entenderse que la

responsabilidad se ciñe al incumplimiento del contrato y por consiguiente es

individual.

En relación con la segunda, se trataría de un fenómeno de responsabilidad

solidaria puesto que la esencia del contrato es la de participar en las

utilidades pero también en los riesgos y costos del contrato. En materia de

contratación estatal la ley 80 de 1993, expresamente, en su artículo 7,

consagra la solidaridad pasiva de los miembros de las uniones temporales o

consorcios que contraten con el Estado, con prescindencia del porcentaje de

participación de sus integrantes.



27

9. CLASIFICACIÓN Y MODALIDADES

De conformidad con la doctrina comparada el Joint Venture en función del

acuerdo y actividad de las partes puede tener las siguientes modalidades:

9.1. COMO ACUERDO DE COOPERACIÓN INDEPENDIENTE ENTRE

LAS PARTES, SIN QUE ESTAS SE VINCULEN DE MANERA ESTRICTA

Es decir, manteniendo su independencia para el cumplimiento del propósito.A su vez dentro de este marco podemos sugerir como su clasificación los

siguientes:

a. Los pactos de industria

b. Los pactos de división del mercado

c. Los pactos o acuerdos de actividades paralelas en función de

un mismo plan o propósito.d. Las Alianzas estratégicas

9.2. EL JOINT VENTURE COOPERATIVO PROPIAMENTE DICHO:

En el que las partes deben celebrar un contrato de cooperación o

agrupación, que hace que sus actividades y/o sus prestaciones seannecesarias e interdependientes para lograr el objetivo común. En nuestro

medio dentro de esta clasificación están comprendidas las siguientes

modalidades:



28

9.2.1. LA UNIÓN TEMPORAL:

En el que las partes identifican inequívocamente las cargas quecorresponden a cada una de ellas, para limitar la responsabilidad a dichascargas.

9.2.2. LOS CONSORCIOS:

En donde la proporcionalidad de las cargas no cuenta para efectos de laresponsabilidad.

9.2.3. LA SOCIEDAD FUTURA O PROYECTO:

Modalidad de agrupación en la que las partes se comprometen entre ellas acumplir con un objeto específico que se convierte en condición positiva paraformar una persona jurídica.

9.3. JOINT VENTURE DE CONCENTRACIÓN:

Se caracteriza por la producción conjunta de las partes y que se asemejamás a una comunidad o a una sociedad de hecho.

9.4. EL JOINT VENTURE COMO OPERATING AGREEMENT (JOA) O UNMININO PARTNERSHIP:

Se caracterizan por designar, en el derecho petrolero y americano, a unparticipe operador.



29

10. MODALIDADES DE JOINT VENTURE EN EL DERECHOADMINISTRATIVO

10.1. EN EL RÉGIMEN DE CONTRATACIÓN ESTATAL

El artículo 6 de la ley 80 de 1993 le reconoce capacidad jurídica a

agrupaciones de sujetos para que participen en procesos de selección y

celebren contratos estatales sin ostentar la calidad de personas jurídicas. Así

mismo Es decir, reconoce la posibilidad de que agrupaciones empresariales

puedan en una estructura de unión de esfuerzos, capacidades y equipo

cumplirle al Estado en un objeto contractual.

Se dan los requisitos anotados anteriormente pertenecientes a la categoría

de Joint Venture, en este caso para la celebración y ejecución de contratos

públicos. Tal reconocimiento se refiere a los Consorcios y a la Uniones

Temporales, figuras que a su vez son desarrolladas en el artículo 7 del citado

estatuto, con los parámetros que a continuación desarrollaremos:

El numeral 1º del artículo 7º de la ley 80 de 1993 establece que se entiende

por Consorcio “Cuando dos o más personas en forma conjunta presentan

una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un

contrato, respondiendo solidariamente por todas y cada una de las

obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las

actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la

propuesta y del contrato, afectarán a todos los miembros que lo conforman”

El Consorcio y la unión temporal, constituye una modalidad de contratos de

colaboración empresarial que tienen por objeto unir capacidades técnicas,

económicas y de organización, conocimientos y equipo en orden a propiciar

mayores niveles de competitividad para una más adecuada y eficiente



30

realización de una actividad, en este caso, para la presentación de

propuestas en procesos de contratación pública y para la celebración y

ejecución de contratos estatales9.

Como asociación o colaboración empresarial no comportan persona jurídica

independiente, ni tampoco genera una sociedad de hecho, y su finalidad

fundamental, aparte de las ya dichas, no es otra que la obtención de

beneficios para sus miembros, asumiendo una responsabilidad solidaria, lo

que permite categorizar estas instituciones en modalidades de Joint Venture.

Una de las características de los consorcios y uniones temporales, prevista

en el artículo 6, es la referida capacidad para celebrar contratos estatales.Es

calor que el contrato estatal se celebra con el consorcio o unión temporal y

no con los miembros que lo integran individualmente considerados, sin

perjuicio de la responsabilidad solidaria que el citado artículo 7 establece

para dichos integrantes, por los eventuales incumplimientos en la celebración

o ejecución del contrato.

El parágrafo 1º del artículo 7º de la ley 80 de 1993 exige la solemnidad del

escrito para la conformación del consorcio o de la unión temporal e impone la

obligación de designar en dicho escrito a la persona que, para todos los

efectos salvo los judiciales10, representará a uno u otra modalidad de

colaboración. No es necesario que el cambio de representante sea

autorizado previamente por la entidad estatal, pues la ley no la exige, y será

suficiente que se le informe de tal modificación con la debida antelación,

acreditando que se cumplieron las reglas establecidas en el documento de

conformación. Es a este representante al que debe dirigirse la entidad para

todos los efectos tales como solicitud de información, requerimientos,

notificaciones, pagos etc.

9GARCIA GONZALEZ, Jorge, CHAVEZ M, Juan Carlos. Nuevo Régimen deContratación Administrativa. Bogotá, Colombia: Ministerio de Gobierno, 1993, p. 119 y ss.

10Consejo de Estado, Sección Tercera. Sentencia de mayo 22 de 1984, Exp. 1871



31

En el marco de la contratación estatal puede decirse categóricamente que el

acto sancionatorio por excelencia el aquel que traiga como consecuencia

inmediata la inhabilidad del sujeto afectado para celebrar contratos

estatales por un tiempo determinado en mínimo 5 años. Es el

caso de las consecuencias que trae la no suscripción el contrato cuando

el consorcio o unión han sido adjudicatarios y el caso de la caducidad

contractual. No así el caso de multas, pólizas y cláusula penal pecuniaria

que tienen carácter de responsabilidad contractual.

Por tal razón es que el artículo 7º, parágrafo 1º, del citado estatuto, exige

para la Unión que la modificación de los términos y extensión de

participación de los miembros, durante la presentación de la propuesta y la

ejecución contractual, debe someterse a la aprobación previa de la entidad

estatal contratante.

10.2. PRINCIPIOS GENERALES DEL CONTRATO APLICABLES A

LOS CONVENIOS DE ASOCIACIÓN A RIESGO COMPARTIDOPREVISTOS POR LA LEY 37 DE 1993.

De la definición prevista en la ley como concepto general puede decirse que

es un contrato celebrado entre las entidades adscritas y vinculadas al

Ministerio de comunicaciones, o entidades indirectas de segundo grado

pertenecientes al mismo, que presten servicios de telecomunicaciones;

o entre éstas y personas naturales o jurídicas nacionales o extranjeras;

así como por entidades descentralizadas de cualquier orden encargadas

de la prestación del servicio de telecomunicaciones y personas jurídicas

nacionales o extranjeras.



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Del mismo puede decirse que es un contrato aleatorio, en la medida en que

no existe una equivalencia entre las prestaciones de las partes, que pueda

ser definida desde el momento mismo de la celebración del contrato.

Alguna de las entidades públicas que han desarrollado y ejecutado éstos

proyectos, para la prestación del servicio de TPVC, han determinado para el

contenido del contrato, los siguientes parámetros:

1. Identificación de las partes intervinientes.

2. Definiciones atinentes al sector de telecomunicaciones

y relacionadas con aspectos financieros, para mayor comprensión

del contenido del contrato, entre las cuales encontramos los

cargos de acceso, derechos de conexión, el concepto de línea

instalada y el concepto de línea vendida.

3. El objeto del convenio, el cual es regular y establecer lascondiciones, derechos y obligaciones, responsabilidades y demás

estipulaciones bajo las cuales las partes desarrollarán conjuntamente y

a riesgo compartido el proyecto previsto.

4. El modelo económico a seguir , en el cual se incluyen las

variables financieras por las que se regirán las partes, que tendrán

revisiones constantes con el fin de ir incorporando en el desarrollo delcontrato, el comportamiento real de las variables previstas. De igual

forma se define el margen de riesgo que asumirá cada una de

las partes y los mecanismos de compensación de la entidad pública

frente al contratista, cuando el margen previsto no se cumpla, entre

las cuales están:



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1. Aumentar el nivel de participación de los ingresos brutos.

2. La ampliación de la duración del convenio y

3. El establecimiento de un valor de rescate por los bienes aportados

que pasarán a ser propiedad de la entidad pública.

5. Las Obligaciones del Asociado, entre las cuales están:

- Poner a disposición de la entidad, la infraestructura aportada

(Equipos de última tecnología y calidad, compatibles con la red de la

Entidad)

- Proporcionar los repuestos para el funcionamiento de la

infraestructura aportada. (Operación y mantenimiento)

- Está a su cargo el entrenamiento del personal de la entidad,

para operación y mantenimiento de bienes aportados.

- Reparar y reemplazar el equipo defectuoso.

- Provisión de repuestos a disposición de la entidad.- Responsabilidad por patentes y derechos de propiedad industrial.

- Prestar servicio de soporte técnico a la entidad, y efectuar el diseño

de ingeniería de sus equipos.

- Asegurar equipos de su propiedad, personal a su cargo,

daños a terceros y/o sus bienes.

- Adelantar los trámites para obtener los permisos, para la instalación

de la infraestructura aportada.

- Garantizar que los bienes aportados serán traspasados a la

entidad pública.

- Entrenar a la entidad en el manejo de la base de datos parala administración de la central y usuarios. (Ejemplo: cambio de

dirección, enrutamiento, tasación, cambios de categoría, etc)

- Cambio o modificación del equipo por actualización tecnológica

sin detrimento del servicio.



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- Responsabilidad por su propio personal y subcontratistas.

- Designar un gerente del proyecto para su implementación.

- Constituir una garantía para asegurar el cumplimiento de las

obligaciones del convenio.

6. Derecho del Asociado:

- Derecho de propiedad sobre los bienes aportados

- El acceso a los sitios de instalación de los equipos

- El acceso información financiera del convenio, auditoría

- Derecho a recibir ingreso e intereses de mora cuando exista retrasos

en los pagos

- Seleccionar sus proveedores y subcontratistas

7. Obligaciones de la Entidad Pública:

- Operar, mantener la infraestructura del asociado y de la entidad

- Tener la infraestructura del servicio instalada

-

Contar con el personal técnico y administrativo para laoperación y mantenimiento de los bienes

- Asignar el servicio a los usuarios y ser titular del servicio deba velar

por su continuidad

- Administrar los servicios y señalar los servicios de acuerdo con la Ley

- Facturación, cobro y recaudo de ingresos de los usuarios.

- Coordinar diseño de ingeniería, implementación y prueba de la

red mantener integridad del servicio.

- Asegurar bienes de su propiedad y personal a su cargo,

daños a terceros y/o sus bienes.

- Proveer la capacidad de interconexión de la red.

- Cobrar las tarifas y cargos a los usuarios, por los servicios.

- Proveer terrenos y vías de acceso requeridos para el proyecto y



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costos de remodelación de los existentes.

- Permitir el uso de las instalaciones cuando sea requerido.

- Suministrar la información necesaria para la implementación

del proyecto.

- Asumir la responsabilidad de su propio personal y sus subcontratistas.

- Designar un gerente de proyecto para su implementación.

- Construir garantía para asegurar el cumplimiento de la s obligaciones

del convenio.

8.

Derechos de la Identidad- Prestar los servicios.

- Supervisión y conocimiento de actividades.

- Recibir los ingresos.

- Rechazo por reparaciones, modificaciones o reemplazo de bienes.

- Entrenamiento para operación y mantenimiento de bienes.

- Disponer de la infraestructura del asociado para la prestación delservicio

- Derecho a indemnización por patentes

- Derecho a la propiedad de la infraestructura del asociado a

la terminación del Convenio

9. Ingresos y Participaciones: Se establecerá la proporción en que

las partes participarán de las utilidades o pérdidas del negocio.

10. Comité de Coordinación: Debe consagrarse la conformación del

comité de Coordinación por representantes de las partes contratantes.Es el órgano encargado de desarrollar aspectos operacionales,

técnicos, comerciales y de procedimiento, así como medir en caso de

divergencias para encontrar soluciones viables para la presentación del

servicio.



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11. Reparación y Reemplazo de equipos: D e b e señalarse como

se realizará dicha actividad. Es por cuenta del contratista y no de laentidad pública

12 Impuestos: Estarán en cabeza de quien tenga la obligación, de

acuerdo con las disposiciones legales vigentes.

13. Título: La propiedad de los bienes a cargo del socio

14. Información Confidencial.

15. El Riesgo Compartido: bajo el cual las partes conocen y aceptan que

los ingresos dependerán de la capacidad instalada, la funcionalidad de

los equipos, y demanda de los servicios. Por ello los ingresos serán

variables, y la participación de las partes estará supeditada a los

realmente recibidos.

16 Desarrollo de las Fases: Cronograma bajo el cual se desarrolla

el proyecto

17. Responsabilidad de las Partes: Cada una de las partes

será responsable de sus deberes y obligaciones, de los daños

causados por ella, y frente a terceros por sus propios actos.

18. Relación Legal: No habrá una nueva persona jurídica. Cada una de

las partes cuenta con su propia organización y empleados



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19. Término.

20. Causales de Terminación.

- Por vencimiento de Plazo

- Mutuo Acuerdo

- Incumplimiento

21 Arbitraje y Conciliación: Antes de ejercer este derecho las

partes acudirán ante el comité de coordinación y en segunda instancia

ante los Representantes Legales de cada una de las Entidades. El

arbitraje se realizará bajo las normas vigentes.

22. El equilibrio financiero del contrato no operará dentro de los

contratos aleatorios como se ha expuesto con anterioridad, en la

medida en que no puede existir un restablecimiento del mismo cuando

desde el principio se ha determinado la presencia tangible de riesgos y

contingencias.

Sin embargo, desde el punto de vista de la autonomía de la voluntad,

las partes podrán pactar en contrario dentro de ciertos parámetros

financieros y de acuerdo con el desarrollo del convenio, que exista o no

una compensación por los mayores valores en que pueda incurrir

cualquiera de las partes.

Igualmente es necesario aclarar que el equilibrio financiero que puedanacordar las partes, no obedece a garantizar el cien (100%) por ciento

de las utilidades, sin participación de las pérdidas. El objetivo sería el

cubrir alguno de los costos derivados de situaciones imprevistas que

afecten de manera extraordinaria, así tuvieran un gran impacto

financiero en la ejecución del contrato.



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señaló que es constitucional la determinación impositiva por remisión

normativa y que no se configura tal hecho por cuánto el sistema tributario

vigente es idéntico para cualquier tipo de sociedad.

Finalmente señaló la Corte losiguiente:

“Es conveniente aclarar que el contenido normativo del

parágrafo segundo del artículo 7º. De la ley 80 de 1993

no es de extensión general porque forma parte delestatuto contentivo del Régimen de Contratación Estatal,

de manera que su aplicación sólo compromete las rentas

y otros hechos sujetos a impuestos de los consorcios y

uniones temporales, con ocasión de las relaciones

jurídicas relativas a dicha contratación”

En virtud de la norma estudiada los consorcios y uniones temporales debían

presentar declaración de renta respecto de los ingresos obtenidos de la

ejecución del contrato estatal de que se trate y pagar el impuesto que

corresponda de acuerdo con el régimen establecido en el Estatuto Tributario

para las sociedades y por lo tanto, los ingresos percibidos por sus miembro

no eran, a su vez, gravables.

Los artículos 61 y 285 de la ley 223 de 1995, derogó el comentado parágrafo

segundo del artículo séptimo de la ley 80 de 1993 y determinaron que losconsorcios y uniones temporales no son contribuyentes del impuesto sobre

la renta. Por consiguiente, sus miembros deben llevar en su contabilidad y

declarar, de manera independiente, los ingresos, costos y deducciones que

les correspondan, de acuerdo con su participación en los ingresos, costos y

deducciones del consorcio o unión temporal.



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12. CAUSALES DE TERMINACIÓN Y DISOLUCIÓN

En función de la naturaleza jurídica del contrato, las causales de terminación

pueden ser las siguientes:

12.1. POR VENCIMIENTO DE PLAZO: Siendo un contrato de naturaleza

transitoria, sin perjuicio de que la voluntad de las partes decida

extender o prorrogar su vigencia, es evidente que si con suficiente

anticipación las partes han establecido un cronograma para

cumplir un objetivo específico mientras duren agrupadas, restringir

determinadas liberalidades comerciales, el vencimiento del plazo es

una causal de terminación o disolución que salvo disposición o acuerdo

en contrario tiene efectos ipso iure.

12.2. POR MUTUO ACUERDO: de igual manera si las partes concurrieron

en busca de ventajas comparativas para el logro de un objetivo preciso,

ante circunstancias que ellas mismas predefinan o que surjan durante

la ejecución del mismo, pueden dar lugar a la terminación del contrato

por mutuo acuerdo, disponiendo la liquidación correspondiente.

Los supuestos que requieran del acuerdo de las partes, deberán ser

adoptados por unanimidad, salvo norma o pacto en contrario, pues el

Joint Venture es uno de esos contratos en que el aporte de cada uno

de las partes se convierte en elemento esencial, consecuentemente la



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decisión de dar por terminado el contrato exige la imprescindible

expresión de voluntad de cada uno de ellos.

12.3. POR INCUMPLIMIENTO:

si la causa del contrato es la de optimizar recursos que se encuentran

en poder de diferentes sujetos, tenemos como premisa el que la

actividad de cada uno de ellos puede ser esencial para el

cumplimiento del objeto contractual a tal punto que el incumplimientode uno de ellos frustre dicha expectativa generando la terminación del

contrato puesto que la disposición de los medios ya no sería adecuada

a la consecución del fin por causa imputable a uno de los

agrupados. Lo anterior no significa que la incapacidad o fallecimiento

de alguno de los miembros no será causal de extinción del contrato,

si los demás se ponen de acuerdo para continuar con las prestaciones

que se encontraban a su cargo.

12.4. POR LA CONSECUCIÓN DEL OBJETO PARA EL CUAL SE

FORMÓ:

Es decir, la terminación de la obra, servicio o suministro. La causa

que motivo la celebración del contrato ha tenido cabal realización de

manera que siendo un contrato de resultado su acaecimiento genera

la terminación y liquidación de utilidades.

12.5. POR LA IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIR EL OBJETO PREVISTO:

Se siguen aquí las reglas generales del caso fortuito o fuerza mayor y

en general de las causas sobrevivientes que hagan del objeto del



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contrato un objeto imposible, como por ejemplo sería el caso de una

ley que ha prohibido el ejercicio de una actividad considerada como

licita antes de su expedición, siendo esta la que conformaba el objeto

contractual.

12.6. POR HABER QUEDADO CON UN SOLO INTEGRANTE: lo que

elimina uno de los elementos esenciales del contrato, que según

hemos señalado, requiere como mínimo de dos o más integrantes

para su conformación.

12.7. LA VERIFICACIÓN DE LAS CAUSALES ESPECIALES QUE EN

FUNCIÓN DEL OBJETO LAS PARTES HUBIEREN PACTADO EN

EL CONTRATO:

lo que es posible si al momento de visualizar el negocio las partes

califican como causales de terminación actividades, tecnologías,

regulaciones, y otros acontecimientos que en opinión de estas

puedan frustrar el objeto contractual.



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13. ASPECTOS PROCESALES DEL JOINT VENTURE

La actuación procesal de las distintas modalidades del Joint Venture,

se sujetan imprescindiblemente a la concurrencia de las personas que

forman parte de éstas. En efecto, como es su rasgo natural no crear una

persona jurídica nueva e independiente de los miembros que conforman

dichas asociaciones, no tienen capacidad autónoma para comparecer en

proceso ante autoridades judiciales, conforme a lo prescrito en el artículo 44

del Código de Procedimiento Civil.

Entratándose de los consorcios y uniones temporales, y con un enfoque

enteramente aplicable a cualquier modalidad de Joint Venture, la Corte

Constitucional y el Consejo de Estado inequívocamente llegan a la

misma conclusión sobre la integración del litisconsorcio por activa o por

pasiva, para la comparecencia en juicio de todos

los integrantes de la agrupación cuando quiera que sean demandados

o demandantes en un proceso judicial.

Es evidente que entre los integrantes de una Joint Venture, existe una

relación sustancial, respecto de la cual no era posible proferir adelantar

trámite judicial alguno sin la comparecencia de los sujetos de la misma. Eneste caso se está frente a un litisconsorcio necesario, sin que por ninguna

causa sea posible proferir fallo que sin la intervención de todos, afecte con

sus efectos o los haga extensivos a quienes no se les convocó

procesalmente para la integración de aquél.



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Una omisión de semejante naturaleza, hace necesario decretar la nulidad de

todo lo actuado.



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CONCLUSIONES

1. El Joint Venture es una de las tantas modalidades contractuales, que

se caracteriza por la afluencia de varios sujetos para la ejecución de

un programa u objeto comercial específico, nacional o internacional,

caracterizado por la participación de los miembros en las utilidades,

riesgos y costos así como en la responsabilidad de todos frente a

los terceros que han contratado en razón de esa disposición común.

2. El “ Joint Venture” es una manera de contrato de colaboración

estructurada sobre una anticipada división de las labores y de las

responsabilidades, ya que la causa del contrato es mejorar todas las

ventajas semejantes que puedan llegar a ofrecer los integrantes del

mismo como adecuación de los medios para lograr un objetivopropuesto.

3. El “Joint Venture no constituye a una persona jurídica y a q u e se

trata de un contrato de coordinación entre empresas y empresarios,

como una respuesta a las necesidades comerciales públicas o privadas

nacionales o internacionales de llevar a cabo negocios de altacomplejidad de este modo poder suplir las necesidades económicas que

requiere dicho proyecto que difícilmente soportables por una persona

natural o jurídica.



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4. El “ Joint Venture” lo utilizan los empresarios, normalmente, para la

realización de un negocio que antes no tenía precedente en el mercado,

por su tecnología, calidad, funcionalidad u otro factor, que al unir

esfuerzos busca se mitigar el impacto de los riesgos, protegiendo

capital y la estabilidad de la empresa



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BIBLIOGRAFÍA

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CUBEROS, DE LAS CASAS, Felipe. Aproximación al contenido del

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pensamiento múltiple. U. Javeriana. Vol. 14, Num. 28. Bogotá, 1992.

GONZÁLEZ LOPEZ, Edgar. Modalidades de actuación del

Contratista frente a la Administración Pública según la ley 80 de

1993. En Régimen de Contratación estatal. Varios autores.

Universidad Externado de Colombia, Segunda Edición. 1996.



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INFOGRAFÍA

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http://rgsabogados.net/articulos/APLICACION20DEL20CONTRATO20DE20JOINT20VENTURE20EN20COLOMBIA.pdf

http://www.monografias.com/trabajos14/riesgo-colectivo/riesgo-colectivo.shtml

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