Hermeneutica art

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    30-Jun-2015
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articulo sobre hermenéutica lo q es y su historia

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  • 1. FILOSOFA HERMENUTICA Y DERECHO Juan Antonio Garca Amado Catedrtico de Filosofa del Derecho Universidad de Len PALABRAS CLAVE: hermenutica, interpretacin jurdica, ontologa jurdica, metodologa jurdica, aplicacin del derecho, decisin judicial. RESUMEN: Se analiza cul ha sido la recepcin de Gadamer en el pensamiento jurdico. La tesis que se mantiene es que la hermenutica de Gadamer se ha usado sobre todo para defender una ontologa jurdica que ve el derecho como un objeto en permanente constitucin y hacindose en el proceso de su interpretacin y aplicacin. Sin embargo, la filosofa de Gadamer no aporta soluciones para el problema central de la teora de la interpretacin en el derecho, que es el problema de la racionalidad de la actuacin judicial. Se ejemplifica todo esto mediante la referencia a autores como Arthur Kaufmann y Josef Esser. Key Words: Hermeneutics, juridical interpretation, juridical ontology, juridical methodology, applications of law, judicial decisions Summary: This paper investigates the reception that Gadamer has received in the field of legal thinking. The view put forward is that Gadamers hermeneutics have been used above all to defend a juridical ontology that sees law as an object that is constantly being created or made through the processes of interpretation and application. However, Gadamers philosophy offers no solutions for the central problem in the theory of interpretation in law, which is the problem of rationality in judicial actions. These points are exemplified through references to scholars such as Arthur Kaufmann and Josef Esser.I. Dilemas de la ontologa jurdica. I.1. El derecho como objeto dado. I.2. El derecho como construido en su praxis interpretativa/aplicativa. II. Propsitos de la metodologa de interpretacin jurdica. III. Qu aporta la hermenutica de Gadamer a la teora del derecho? IV. La recepcin de la hermenutica filosfica en la filosofa del derecho. Los ejemplos de Arthur Kaufmann y Josef Esser.El derecho es, quiz con la teologa, la disciplina ms inmanentemente abocada a la interpretacin, ms mediada -y mediatizada- en su labor y sus resultados por una constitutiva, permanente e ineliminable hermeneusis. Interpretacin es uno de los trminos ms repetidos y con ms relevante protagonismo tanto en las obras tericas sobre el derecho como en su prctica de todo tipo, comenzando por la jurisprudencial. Cabra, pues, pensar que la contempornea filosofa hermenutica, con Gadamer en su centro, se ha incorporado al elenco de categoras y concepciones con que el jurista terico y prctico piensa y explica su

2. labor. Mas no es as, verdaderamente; o no lo es en la medida que se podra esperar. Muy esquemticamente, cabe adelantar dos razones, que, en parte al menos, se irn desglosando a lo largo de este trabajo: por un lado, en lo que a la hermenutica le importa, la teora y filosofa del derecho tienen sus propias tradiciones explicativas y la filosofa hermenutica va poco ms all de ellas, al menos en el sentir del jurista; por otro, en lo que ms importa al derecho, que es el hallazgo de reglas o mtodos del correcto y racional decidir, la filosofa hermenutica no proporciona soluciones. Expliquemos, con brevedad, esos dos asertos. En cuanto al primero, desde comienzos del siglo XX, por lo menos, se fue abriendo paso en la teora del derecho la idea de que el derecho no se agota en el texto, en el puro enunciado legislativo, de que la labor interpretativa es una mediacin irremplazable para la concrecin del enunciado legal, a fin de poder aplicarlo a los casos que con l han de resolverse, y de que esa interpretacin, que tiene un componente siempre creativo, contextual y personal, es constitutiva o co-constitutiva (segn el radicalismo de la respectiva teora) de la norma jurdica misma, del propio objeto derecho. En lo que al jurista le interesa, la obra de Gadamer aade posiblemente profundidad -y elegancia- a esa visin, pero poca novedad. En cuanto a la afirmacin de que la filosofa hermenutica no aporta las soluciones que el jurista busca, se quiere decir que la hermenutica gadameriana se detiene precisamente all donde ms interesa en derecho la teora de la interpretacin: a la hora de proporcionar pautas del correcto interpretar, criterios de racionalidad u objetividad interpretativa. No olvidemos que en la praxis de aplicacin del derecho se pide a los jueces que obren con imparcialidad y objetividad, evitando en lo posible que su decisin est condicionada por puros datos subjetivos, prejuicios, simpatas, etc. Y puesto que hay plena conciencia de que esa praxis de aplicacin de las normas jurdicas es, en una parte importantsima, prctica interpretativa de textos legales (y de hechos), lo que se busca es una metodologa jurdica normativa que marque los criterios de la correcta -en el sentido de racional, objetiva, intersubjetivamente aceptable, respetuosa con la separacin de poderes y el valor de las respectivas voluntades en el entramado del Estado de Derecho- asignacin de significado a los enunciados legales. Tal cosa, es bien sabido, ni la da ni intenta darla la hermenutica existencial al estilo de Gadamer. Con lo dicho no se pretende dar por buena una situacin, sino mostrar su porqu. Dar a la hermenutica lo que es de la hermenutica significa reconocerle su legtimo lugar entre las ms influyentes explicaciones de la constitucin del individuo y las sociedades. Pero 3. quedarse, sin ms, en sus explicaciones, implicara renunciar a partes cruciales de la filosofa moral, poltica y jurdica, dejar sin respuesta (o sin sentido) preguntas determinantes que tienen que ver, siempre, con la bsqueda de patrones normativos, llmense de justicia, de bondad, de legitimidad, de racionalidad, etc. Desarrollemos todo esto y veamos la recepcin que de la hermenutica ha habido en la filosofa y teora del derecho y hasta dnde ha llegado o puede llegar su operatividad en ellas. A tal fin, dividiremos la cuestin en dos grandes apartados, el de la ontologa jurdica y el de la metodologa de interpretacin y aplicacin del derecho. I. Dilemas de la ontologa jurdica. Es un lugar comn echar mano de la famosa afirmacin kantiana sobre la dificultad para definir el derecho. Dentro de la filosofa del derecho las escuelas o doctrinas se enfrentan, en el fondo, por razn del tipo de realidad que al ser del derecho se le asigne, y las posturas se extienden en un amplsimo abanico que tiene uno de sus extremos en el empirismo radical y el otro en un no menos radical idealismo. Pero, en lo que aqu nos importa, no toca repasar toda esa escala de concepciones ontolgicas de lo jurdico. Partiremos meramente de una contraposicin un tanto simplificadora, por mor de la claridad de lo que queremos llegar a mostrar sobre la aportacin de la filosofa hermenutica en esta cuestin. Con ese propsito, dividiremos las concepciones sobre el ser del derecho en dos grupos: las que lo ven como objeto dado y acabado en todo lo que para su realidad ltima cuenta, y las que lo contemplan como en permanente devenir, en continua (auto)recreacin, en dependencia de la actividad de un aplicador que es, al tiempo, (re)constructor del mismo. Para los primeros, el derecho es objeto que antecede a la actividad de su manejo; para los segundos, el derecho es (en todo o en parte) el resultado de esa actividad de manejo aplicativo del mismo; para los unos, el derecho est hecho antes de que entre en juego quien lo interpreta y lo aplica a los casos; para los otros, la interpretacin y aplicacin es parte de la produccin misma del objeto llamado derecho, de su realidad constitutiva. Para simplificar, denominaremos a estas dos concepciones respectivamente como del derecho como dado y del derecho como construido, en el entendido de que con esto ltimo queremos decir construido en todo o en parte en el acto mismo de su interpretacin/aplicacin. I.1. El derecho como objeto dado. Esta concepcin ontolgica de lo jurdico nos interesa aqu slo como elemento de contraste con lo que ser la ontologa jurdica opuesta, que es la que resulta afn a los 4. planteamientos de la hermenutica filosfica. Por tanto, nos limitamos a enumerar algunas teoras de este tipo, a ttulo de mera ilustracin. La ontologa del derecho como dado podemos verla representada en la atribucin al derecho de muy distintas naturalezas. No se pierda de vista que lo que cuenta no es la respuesta acerca de en qu consistan los materiales de lo jurdico (hechos sociales, hechos psicolgicos, valores...), sino el que con cualquiera de esos materiales el derecho se presente ante nuestra mirada como una realidad acabada, como un objeto predefinido a nuestro (y al de los operadores jurdicos) conocer o usar del mismo. Que sea una realidad acabada significa que el ciudadano o el operador jurdico no pueden condicionar su esencia ni determinar sus contenidos, sino, todo lo ms, precisarlos o concretarlos en aspectos secundarios. Pues bien, podemos ejemplificar este tipo de ontologas con el iusnaturalismo, el imperativismo y el normativismo, tomados los tres en una versin escasa en matices y a sabiendas de lo mucho que debatir sobre los pormenores y las variantes de cada caso. La del iusnaturalismo es una ontologa jurdica idealista, al menos en lo que tiene que ver con esa parte ms alta del derecho que seran las normas de derecho natural. En efecto, la cspide de todo derecho posible estara ocupada por normas que no han sido creadas por ninguna persona, ni resultado de ninguna precisa circunstancia histrica o social y cuya validez y obligatoriedad no depende de que sean conocidas o acatadas, o no, por los individuos o las sociedades. Esas normas, que son parte de un orden natural de la creacin o del mundo, constituyen lo que podramos llamar un deber descarnado, inmaterial, ideal, pues sus contenidos, as ideales, valen al margen de los hechos y de las opiniones, en tal condicin obligan siempre y en todo lugar y son suficientemente precisos para guiar al juez y al ciudadano, sin que, en absoluto, sea la interpretacin de stos la que d