Interpretación filosófica de la forma del acto jurídico · Interpretación filosófica de la...

Interpretacioacuten filosoacutefica de la forma del acto juriacutedico pp 43-75

Revista Telemaacutetica de Filosofiacutea del Derecho nordm 9 20052006 ISSN 1575-7382

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INTERPRETACIOacuteN FILOSOacuteFICA DE LA FORMA DEL ACTO

JURIacuteDICO

Por Jesuacutes Manuel Villegas Fernaacutendez

Es curioso hasta que punto un modo de hablar o de escribir inexactos que originariamente se empleaba quizaacute soacutelo por comodidad y en aras de la brevedad pero con plena conciencia de su inexactitud puede llegar a confundir el pensamiento una vez desaparecida la conciencia

Gottlob Frege (Introduccioacuten a las leyes fundamentales de la aritmeacutetica)

Resumen

Los actos procesales penales aunque vulneren alguna norma imperativa no siempre son nulos En determinados supuestos la jurisprudencia reserva la nulidad a aquellos que incurran en alguna infraccioacuten ldquomaterialrdquo no meramente ldquoformalrdquo La distincioacuten da paacutebulo a la idea de que en la interpretacioacuten juriacutedica debe superarse el meacutetodo del anaacutelisis formal Sin embargo semejante conclusioacuten deriva del manejo intuitivo de dichos conceptos En cuanto se precisan desde una perspectiva filosoacutefica el corolario es el contrario que la Loacutegica es la clave para comprender el significado del problema

Palabras clave

Acto juriacutedico forma materia nulidad

Sumario I Introduccioacuten II Forma II1 Visioacuten metafiacutesica II2 Visioacuten loacutegica III Materia III1 Visioacuten metafiacutesica III2 Visioacuten Loacutegica IV Consecuencias juriacutedicas IV1 Visioacuten metafiacutesica IV2 Visioacuten loacutegica Bibliografiacutea

I INTRODUCCIOacuteN

Una de las peores pesadillas de los jueces instructores es la de

que se venga abajo una larga instruccioacuten por culpa de alguacuten error

procesal Pero sucede a menudo que pese a la causa esteacute afectada

de graves vicios la jurisprudencia rechaza la sancioacuten de nulidad

invocando que la vulneracioacuten ha sido ldquoformalrdquo no ldquomaterialrdquo Estos

teacuterminos pese a las apariencias no se utilizan teacutecnica sino

intuitivamente Por eso es tan difiacutecil elaborar una teoriacutea general que

prediga la suerte final de un determinado acto aquejado de alguna

irregularidad Lo que sucede en la praacutectica es que se echa mano de

largas compilaciones jurisprudenciales en las que se amontonan

Recibido el 12 de octubre de 2005 Publicado el 4 de diciembre de 2005 Magistrado del Juzgado de Instruccioacuten Nuacutemero Dos de Bilbao Vizcaya Espantildea

Jesuacutes Manuel Villegas Fernaacutendez

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casos y que el usuario consulta con la esperanza de encontrar alguno

que se asemeje al suyo Mejor seriacutea abstraer la idea subyacente para

que el par formalmaterial pase de ser una etiqueta nominalista a

encarnar un concepto dotado de potencia explicativa

El estudio de su significado filosoacutefico ayudaraacute a conseguir esta

meta Desde su origen aristoteacutelico-tomista ha experimentado una

evolucioacuten que culmina en el campo de la loacutegica matemaacutetica Hoy diacutea

los usan los juristas desconociendo sus antecedentes pero

condicionados por ellos Por eso es uacutetil descubrir cuaacuteles son las ideas

ocultas tras las palabras ya que el inteacuterprete actual arrastra un lastre

histoacuterico que ignora las maacutes de las veces

II FORMA

II1 Visioacuten metafiacutesica

El artiacuteculo 63 del Coacutedigo Civil espantildeol supletorio de todo el

Ordenamiento Juriacutedico establece que ldquolos actos contrarios a las

normas imperativas o prohibitivas son nulos de pleno derecho salvo

que en ellas se establezca un efecto distinto para caso de

contravencioacutenrdquo Tanta severidad se ve atenuada en la praacutectica Por

ejemplo la sentencia del Tribunal Supremo espantildeol de 28 de

noviembre del antildeo 2003 (ponente Excelentiacutesimo Sr don Joseacute Manuel

Maza Martiacuten) juzgoacute impropio de nulidad el olvido del juzgado de

instruccioacuten que habiacutea ordenado unas intervenciones telefoacutenicas sin

decretar el secreto sumarial En su fundamento juriacutedico tercero lo

califica de ldquoomisioacuten puramente formalrdquo iquestQueacute es lo que quiere decir

Obviamente el precepto trascrito soacutelo ilumina una parte del

problema La Ley Orgaacutenica del Poder Judicial en el punto tercero de

su artiacuteculo 238 uacutenicamente anuda la nulidad a la infraccioacuten de

normas de procedimiento cuando sean ldquoesencialesrdquo ldquosiempre que por

esa causa haya podido producirse indefensioacutenrdquo De ahiacute que el



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tribunal en cada caso concreto tenga que detenerse a examinar con

detalle si el defecto ha perjudicado realmente a las partes

Disponemos ya de un rico cuerpo jurisprudencial cuyo examen revela

una doctrina que se va repitiendo con unas palabras reproducidas

literal o casi literalmente a saber

ldquoNo basta con una vulneracioacuten meramente formal sino que es

necesario que de esa infraccioacuten formal se derive un efecto material de

indefensioacuten con real menoscabo del derecho de defensa y con el

consiguiente perjuicio real y efectivo para los intereses del afectadordquo

(Sentencia del Tribunal Constitucional de 1-II-05 fundamento

juriacutedico quinto ponente excelentiacutesima Sra dontildea Emilia Casas

Bahamonde)

Aunque este fragmento pertenezca a una resolucioacuten

relativamente reciente la misma idea con diversos matices viene de

antiguo Consuacuteltese por ejemplo el listado de jurisprudencia penal

de la Editorial Colex resentildeado en la bibliografiacutea que abarca la deacutecada

1983-1993 Hasta aquiacute nada llama a una especial atencioacuten filosoacutefica

Sin embargo las menciones a la insuficiencia del plano ldquoformal en

Derechordquo aluden a algo maacutes

Pareceriacutea que la realidad se desenvolviera con una vitalidad que

supera la rigidez acartonada de la loacutegica formal La literatura juriacutedica

estaacute prentildeada de ejemplos donde se maneja el teacutermino ldquoformalrdquo

despectivamente Este uso linguumliacutestico corre parejo a una tendencia de

mayor calado la de que la ldquorazoacuten juriacutedicardquo es ontoloacutegicamente

distinta a la ldquorazoacuten loacutegicardquo El Excelentiacutesimo Sr don Eugeni Gay

Montalvo ponente en la sentencia del Tribunal Constitucional de 20

de junio del antildeo 2005 afirma en el tercero de sus fundamentos

juriacutedicos

(hellip) ldquodado que es imposible construir el Derecho como un

sistema loacutegico puro este Tribunal ha unido a la exigencia de

coherencia formal del razonamiento la exigencia de que el mismo

desde la perspectiva juriacutedica no pueda ser tachado de irrazonablerdquo



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Esta exigencia de ldquoracionalidadrdquo extraloacutegica lleva a arremeter

contra el ldquomeacutetodo analiacuteticordquo y avanzando por esta liacutenea hasta

reclamar la superacioacuten de la ldquoteacutecnica juriacutedico penalrdquo Sobre todo

cuando la opinioacuten puacuteblica estaacute muy sensibilizada Son elocuentes las

palabras de Inmaculada Montalbaacuten (2004 p 1999)

ldquoSe necesita algo maacutes que teacutecnica juriacutedico penal para que las

respuestas juriacutedicas del Estado sean coherentes con los principios y

valores pactados como fundacionales por la ciudadaniacuteardquo

La cita aunque en sus teacuterminos literales se refiera a los

poderes puacuteblicos en general estaacute especiacuteficamente dirigida contra las

decisiones impopulares de los tribunales Pues bien la tesis de este

trabajo es la de que ese ldquoalgo maacutesrdquo no es una huida de la teacutecnica

juriacutedica sino una profundizacioacuten en la loacutegica formal Obviamente

estaacute cuestioacuten se enmarca dentro de un debate mayor el de la

interpretacioacuten judicial en el que pugnan las posiciones formalistas

contra las hermeneacuteuticas o como se ha dicho (URSUacuteA 2004) Kelsen

contra Dworkin No es el momento de explorar este vasto terreno

sino de dejar claro que al menos en esta aacuterea no existen motivos

para recelar del anaacutelisis formal Al contrario explicaraacute queacute es ese

ldquoalgo maacutesrdquo

En el lenguaje no especializado el vocablo ldquoformardquo equivale a la

ldquoconfiguracioacuten externa de algordquo (Diccionario de la Real Academia

Espantildeola DRAE vigeacutesimo segunda edicioacuten) O sea a lo superficial a

lo accesorio a lo que no es indispensable Este sentido es el producto

de una evolucioacuten conceptual que arranca de la nocioacuten aristoteacutelica de

ldquocausa formalrdquo La causa formal de una determinada cosa es la

ldquoesenciardquo de esa cosa Es decir la respuesta a la pregunta iquestqueacute es

esa cosa Seguacuten Aristoacuteteles (2000 p 67 liacuteneas 25-30) es la

ldquodefinicioacutenrdquo de algo O con arreglo a la escolaacutestica tomista los

principios que hacen que una cosa pertenezca a una especie y no a

otra (FORMENT p 443) Como vemos a simple vista diverge el uso

comuacuten de la palabra del filosoacutefico Luego daremos cuenta del porqueacute



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Contenteacutemonos ahora con saber que la forma de una cosa evoca la

idea de lo que la cosa es en siacute misma Supongamos que

deambulamos ociosamente por una tienda y que nos topamos con un

amasijo de cables y vaacutelvulas iquestQueacute es eso le preguntamos al

dependiente Un transistor contesta Pues bien ldquotransistorrdquo es la

forma de esa masa de piezas aparentemente informe cuya definicioacuten

desconociacuteamos

Pero esta acepcioacuten filosoacutefica a diferencia de lo que suele

creerse siacute que estaacute en consonancia con el concepto de forma de los

actos juriacutedicos Recordemos siguiendo a Betti que el acto juriacutedico es

el ldquohecho respecto del que para la produccioacuten de efectos juriacutedicos el

Derecho toma en cuenta la conciencia que regularmente lo acompantildea

y la voluntad que normalmente lo determinardquo (DICCIONARIO

JURIacuteDICO ESPASA p 23) Maacutes simplemente el acto al que el

Ordenamiento Juriacutedico otorga los efectos queridos por su autor Y la

forma de ese acto no es sino ldquola manera (de palabra por escrito

mediante cierta ceremonia) de realizarse el mismordquo (ALBADALEJO

2001 pp 753-754) No es algo antildeadido al acto juriacutedico sino su

misma realizacioacuten

Uno se siente tentado a pensar en la ldquoformardquo del acto como un

aditamento externo cuando en realidad es soacutelo su plasmacioacuten

praacutectica En consonancia con estos principios la forma del acto

juriacutedico es la manifestacioacuten de la declaracioacuten de voluntad Sin esa

manifestacioacuten no es que al acto juriacutedico le falte alguacuten elemento sino

que no hay acto juriacutedico No perdamos de vista que se trata de una

ldquodeclaracioacutenrdquo no de un pensamiento que el sujeto guarde celoso en

los recovecos de la psique Eacutesa es su esencia Sin declaracioacuten no

tenemos nada Pero la declaracioacuten se exterioriza a traveacutes de alguacuten

medio Ese medio es la forma que no se agrega al acto sino que es

su actualizacioacuten la apariencia que adopta al emerger en el traacutefico

juriacutedico



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Junto a esta acepcioacuten de ldquoformardquo convive otra que la hace

sinoacutenima de ldquoformalidadesrdquo Esto es ldquode los requisitos que se antildeaden

a la declaracioacuten de voluntadrdquo (ALBADALEJO 2001 p 754) Cuando el

Derecho supedita la validez de alguacuten acto al requerimiento de que la

declaracioacuten de voluntad se exteriorice a traveacutes de un medio

determinado (con exclusioacuten de otros) nos hallamos ante un acto ldquoad

solemnitatemrdquo La regla general castellana en Derecho privado como

miacutenimo desde 1348 es la de la libertad de forma Expresamente lo

proclama la Ley uacutenica del Tiacutetulo XVI del Ordenamiento de Alcalaacute cuyo

inciso final se transcribe literalmente (tan soacutelo con adaptacioacuten a la

ortografiacutea actual)

ldquo(hellip) que sea valedera la obligacioacuten o el contrato que fueren

hechos en cualquier manera que parezca que alguno se quiso obligar

a otro y hacer contrato con eacutelrdquo (ASSO Y MARTIacuteNEZ 1847)

En suma un acto juriacutedico ldquoad solemnitatemrdquo es aquel cuya

forma se despliega necesariamente a traveacutes de determinadas

formalidades Pero no perdamos de vista el papel esencial de la

declaracioacuten de voluntad sin la cual no existe el acto Por tanto

incluso en estos casos la declaracioacuten de voluntad sigue siendo la

forma pero constrentildeida a manifestarse a traveacutes de cierta viacutea

Distinto es que el medio de exteriorizacioacuten se erija como uacutenico

requisito de validez Es el principio ldquoformulariordquo seguacuten el cual ldquola

forma o solemnidad tasada requerida por la Ley era la que daba

validez al acto juriacutedico prescindiendo de la voluntad que en ella se

manifestabardquo (PUIG p 547) Es una obligacioacuten en la que basta la

ldquodeclaracioacutenrdquo sin ldquovoluntadrdquo Por eso no es una genuina ldquodeclaracioacuten

de voluntadrdquo sino la observancia de un rito que se impone maacutes allaacute

de lo realmente querido por las partes Entonces se habla en

terminologiacutea juriacutedica de ldquovalor constitutivordquo de la forma

(ALBADALEJO 2001 p 755)

Es claacutesico el negocio juriacutedico de la ldquostipulatiordquo tal como lo

concibioacute el Derecho Romano arcaico El acreedor (ldquostipulatorrdquo)



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formulaba una pregunta a la que el deudor (ldquopromissorrdquo) contestaba

con la exacta palabra ldquospondeordquo Soacutelo con esto resultaba ligado

Como explican Arias Ramos y Arias Bonet ldquola obligacioacuten brota de la

mera pronunciacioacuten de las palabrasrdquo (1988 pp 613 y 615)

Nuestro Derecho privado actual ha prescindido de los negocios

de esta iacutendole que los comentaristas suelen vincular al aforismo

ldquoforma dat esse reirdquo (la forma da el ser a la cosa) Este brocardo de

origen tomiacutestico se predica de la forma de cualquier cosa por lo que

con una terminologiacutea filosoacutefica seriacutea aplicable a todos los actos

juriacutedicos no soacutelo a los formularios y a los ldquoad solemnitatemrdquo La

clave no radica en que el ser del acto venga constituido por la forma

(lo que es inevitable) sino en averiguar queacute forma se precisa para su

validez

En llegando a este punto estamos en condiciones de elucidar

por queacute se usa la voz ldquoformardquo en tono peyorativo Cuando se critica la

prevalencia de la forma lo que en realidad se estaacute haciendo es

abogar por un mayor grado de libertad en las formalidades No es

maacutes que una metonimia Una muestra de esta confusioacuten es la

definicioacuten del Diccionario juriacutedico ldquoTriviumrdquo para el que acto juriacutedico

es ldquoLa realizacioacuten de alguna cosa cuyo desempentildeo suele revestirse

de solemnidadrdquo (1998 paacutegina 24) Similarmente el lenguaje

cotidiano utiliza la palabra ldquoformardquo como equivalente a las apariencias

(la ldquoconfiguracioacuten externardquo de la DRAE) en contraste con el fondo o

lo realmente importante Damos cuenta ahora de la distancia entre el

uso comuacuten y el filosoacutefico ya que el primero toma soacutelo una porcioacuten del

segundo

El equiacutevoco linguumliacutestico no permanece en el nivel superficial de

la terminologiacutea sino que se infiltra hasta contaminar el significado de

las palabras y por ende de los mismos conceptos de la dogmaacutetica

juriacutedica Al apuntar contra la ldquoformardquo (cuando el blanco deberiacutean ser

las ldquoformalidadesrdquo) se coloca tras el punto de mira la estructura

esencial del acto juriacutedico Y es entonces se abre una brecha por la



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que se cuelan los ataques contra la coherencia formal del quehacer

jurisprudencial de tal suerte que se cuestiona la mera racionalidad

del Derecho

II2 Visioacuten loacutegica

Ensayaremos ahora una aproximacioacuten al mismo fenoacutemeno

desde el frente de la Loacutegica Formalicemos el artiacuteculo 63 del Coacutedigo

Civil de esta manera

La infraccioacuten de las normas cogentes es causa de nulidad

Esquemaacuteticamente ldquoS es Prdquo lo que excluye ldquoS no es Prdquo

Si habiendo sentado como cierta esta premisa sobreviniere

alguna violacioacuten de normas imperativas o prohibitivas que no

acarrease nulidad la Loacutegica pareceriacutea resquebrajarse Nos veriacuteamos

compelidos a reconocer que el principio de no-contradiccioacuten estaacute muy

bien para los sesudos filoacutesofos que malgastan su tiempo en umbriacuteos

gabinetes atiborrados de mamotretos mas no para el Derecho Para

algunos en esta disciplina a veces las cosas son y no son

simultaacuteneamente

Al fin y al cabo esa es la idea que subyace cuando sea afirma

que condicionar el discurso juriacutedico a ldquopatrones deductivos y de loacutegica

formal tiende a discurrir de espaldas a la realidadrdquo (BASUacuteA 2004

paacutegina 205) Pero si aceptaacutesemos hasta sus uacuteltimas consecuencias

esta opinioacuten seriacutea la racionalidad del Derecho la que sucumbiriacutea ante

un voluntarismo que en uacuteltima instancia no seriacutea sino la imposicioacuten

de la fuerza Para no resignarnos a tan descorazonador pronoacutestico

intentaremos arrojar luz desde la misma Loacutegica en la confianza de

que la discrepancia se reduce a un malentendido

Retornemos a la esquematizacioacuten ldquoS es Prdquo La infraccioacuten de

normas cogentes es causa de nulidad iquestCuaacutel es su forma

El linguumlista latino Prisciano distinguiacutea allaacute por el siglo VI

despueacutes de Cristo en su obra Institutiones Grammaticae entre



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teacuterminos categoremaacuteticos y sincategoremaacuteticos Los primeros eran

aquellas partes de la oracioacuten capaces de funcionar como sujeto o

predicado asiacute como de portar un significado por siacute solos Los

segundos por el contrario no serviacutean para constituir el sujeto o

predicado ademaacutes de que su significado no era completo para

transmitir un sentido acabado estaban obligados a combinarse con

otros (KLIMA 2004)

En nuestro ejemplo el teacutermino sincategoremaacutetico viene

representado por la expresioacuten verbal ldquoesrdquo Seguacuten Aristoacuteteles los

paradigmas del verbo ldquoserrdquo no se refieren a ldquoninguacuten hecho a menos

que se antildeada algo pues por siacute mismos no indican nada sino que

implican una coacutepula de la que no podemos formar concepcioacuten alguna

aparte de las cosas que la coacutepula unerdquo (2004 apartado 3)

El loacutegico medieval Buridaacuten identificoacute en el siglo XIV la forma

loacutegica con ldquoel ensamblamiento de teacuterminos sincategoremaacuteticosrdquo

(SACRISTAacuteN 1990 paacutegina 33) He aquiacute una encrucijada decisiva

pues hemos dado un salto desde la Gramaacutetica a la Loacutegica De la

oracioacuten a la proposicioacuten Esto es de una mera ldquoporcioacuten significativa

del discursordquo a una expresioacuten ldquopositiva o negativardquo que encierra

ldquofalsedad o verdadrdquo (ARISTOacuteTELES 2004 apartado 4)

Conforme a lo anterior observaremos ldquoS es Prdquo como una

proposicioacuten en tanto que es susceptible de ser verdadera o falsa

(expresioacuten ldquoapofaacutenticardquo) La forma por consiguiente es aquella

estructura que rige la combinacioacuten de los teacuterminos significativos de

una proposicioacuten de modo que la expresioacuten esteacute construida

correctamente

No cuesta mucho trabajo enlazar las nociones loacutegica y

metafiacutesica de forma Dada una proposicioacuten cualquiera si queremos

saber si es falsa o verdadera lo esencial es averiguar coacutemo se

combinan sus elementos Esta combinacioacuten define su verdad o

falsedad Es lo mismo que cuando se deciacutea que la forma definiacutea la

materia



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La cuestioacuten no es baladiacute ya que si sabemos que una

proposicioacuten es verdadera obtendremos otras proposiciones

igualmente verdaderas con tal de que compartan su misma

estructural formal Lo explica magistralmente Buridaacuten (1976)

ldquoConsecuentia formalis vocatur quae in omnibus terminis valet

retenta forma consimili (142) ut (hellip) laquoQuod est A est B ergo quod

est B est A (13)raquo

(Se llama consecuencia formal a aqueacutella que es vaacutelida siempre

que se retenga en todos sus teacuterminos una forma similar como lo

que es A es B luego lo que es B es A)

Son las llamadas ldquoconsecuencias formalesrdquo Frente a estas se

hallan las materiales en las que la conservacioacuten de la forma no es

garantiacutea de veracidad Buridaacuten lo vuelve a aclarar

ldquoEquus ambulat ergo lignum ambulatrdquo (143 14) ldquoEl caballo

camina luego el madero caminardquo Obviamente un disparate

Lo interesante es detectar cuaacuteles son las proposiciones en las

que la mera replicacioacuten de la forma originaria asegura su veracidad

En realidad ya lo apuntaba Aristoacuteteles La clave yace en la ligazoacuten

que une a los teacuterminos en la coacutepula Pero esta coacutepula significa muy

poco en siacute misma considerada Se limita a ordenar vaacutelidamente los

componentes de la proposicioacuten Por eso la validez se mantiene

siempre que la nueva forma se abstenga de incorporar significados

adicionales Es faacutecil percatarse de que quien dice ldquoB es igual a Ardquo

porque ldquoA es igual a Brdquo no antildeade nada En el momento en que nos

aventuremos con alguacuten contenido semaacutentico nuevo la consecuencia

final no estaacute cubierta por nuestro seguro formal de validez No vamos

a negar que corran los caballos pero que no nos pregunten maacutes

La espina dorsal que vertebra las consecuencias formales es la

llamada ldquoidentitas formalisrdquo que terminoacute cayendo en un descreacutedito

que ha salpicado a toda la Loacutegica Se la tachaba de mera vaciedad

ya que ldquoA = A no dice nada es meramente formalrdquo (ANGELELLI

1967 paacutegina 99 nota 28) Otra vez el matiz peyorativo



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La citada sentencia del Tribunal Constitucional de 20 de junio

del antildeo 2005 pone el dedo en la llaga

ldquo(hellip) la validez de un razonamiento desde el plano puramente

loacutegico es independiente de la verdad o falsedad de sus premisas y de

su conclusioacuten pues en loacutegica la nocioacuten fundamental es la coherencia

y no la verdad de hecho al no ocuparse esta rama del pensamiento

de verdades materiales sino de las relaciones formales existentes

entre ellasrdquo (fundamento juriacutedico tercero)

Luego estudiemos que sea eso de la ldquoverdad materialrdquo

III MATERIA

III 1 Visioacuten Metafiacutesica

Hasta ahora habiacuteamos manejado el vocablo ldquomateriardquo

intuitivamente En este momento es indispensable perfilarlo con

nitidez para que nuestra investigacioacuten no se atasque

Aristoacuteteles define la causa formal como ldquoaquello de lo cual

estaacuten constituidas todas las cosas que son y a partir de lo cual

primeramente se generan y en lo cual uacuteltimamente se descomponen

permaneciendo en la entidad por maacutes que eacutesta cambie en sus

cualidadesrdquo (2000 paacuteginas 68 a 69) Es la contestacioacuten a la

pregunta iquestde queacute esta hecha esa cosa Es ldquoaquello de lo querdquo id ex

quo como cuando se afirma que una estatua de madera estaacute hecha

de madera (REALE 1999 paacutegina 122) Trayendo a colacioacuten el

ejemplo de antes el conjunto de piezas que componen una maacutequina

es la materia mientras que la especial disposicioacuten que adoptan para

constituirla es la forma

Una mirada a la etimologiacutea de estas palabras contribuiraacute a una

mejor aprehensioacuten de su significado La voz castellana ldquomaderardquo

proviene de la latina ldquomateriardquo que tambieacuten se refiere a la fibra

arboacuterea (COROMINAS 1954 paacutegina 1206) Y el vocablo latino



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ldquomateriardquo deriva de una raiacutez indoeuropea (ldquomaterrdquo) una de cuyas

acepciones es ldquomadrerdquo (ROBERT y PASTOR 1996 paacutegina 181)

Aristoacuteteles se fijoacute en la carga semaacutentica relativa a la meacutedula

generatriz de la que emanan los componentes de la realidad

Aprovecharemos para entrar en otros conceptos que se habiacutean

dejado a un lado la ldquopotenciardquo y el ldquoactordquo La ldquopotenciardquo es la

condicioacuten de lo que todaviacutea no se ha realizado el ldquoactordquo por su

parte es la completa realizacioacuten de algo (FORMENT 2003 paacuteginas

445 y 441) Estas ideas se asimilan mejor como fases de un proceso

Asiacute la madera estaacute en potencia antes de que la labre el carpintero Es

una mesa en potencia Despueacutes de la labor del artesano se convierte

en una mesa actual Ha perfeccionado la madera La lengua inglesa

ha conservado intacto este sentido primigenio del adjetivo derivado

de ldquoactordquo En castellano se nos exige un pequentildeo esfuerzo mental De

ahiacute que la forma no sea ninguacuten apoacutesito de la materia sino la

perfeccioacuten de eacutesta Esta esencia dual del ser es lo que se denomina

ldquohilemorfismordquo en cuya virtud la realidad de las cosas gira en torno

a dos ejes estaacuteticamente en materia y forma dinaacutemicamente en

potencia y acto (GOacuteMEZ paacutegina 140)

Contamos con una nueva vertiente desde la que abordar la

definicioacuten del par formamateria ldquoFormardquo es la actualizacioacuten de la

materia Es una concrecioacuten de la composicioacuten intriacutenseca de todo ente

creado (GOacuteMEZ Paacutegina 88) Como ensentildea Santo Tomas ldquoper

formam enim quae est actus materiae materia efficitur ens actu et

hoc aliquidrdquo (DE ENTE ET ESSENTIA II) ldquoDe hecho por la forma

que es el acto de la materia la materia se convierte mediante el acto

en el ente y en este algordquo

La ldquomateriardquo representa el ldquoprincipio de individuacioacutenrdquo en tanto

que proporciona a la forma los materiales con los que moldear los

individuos Ese substrato previo al nacimiento de las cosas pero que

sirve para darles forma es lo que se llama ldquomateria primardquo ldquomateria

prima dicitur per remotionem omnium formarumrdquo (diacutecese materia



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prima por la eliminacioacuten de todas las formas AQUINO DE ENTE ET

ESSENTIA II) La materia prima no tiene forma alguna no es ni lo

que determina ni lo determinante es lo ldquodeterminablerdquo (GOacuteMEZ

1978 paacutegina 140)

De ahiacute que la forma de un acto juriacutedico no sea algo distinto de

la declaracioacuten de voluntad sino la misma cosa observada desde un

aacutengulo distinto

III2 Visioacuten loacutegica

Ferrater Mora explica que en loacutegica claacutesica se distinguiacutea entre la

forma y la materia de una proposicioacuten La primera era lo permanente

la segunda lo cambiante En el enunciado ldquoJuan es buenordquo el sujeto y

el predicado son la materia mientras que la coacutepula ldquoesrdquo constituye la

forma Este uso linguumliacutestico parece distanciarse del de la loacutegica

moderna para la que las ldquoconstantesrdquo son los elementos constitutivos

de la materia de una proposicioacuten mientras que las ldquovariablesrdquo

identifican el lugar de la coacutepula (2000 paacutegina 1377)

Acerqueacutemonos al problema desde otro lado La meta es

comprender el significado de la expresioacuten ldquoS es Prdquo Antes de saber si

es verdad o no que la afirmacioacuten que encierra es menester

entenderla saber lo que significa

Acudamos a la Linguumliacutestica En concreto a la semaacutentica que es

la rama que se encarga de la teoriacutea de las significaciones No

obstante los propios gramaacuteticos admiten que lo tienen muy difiacutecil a

la hora de definir queacute sea el ldquosignificadordquo Sassure vacilaba al

equiparar el significado algunas veces a ldquocosardquo y otras a ldquoconceptordquo

(MOUNIN 1969 paacuteginas 112 y 114) Tomemos esta uacuteltima mencioacuten

la del concepto como pista

Seguacuten Frege un concepto es una ldquofuncioacuten cuyo valor es siempre

un valor veritativordquo (1984 paacutegina 32) Es natural que tales palabras

suenen ininteligibles pero dan con la solucioacuten del problema Merece



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la pena tomarse la molestia de descifrarlas Con tal fin se esbozaraacuten

abreviadamente algunos puntos capitales de la obra de este

pensador el fundador de la Loacutegica moderna Veamos

Una ldquofuncioacutenrdquo es una expresioacuten de caacutelculo que contiene una

generalidad o incompletitud es decir una de sus partes estaacute vaciacutea

necesita ser rellenada Para marcar ese lugar vaciacuteo se emplea un

siacutembolo como una ldquoxrdquo letras mayuacutesculas (ldquoSrdquordquoPrdquohellip) o cualquier

otro Ahiacute se coloca un objeto que se denomina argumento que no es

parte de la funcioacuten sino algo que encaja en ella Cuando esta

operacioacuten se ejecuta la funcioacuten se transforma en un valor (1984 18

y ss 183 y ss)

Asiacute en la funcioacuten ldquo2X = 4rdquo toda la serie de letras y nuacutemeros

es la ldquoexpresioacutenrdquo La parte vaciacutea se sentildeala por la ldquoXrdquo El valor es el

ldquo4rdquo Lo que hemos de poner en lugar de la ldquoXrdquo es el argumento Aquiacute

evidentemente es un ldquo2rdquo Repaacuterese en que al insertar el ldquo2rdquo la

funcioacuten desaparece porque ya no queda ninguna zona incompleta

sino una ristra numeacuterica (2 2 = 4) Y es esa indefinicioacuten esa

vaguedad acotada por la ldquoxrdquo es la esencia de la funcioacuten Sin ella soacutelo

habriacutea objetos

Un concepto es un tipo especial de funcioacuten orientado hacia la

verdad o falsedad de los enunciados Ilustreacutemoslo con un ejemplo del

propio Frege (1984 33) ldquoLa capital de Inglaterrardquo es una expresioacuten

con el argumento ldquoLondresrdquo y el valor de ldquolo verdaderordquo Los ldquovalores

veritativosrdquo son ldquolo verdaderordquo y ldquolo falsordquo Si hubieacutesemos optado por

el argumento ldquoBuenos Airesrdquo el valor habriacutea sido ldquolo falsordquo

Pertrechados con este arsenal loacutegico proclamaremos que el

significado de una expresioacuten linguumliacutestica es aquello que la hace

verdadera El significado de ldquocuadradordquo es un objeto geomeacutetrico de

cuatro lados iguales no de tres El argumento ldquoobjeto geomeacutetrico de

cuatro lados igualesrdquo arroja el valor de ldquolo verdaderordquo en cambio el

argumento ldquoobjeto geomeacutetrico de tres lados iguales produce el valor

de ldquolo falsordquo O sinteacuteticamente de ldquoverdadrdquo o ldquofalsedadrdquo



- 57 -

Recordemos que la proposicioacuten era una oracioacuten susceptible de

ser verdadera o falsa O sea un concepto ldquoS es Prdquo constituye una

funcioacuten cuyos espacios en blanco son ldquoSrdquo y ldquoPrdquo Cometido de la

semaacutentica loacutegica es el desciframiento de una expresioacuten tal En Loacutegica

ldquosemaacutenticardquo quiere decir

ldquoThe systematic statement of the conditions under which the

sentences of a formal language are true o falserdquo (HOYNINGUEN-

HUENE 2004 paacutegina 191) ldquoEl establecimiento sistemaacutetico de las

condiciones bajo las cuales las oraciones de un lenguaje formal son

verdaderas o falsasrdquo

O sea la buacutesqueda de los argumentos que hacen verdaderos a

los conceptos La ldquoTeoriacutea de Modelosrdquo es la formulacioacuten que maacutes

fielmente ha cartografiado el terreno de la semaacutentica loacutegica Se la ha

definido como el ldquoestudio de las relaciones entre los lenguajes y el

mundo o maacutes exactamente entre los lenguajes formales y las

interpretaciones de los lenguajes formalesrdquo (CROSSLEY 1983 paacutegina

71) Porque precisamente la ldquointerpretacioacutenrdquo de una expresioacuten

consiste en atribuirle un significado Ante la expresioacuten ldquoLa capital de

Inglaterrardquo escogemos la interpretacioacuten de ldquoLondresrdquo Somos libres

de elegir otra pero seriacutea erroacutenea (ldquofalsardquo)

Tarski es el padre de la teoriacutea de modelos De la mano de este

autor regresaremos al ejemplo de la ecuacioacuten matemaacutetica ldquo2X = 4rdquo

De acuerdo con su terminologiacutea la ldquoxrdquo se llama ldquovariablerdquo No posee

significado Es como el casillero en blanco de un cuestionario Al

nuacutemero que se situacutea en el espacio reservado a la variable lo llama

ldquoconstanterdquo Si esa constante satisface la ecuacioacuten es un ldquomodelordquo

Esto es el argumento que proporciona el valor de ldquolo verdaderordquo al

concepto Consecuentemente ldquouna expresioacuten como eacutesta que

contiene variables que al reemplazar eacutestas por constantes

determinadas se convierte en una proposicioacuten recibe el nombre de

funcioacuten proposicionalrdquo (TARSKI 1985 paacuteginas 25 a 27)



- 58 -

Al principio se apuntaba una cierta friccioacuten entre los usos

linguumliacutesticos tradicional y moderno Confirmamos ahora que no es asiacute

La parte vaciacutea de una foacutermula matemaacutetica se llama ldquovariablerdquo porque

variacutea muta cada vez que es interpretada por un argumento distinto

Sin embargo el hueco horadado en la armazoacuten formal de la

expresioacuten estaacute siempre ahiacute es inalterable Por eso la forma es

invariante El argumento se comporta de otro modo Es un objeto

una pieza acabada de una vez por todas y que no se altera Un ldquo2rdquo es

siempre un ldquo2rdquo La ldquoxrdquo acogeraacute en unas ocasiones al ldquo2rdquo y en otras a

cualesquiera otros nuacutemeros Siendo muchas las piezas aptas para

insertarse dentro de la forma la materia entrantildea un componente de

variabilidad Pero la materia en siacute misma no se inmuta Es siempre

ella misma Como vemos todo depende del punto de vista desde el

que se lo enfoque pero en definitiva son dos aspectos de lo mismo

Pero todo esto iquestqueacute tiene que ver con la materia de una

proposicioacuten Buridaacuten contesta la materia de una proposicioacuten se

contiene en los teacuterminos categoremaacuteticos (MACFARLANE 2005)

aquellos que estaban dotados de significado propio Tanto este loacutegico

como otros filoacutesofos medievales (Pedro Hispano Guillermo de

Ockham) aquilataron la nocioacuten hasta caracterizar los teacuterminos

categoremaacuteticos como los ldquoactos por los que se conciben ciertos

objetosrdquo frente a los sincategoremaacuteticos que son ldquolos diferentes

modos de concebir los objetosrdquo (KLIMA 2004) Aquiacute se tiende un

puente entre la loacutegica medieval y la moderna Los objetos son los

argumentos y los modos de concebirlos son las estructuras en torno

a las que se construyen los conceptos

Asimismo esta ruta conduce al pensamiento aristoteacutelico-

tomista ya que la expresioacuten loacutegica (o para el caso el enunciado

linguumliacutestico) es como un molde vaciacuteo que se rellena con la materia

semaacutentica La esquematizacioacuten ldquoS es Prdquo no significa nada pero

modela el substrato significativo que lo interpretaraacute Maacutes claro estaacute

con los conceptos La forma ldquocapital de Inglaterrardquo habilita el



- 59 -

receptaacuteculo mental que haraacute inteligible el objeto del mundo real

constituido por la aglomeracioacuten urbana londinense (esa cosa sensible

hecha de calles edificios etc) Este objeto real al que se refiere la

funcioacuten soacutelo accede al lenguaje una vez que se acopla al concepto

bajo la forma de un argumento Antes de eso es tan soacutelo una porcioacuten

de la realidad material desde el punto de vista del lenguaje una

materia informe Hasta que la forma loacutegico-linguumliacutestica no lo actualice

traducieacutendolo a un coacutedigo en el que desempentildee el papel de

argumento escapa a toda comprensioacuten racional

Con estas ensentildeanzas disponemos de suficientes datos para

recuperar nuestro interrogante inicial iquestCuaacutel es el significado de La

infraccioacuten de las normas cogentes es causa de nulidad Respuesta lo

que convierta a este enunciado en verdadero Parece que hemos

avanzado poco pero no es asiacute Lo veremos en el proacuteximo apartado

IV CONSECUENCIAS JURIacuteDICAS

IV1 Visioacuten metafiacutesica

Carecemos de una acabada teoriacutea general de la nulidad de los

actos juriacutedicos procesales penales Lo que hay son esbozos como el

de la sentencia del Tribunal Supremo de 19 de noviembre del antildeo

2003 del Excelentiacutesimo Sr don Andreacutes Martiacutenez Arrieta Las

construcciones tradicionales se las debemos al Derecho Civil o maacutes

propiamente a la Teoriacutea General del Derecho Es aquiacute desde donde

irradian unos principios abstractos que inciden sobre todo el

Ordenamiento Juriacutedico Una de las plasmaciones maacutes elaboradas la

ofrece el Derecho Administrativo en la Ley 3092 (26-XI) de

Reacutegimen Juriacutedico de las Administraciones Puacuteblicas y del

Procedimiento Administrativo Comuacuten (artiacuteculos 62 a 67) Pero este

texto es una plasmacioacuten sectorial de esas liacuteneas maestras Estaacute

confinado a un sector juriacutedico determinado Son en cambio los



- 60 -

artiacuteculos 238 a 246 de la Ley 685 (1-VII) del Poder Judicial los que

maacutes se aproximan a fundar los cimientos de una teoriacutea general

Pese a todas estas insuficiencias nos atreveremos con algunas

conclusiones de la mano del anaacutelisis filosoacutefico Partamos de la

naturaleza del acto procesal como una especie del geacutenero de los

actos juriacutedicos Seguacuten Couture diacutecese del acto juriacutedico emanado de

los oacuterganos de la jurisdiccioacuten de las partes o de los terceros

susceptible de crear modificar o extinguir derechos procesales

(2004 paacutegina 72) iquestCuaacutel es la forma del acto juriacutedico procesal que

emana de los tribunales

Con caraacutecter general la forma era la declaracioacuten de voluntad

Los oacuterganos jurisdiccionales tambieacuten emiten una declaracioacuten de

voluntad Esta declaracioacuten actualiza una decisioacuten Observemos el

acto juriacutedico como el acto aristoteacutelico esto es la realizacioacuten una

potencia aquiacute la del poder puacuteblico El Poder Judicial a traveacutes de sus

singulares oacuterganos modifica la realidad procesal con su voluntad

Este modo de ver las cosas coloca a las formalidades en su justo

teacutermino como un determinado medio elegido por el Legislador para

canalizar la voluntad del tribunal pero no como el acto mismo La

esencia del acto yace en la manifestacioacuten de una concreta decisioacuten

Introduzcamos una nueva nocioacuten metafiacutesica la de causa

final Es el objetivo al que se encamina el acto su fin aquello

para lo cual (ARISTOacuteTELES 2000 paacutegina 68) No es algo distinto ni

de la causa material ni de la formal sino otra dimensioacuten Resulta muy

uacutetil en tanto que antildeade un aspecto dinaacutemico a la declaracioacuten de

voluntad al patentizar que soacutelo se actualiza cuando es dirigida hacia

el fin buscado por el oacutergano que la emite

Estas ensentildeanzas contribuyen a abstraer un comuacuten

denominador de la pleacuteyade de casos de nulidad Recordemos la literal

diccioacuten del artiacuteculo 238 de la Ley Orgaacutenica del Poder Judicial

Los actos procesales seraacuten nulos de pleno derecho en los casos

siguientes



- 61 -

1ordm Cuando se produzcan por o ante tribunal con falta de

jurisdiccioacuten o de competencia objetiva o funcional

2ordm Cuando se realicen bajo violencia o intimidacioacuten

3ordm Cuando se prescinda de las normas esenciales del

procedimiento siempre que por esa causa haya podido producirse

indefensioacuten

4ordm Cuando se realicen sin intervencioacuten de abogado en los casos

en que la ley la establezca como preceptiva

5ordm Cuando se celebren vistas sin la preceptiva intervencioacuten del

secretario judicial

6ordm En los demaacutes casos en los que las leyes procesales asiacute lo

establezcan

Definido el acto procesal como una declaracioacuten de voluntad las

exigencias subjetivas (oacutergano secretario abogado) integran la propia

configuracioacuten del sujeto que emite la declaracioacuten Definen al

declarante No es soacutelo el juez sino las demaacutes personas cuya

concurrencia debe acompantildear la realizacioacuten Del mismo modo la

ausencia de violencia o intimidacioacuten soacutelo profundiza en la necesidad

de que la declaracioacuten sea libre Todo viene a parar a lo mismo que

sea la voluntad de un determinado oacutergano no la de otro sujeto

Estas prescripciones estaacuten redactadas categoacutericamente sin

excepciones Diferentemente cuando se habla de la mera omisioacuten de

formalidades entran en escena los matices El quebrantamiento de

las normas procedimentales (punto tercero) soacutelo acarrea la nulidad si

se lesiona el derecho de defensa He aquiacute una barrera solemne

interpuesta para preservar a toda costa las libertades puacuteblicas El

artiacuteculo 11 de la misma ley que veta la prueba iliacutecitamente obtenida

se inspira en la misma salvaguardia

La recta inteligencia de este tercer apartado consagra una

forma ad solemnitatem en la faz garantista del acto La violacioacuten de

cualquier derecho fundamental no soacutelo el de defensa impone la

ineluctable nulidad del acto Pero no ocurre igual cuando se prescinde



- 62 -

de los requisitos procesales No es porque la forma no importe sino

porque esos requisitos no son su forma (que es la declaracioacuten de

voluntad) Declaracioacuten que es una voluntad dirigida hacia un fin y

limitada por el respeto a los derechos constitucionales Nada maacutes

Esta interpretacioacuten da pie a vislumbrar un Derecho Procesal que

experimente una fase de espiritualizacioacuten anaacuteloga a la ya atravesada

por el Derecho Privado desde el Ordenamiento de Alcalaacute Seriacutea

conveniente que los textos positivos contuvieran alguna claacuteusula que

proclamara expliacutecitamente la validez de los actos procesales aptos

para alcanzar su fin siempre que no quebrantasen derechos

fundamentales independientemente de sus formalidades Una

precisioacuten tal ahorrariacutea muchas batallas forenses donde bregan los

picapleitos que se aferran a vaciedades formalistas para hundir

instrucciones esencialmente correctas

No se piense que una flexibilizacioacuten de esa iacutendole reblandeceriacutea

las normas dejando a los ciudadanos desvalidos ante los abusos de

los poderes puacuteblicos Es todo lo contrario que las formalidades no

sean un escollo contra el que se estrelle la racionalidad del Derecho

Veaacutemoslo con un ejemplo

La sentencia del Tribunal Constitucional de 26 de abril de 1999

(ponente Excelentiacutesima Sra dontildea Emilia Casas Baamonde) aclara en

su fundamento juriacutedico segundo que

() no toda deficiencia en la praacutectica de la notificacioacuten implica

necesariamente una vulneracioacuten del artiacuteculo 241 de la Constitucioacuten

Espantildeola o de otro modo que los conceptos constitucional y procesal

de indefensioacuten no son equivalentes y de otro y en sentido

contrario que una notificacioacuten correctamente practicada en el

plano formal podriacutea no alcanzar por hipoacutetesis la finalidad que

le es propia

O sea las formalidades por siacute solas no valen nada Si el

objetivo de la notificacioacuten es la comunicacioacuten de una informacioacuten

procesal lo que cuenta es que el destinatario del mensaje lo haya



- 63 -

recibido inteligiblemente El canal y el formato son lo de menos De

ahiacute que no baste el acatamiento externo de la norma sino que haya

de asegurarse el eacutexito de su fin Por eso la pulcritud externa no es

garantiacutea de validez como tampoco los meros quebrantos de las

formalidades implican ineludiblemente la nulidad del acto En

definitiva no es sino el loacutegico corolario de haber arrinconado al bauacutel

de las antiguallas histoacutericas toda concepcioacuten formularia en la que el

efecto juriacutedico surja de la observancia de un rito

Esta perspectiva favorece una teoriacutea de la invalidez de los actos

procesales paralela a la del negocio juriacutedico La alta calidad teacutecnica de

los citados artiacuteculos de la Ley 3092 ha sabido trasladar las

tradicionales figuras del Derecho Civil como la nulidad y la

anulabilidad al Derecho Administrativo Esta uacuteltima aparece como

una vulneracioacuten del Ordenamiento Juriacutedico incluso de la desviacioacuten

de poder (artiacuteculo 63) mas es subsanable Su segundo paacuterrafo

incorpora una previsioacuten como la que se reclamaba para el derecho

procesal penal

No obstante el defecto de forma soacutelo determinaraacute la

anulabilidad cuando el acto carezca de los requisitos formales

indispensables par alcanzar su fin o de lugar a la indefensioacuten de los

interesados

La clave radica en entender esta afirmacioacuten como uno de los

fundamentos troncales de todo el Derecho A esta labor coadyuvan

sentencias como la mentada de 19 de noviembre del antildeo 2003 que

en su fundamento juriacutedico cuarto distingue entre nulidad simple y

absoluta anulabilidad y mera irregularidad Esta uacuteltima figura tiende

un puente hacia las irregularidades no invalidantes del Derecho

Administrativo Dice el ponente que no produce efectos sobre el acto

procesal y son susceptibles de correccioacuten disciplinaria al responsable

Cabe ser maacutes audaces y cuestionarse si acaso algunas de las

causas de nulidad no seriacutean tales sino de anulabilidad como las de

intervencioacuten del secretario y abogado Bastariacutea no contemplarlos



- 64 -

como integrantes de la voluntad del oacutergano judicial sino como

garantes de unos fines que si se cumplen por otros medios no

tendriacutean por queacute condenar a muerte al acto procesal Es un tema

muy complicado que requeririacutea un estudio aparte Pero acaso los

titubeos legales y jurisprudenciales en un asunto como la presencia

del actuario en los registros domiciliarios hallariacutean desde esta

perspectiva una nueva luz que esclareciera algunos de sus recovecos

maacutes sombriacuteos

En suma la visioacuten filosoacutefica del par materialformal sirve para

propiciar una reflexioacuten sobre la esencia de los conceptos que los haga

evolucionar hasta cotas maacutes perfeccionadas de finura juriacutedica

IV2 Visioacuten loacutegica

Inquiriacuteamos el significado de la expresioacuten la infraccioacuten de las

normas cogentes es causa de nulidad Supongamos que existiese un

nombre gramatical un substantivo con el mismo significado que el de

esa oracioacuten Representemos ese substantivo con la letra ldquoxrdquo iquestCuaacutel es

el significado de ldquoxrdquo

La Linguumliacutestica define el nombre comuacuten como ldquola categoriacutea que

expresa la pertenencia de las cosas a alguna claserdquo (BOSQUE paacutegina

5) Las cosas que pertenecen a su clase son su significado En

matemaacuteticas son los elementos de un conjunto En loacutegica los

argumentos que satisfacen una funcioacuten o su ldquoextensioacutenrdquo que no es

sino la coleccioacuten de objetos que hacen verdadero a un concepto El

nombre del lenguaje comuacuten es como la ldquoxrdquo de una expresioacuten

analiacutetica la marca indicativa del lugar que correspondiente a un

objeto no el objeto mismo Un hispanohablante no tiene dificultad en

saber cuaacutel es el significado de la palabra ldquoperrordquo Reconoce el objeto

que satisface su concepto nada maacutes leer u oiacuter el teacutermino Pero no es

seguro que ese mismo hablante supiera que en alemaacuten ldquoHundrdquo



- 65 -

significa igual cosa El signo en cuanto tal nada nos dice Es una ldquoxrdquo

un sitio vaciacuteo

He aquiacute la primera dificultad Pocas dudas plantea un concepto

como el de perro Pero iquestes tan faacutecil con otros como ldquovalidezrdquo o

ldquonulidadrdquo Tan pronto como hurgamos en el significado lo que antes

se antojaba soacutelido se torna movedizo Hasta en conceptos

aparentemente sencillos como eacuteste irrumpen inesperadas

complicaciones Asiacute por ejemplo muy pocos responderiacutean a la

pregunta iquestqueacute tienen en comuacuten un caniche y galgo frente a un lobo

No seriacutea de extrantildear que muchos despueacutes de devanarse

infructuosamente los sesos acabaran por sentenciar que el lobo no

es sino un tipo asilvestrado de perro pastor

Al cruzar el umbral del Derecho el panorama se vuelve

peligroso La indefinicioacuten en el significado de los conceptos juriacutedicos

es un arma formidable en las garras de la arbitrariedad Si ldquoxrdquo

significa lo que yo quiero que signifique entonces el justiciable estaacute

en manos del inteacuterprete de la Ley Frege clamaba contra la vaguedad

de los conceptos cuya indefinicioacuten veiacutea como siacutentoma de demagogia

en los poliacuteticos iquestY entre los jueces

Si para el tribunal una sola expresioacuten juriacutedica significa cosas

distintas en casos esencialmente iguales es que estaacute rondando por la

sala el espectro de la prevaricacioacuten Obviamente nada es tan simple

La cristalizacioacuten uniacutevoca de los conceptos era una obsesioacuten de los

ilustrados que detestaban los sinoacutenimos De esa eacutepoca procede el

ideal de un juez maniatado siervo de la literalidad de la Ley del que

se desconfiacutea por sistema La evolucioacuten posterior del pensamiento ha

acomodado una sana dosis de libertad en la exeacutegesis juriacutedica Uno de

los ejemplos maacutes brillantes es el de los ldquoconceptos juriacutedicos

indeterminadosrdquo del Derecho Administrativo Lo maacutes recientes

avances del anaacutelisis formal como la loacutegica difusa facilitan la

comprensioacuten de tales fenoacutemenos (ESPARZA 2005)



- 66 -

Ahora bien todo esto nada tiene que ver con el quiebro de

loacutegica ni mucho menos con la superacioacuten de la teacutecnica juriacutedica La

dificultad en discernir los casos de nulidad no proviene de un

trasfondo de irracionalidad sino de las discrepancias sobre el papel

que deben desempentildear las formalidades en los actos procesales Por

eso son muy discutibles las reservas que menudean contra la meta

de coronar la completa racionalidad en el reino del Derecho

(GONZAacuteLEZ 2005) Partiendo de este uacuteltimo autor tal vez la praacutectica

forense racional sea absolutamente irrealizable pero es al menos un

liacutemite al que debe tender infatigablemente el afaacuten del juzgador iquestPor

queacute

Porque la Razoacuten convierte las expresiones juriacutedicas en

inteligibles No es maacutes que la aspiracioacuten a saber de lo que estamos

hablando a que comprendamos las palabras que manejamos Eso es

lo miacutenimo Lo que sucede es que la extensioacuten de los conceptos

juriacutedicos no estaacute dada de una vez por todas Es tan vasta como el

mismo uso del lenguaje Ni siquiera esta dificultad tiene que ser vista

como una maldicioacuten sino como la manifestacioacuten de la vitalidad del

coacutedigo de comunicacioacuten Es precisamente la loacutegica difusa (disciplina

exitosa en ingenieriacutea industrial) no el arrobamiento miacutestico una de

las herramientas maacutes potentes para solventar estos problemas

A no ser claro estaacute que el hermeneuta esteacute movido por grupos

de presioacuten a los que convenga torcer el sentido de la Ley para

doblegarla a su conveniencia y particular intereacutes Y aquiacute la dictadura

de lo poliacuteticamente correcto cercena el discurso El que tenga oiacutedos

que entienda Al fin al cabo copiando a MacFarlane (2000) iquestQueacute

quiere decir que la loacutegica sea formal

Este autor escudrintildea los sentidos con los que dicha voz ha sido

utilizada en el aacutembito de la loacutegica matemaacutetica De entre todas las

teoriacuteas la maacutes productiva para nuestra indagacioacuten es que la desvela

la nocioacuten de identidad formal (ldquoidentitas formalisrdquo) Es decir aquello



- 67 -

que hace que dos expresiones sean iguales Si A = B entonces B =

A No lo dudamos pero iquestPor queacute

Por la ldquoneutralidad temaacuteticardquo (ldquotopic neutralityrdquo) Dos

expresiones son iguales cuando entre ellas rige la ldquoinvariabilidad bajo

las permutaciones arbitrarias del dominio de objetosrdquo (MACFARLANE

2005) (ldquoinvariance under arbitrary permutations of the domain of

objectsrdquo) Seguacuten Frege (1984 paacuteginas 93 a 94) ldquodecimos que un

objeto a es igual a un objeto b (en el sentido de la coincidencia

completa) si a cae bajo cada uno de los conceptos bajo los que cae

b y reciacuteprocamenterdquo Esta idea se remonta a la famosa frase de

Leibniz (ANGELELLI 1967) ldquoEadem sunt quorum unum potest

substitui alteri salva veritaterdquo (son iguales si uno de ellos puede

substituirse por el otro conservando la verdad)

Estas aportaciones de los loacutegicos pese a su aparente

obscuridad son de una sencillez pasmosa En realidad se ocupan de

la sinonimia Dos conceptos son iguales cuando todos los objetos de

su extensioacuten (ldquodomain of objectsrdquo) son libremente canjeables

(ldquoarbitrary permutationsrdquo) Asiacute ldquolas provincias de Espantildea en el antildeo

1976rdquo y ldquolas provincias del Reino de don Juan Carlos I en el antildeo

1976rdquo son exactamente las mismas Formalizado loacutegicamente p harr q

En palabras de Carnap ldquodos enunciados tienen el mismo significado

si y soacutelo si su bicondicional es una verdad necesariardquo (JEFFREY 1986

paacuteginas 270 a 271)

La identidad de las expresiones que encarnan ambos conceptos

es lo que garantiza la substituibilidad Esta identidad estaacute asegurada

por la estructura de las expresiones por su forma Recordemos que

una de las definiciones de forma era ldquolos principios que hacen que

una cosa pertenezca a una especie y no a otrardquo El plano formal

posee una topografiacutea caracteriacutestica apta para asentar los elementos

extraiacutedos del plano material (en la foacutermula loacutegica estaacute sentildealizada por

el operador bicondicional ldquoharrrdquo)



- 68 -

Por eso cuando sabemos que una concreta infraccioacuten genera la

nulidad de un acto juriacutedico si queremos afirmar que otra infraccioacuten

tambieacuten produciraacute el mismo efecto ambas han de ubicarse en un

mismo dominio (el conjunto de objetos de la extensioacuten del concepto)

Debe existir una razoacuten loacutegica que las haga elementos de un mismo

conjunto argumentos de una misma funcioacuten objetos de un mismo

concepto La esencia de ese concepto articularaacute su definicioacuten como

una estructura vaacutelida para cribar queacute casos abarca y cuaacuteles excluye

Hemos llegado a un punto delicadiacutesimo Es el momento de

deslindar queacute es lo que pertenece a la loacutegica y queacute no Buridaacuten deciacutea

que el caballo camina no el lentildeo iquestCoacutemo lo sabemos Este

conocimiento es extraloacutegico No es oficio del filoacutesofo sino del bioacutelogo

Pero la afirmacioacuten ldquoel caballo camina no el lentildeordquo tiene que respetar

unas reglas loacutegicas si quiere significar algo Maacutes concretamente

cuando nos preguntamos si esa expresioacuten es verdadera y sobre todo

queacute comparte con otra que tambieacuten lo sea hemos de acudir a la

estructura formal de los enunciados Rellenaremos la forma de una

proposicioacuten con la materia de su contenido semaacutentico

Traigamos a colacioacuten la mentada sentencia del Tribunal

Constitucional de 20 de junio del antildeo 2005 Para su ponente la

Loacutegica se ocupa de las relaciones formales entre las verdades

materiales pero no de estas uacuteltimas (fundamento juriacutedico tercero)

Sin dejar de ser una afirmacioacuten correcta conviene matizarla

No es exactamente que la Loacutegica no se ocupe de la verdad

material puesto que es ese el papel de la semaacutentica Estaacute uacuteltima

disciplina se encarga de listar sistemaacuteticamente las porciones de la

realidad material que una vez traducidas a argumentos satisfacen

una proposicioacuten Cuida del engarce de los objetos dentro de la

estructura formal Abstrae y ordena el significado de los enunciados

Pese a todo la decisioacuten uacuteltima de cuaacuteles objetos caen dentro del

dominio de un concepto escapa a su sentildeoriacuteo Ese es un terreno

exclusivamente juriacutedico



- 69 -

De este modo la Ley prescribiraacute por poner un caso cuando

sea preceptiva la intervencioacuten del secretario judicial La Loacutegica

callaraacute Pero una vez que la norma juriacutedica se haya pronunciado la

Loacutegica elaboraraacute un enunciado representativo de una proposicioacuten

Diraacute ldquoS es Prdquo o ldquoprarrqrdquo A la Loacutegica no importa cuaacutel sea el contenido

de esos signos espacios vaciacuteos de la expresioacuten variables de la

foacutermula Sin embargo velaraacute porque una vez que se haya sentado la

regla eacutesta no se viole No por un prurito intelectual sino por respeto

al principio de no contradiccioacuten por la miacutenima estabilidad que ha de

conservar el coacutedigo para que la informacioacuten que se trasmita llegue

inteligiblemente a su destinatario

Pero ocurre a veces que aun habiendo el coacutedigo procesal

establecido la obligatoriedad de la presencia del secretario su

ausencia no determina la nulidad en un caso concreto iquestDoacutende se ha

ido la Loacutegica La tentacioacuten es la de decir que hay una realidad juriacutedica

que supera la Loacutegica que las cosas a veces son y no son al mismo

tiempo Un auteacutentico disparate

Lo que realmente pasa es que la formulacioacuten loacutegica era

excesivamente vaga para cubrir todos los objetos del dominio A

veces no queda maacutes remedio que asiacute sea ya que la base faacutectica

sobre la que opera es vasta en demasiacutea Entonces habraacute de

acreditarse en virtud de queacute criterio ese caso sigue perteneciendo a la

extensioacuten del concepto Seraacute menester revelar una razoacuten juriacutedica que

ponga de manifiesto que no estemos contradiciendo el objetivo de la

norma sino tan soacutelo aplicaacutendolo a un supuesto determinado que la

obligada generalidad del enunciado legal no habiacutea permitido anticipar

Sin embargo los principios deben preservarse intactos Si no se

estariacutea desobedeciendo al Legislador Se exige un esfuerzo adicional

de motivacioacuten A veces no se hace sino que se recurre a toacutepicos

como la insuficiencia de la loacutegica formal o superacioacuten del positivismo

No es de extrantildear que a la postre sea la misma teacutecnica juriacutedica la que

sucumba Pero si hurgamos detraacutes de estas vaporosas



- 70 -

justificaciones aparece en ocasiones el deseo de satisfacer a un

determinado colectivo o de hacer prevalecer un cierto intereacutes

marginal por encima del general Naturalmente estas intenciones

hay que callarlas Al ciudadano no le gustariacutea enterarse de que se

burla el sistema de toma de decisiones las reglas del juego a las que

estaacuten sometidos todos los que no son suficientemente musculosos

para echar un pulso a la Leyy ganarlo

Naturalmente no siempre es asiacute Por lo general se reduce un

malentendido nacido de la confusioacuten de usos linguumliacutesticos Es muy

frecuente cuando se echa mano de la ldquoJusticia Materialrdquo frente a

ldquoJusticia Formalrdquo Esta uacuteltima expresioacuten arrastra un cuacutemulo de

matices despectivos Se la quiere hacer pasar por una justicia

aparente o incluso falsa frente a la auteacutentica la material

Rectamente entendida empero es la uacutenica defensa frente a la

arbitrariedad Muestra de ello es el planteamiento de Perelman para

quien con arreglo a la Justicia Formal los entes de la misma

categoriacutea esencial deberiacutean ser tratados del mismo modo

(PERELMAN CH y OLBRECHETS-TYTECA L 2003 paacutegina 219) Esto

es incide sobre el corazoacuten igualitario de la Justicia los ojos vendados

ante las corruptelas

Lo verdaderamente sorprendente es que los mismos motivos

que definen esa neutralidad de la Justicia Formal son los que sirven a

sus detractores para criticarla Se anhela que el juzgador descienda

de su torre de marfil a participar en la lucha social Se quiere derribar

esa barrera formal que lo aiacutesla de la contienda ideoloacutegica Pero este

distanciamiento es la consecuencia racional del respeto a la voluntad

del Legislador cuyas intenciones han sido cifradas en un coacutedigo cuyo

cumplimiento es misioacuten del Poder Judicial Otra cosa es que la

estructura de la norma sea insuficiente para abarcar todos y cada uno

de los supuestos a cuya solucioacuten estaacute destinada Pero esos

inconvenientes no derivan del acatamiento de la Loacutegica juriacutedica sino

de las dificultades teacutecnicas inherentes a la construccioacuten de las



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proposiciones Otra vez los citados autores vuelven a acertar al

explicar que el presupuesto de la Justicia Formal es que los objetos a

los que se aplica sean ideacutenticos esto es completamente

intercambiables Sin embargo no es ese nunca el caso Estos objetos

siempre difieren en alguacuten aspecto (2003 paacuteginas 218 a 219)

Recordemos la regla de la identitas formalis y la complejidad

surgida de la amplitud de la extensioacuten de los conceptos La Justicia

Material corrige las insuficiencias del enfoque formal en tanto que

introduce la dimensioacuten semaacutentica de la Loacutegica Juriacutedica

Regresemos a la tesis de Perlman-Olbrechts seguacuten la cual la

Justicia Formal no dice cuanto dos objetos pertenecen a la misma

categoriacutea ni tampoco especifica el trato que deba daacuterseles (2003

paacutegina 219) He aquiacute esa liacutenea que demarca el Derecho de la Loacutegica y

que con tanto tiento se intentaba trazar Las cuestiones de fondo las

que hacen prevalecer unos intereses sociales sobre otros son fruto

de las decisiones poliacuteticas que en su oportuno momento generaraacuten

las normas juriacutedicas A la Loacutegica en cambio soacutelo le toca vigilar la

coherencia en la positivacioacuten de tales intenciones

Consecuentemente bienvenidos sean los llamamientos

dirigidos a precaver a los jueces contra los efectos perversos de

olvidarse de la dimensioacuten semaacutentica de las normas a mirar soacutelo los

aspectos superficiales sin profundizar maacutes allaacute de la epidermis

formalista Si por el contrario lo que se desea es imponer una

concepcioacuten minoritaria de lo que es justo por encima de la de la

mayoriacutea se asesta un golpe letal al Estado de Derecho y por ende a

la Democracia

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NOTA Aunque se ha comprobado que los enlaces funcionaban a la fecha de la consulta no es de descartar que en el futuro algunos sean inoperativos Por esa razoacuten en la medida en la que el tiempo se lo permita al autor y sin comprometerse a nada mandaraacute una copia en soporte digital con los documentos electroacutenicos citados en la bibliografiacutea a aquellos lectores que le enviacuteen un CD virgen y un sobre sellado sin franquear que tenga escrito el destino donde quieran recibirlo La direccioacuten del autor es Juzgado de Instruccioacuten Nuacutemero Dos de Bilbao Calle Buenos Aires 6 2ordf planta Coacutedigo postal 48001 (Espantildea) Igualmente remitiraacute el archivo informaacutetico del trabajo a aquellos lectores que se lo pidan en la direccioacuten venephikusyahooes



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casos y que el usuario consulta con la esperanza de encontrar alguno

que se asemeje al suyo Mejor seriacutea abstraer la idea subyacente para

que el par formalmaterial pase de ser una etiqueta nominalista a

encarnar un concepto dotado de potencia explicativa

El estudio de su significado filosoacutefico ayudaraacute a conseguir esta

meta Desde su origen aristoteacutelico-tomista ha experimentado una

evolucioacuten que culmina en el campo de la loacutegica matemaacutetica Hoy diacutea

los usan los juristas desconociendo sus antecedentes pero

condicionados por ellos Por eso es uacutetil descubrir cuaacuteles son las ideas

ocultas tras las palabras ya que el inteacuterprete actual arrastra un lastre

histoacuterico que ignora las maacutes de las veces

II FORMA

II1 Visioacuten metafiacutesica

El artiacuteculo 63 del Coacutedigo Civil espantildeol supletorio de todo el

Ordenamiento Juriacutedico establece que ldquolos actos contrarios a las

normas imperativas o prohibitivas son nulos de pleno derecho salvo

que en ellas se establezca un efecto distinto para caso de

contravencioacutenrdquo Tanta severidad se ve atenuada en la praacutectica Por

ejemplo la sentencia del Tribunal Supremo espantildeol de 28 de

noviembre del antildeo 2003 (ponente Excelentiacutesimo Sr don Joseacute Manuel

Maza Martiacuten) juzgoacute impropio de nulidad el olvido del juzgado de

instruccioacuten que habiacutea ordenado unas intervenciones telefoacutenicas sin

decretar el secreto sumarial En su fundamento juriacutedico tercero lo

califica de ldquoomisioacuten puramente formalrdquo iquestQueacute es lo que quiere decir

Obviamente el precepto trascrito soacutelo ilumina una parte del

problema La Ley Orgaacutenica del Poder Judicial en el punto tercero de

su artiacuteculo 238 uacutenicamente anuda la nulidad a la infraccioacuten de

normas de procedimiento cuando sean ldquoesencialesrdquo ldquosiempre que por

esa causa haya podido producirse indefensioacutenrdquo De ahiacute que el



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juriacutedicos







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desconociacuteamos
























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