Unidad III

COMPRENDER Y VINCULAR EL MARCO HISTÓRICO POLITICO EN EL QUE SURGEN LOS FENOMENOS ESTUDIADOS

CONOCER LOS ANTECEDENTES HISTÓRICOS QUE FUERON BASE DEL DESARROLLO DEL D. INTERNACIONAL PRIVADO

DISTINGUIR ENTRE EL DERECHO DE EXTRANJERÍA Y EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

APREHENDER LOS FUNDAMENTOS UTILITARIOS POLÍTICOS Y JURÍDICOS DE LA MATERIA

CONOCER ESPECIALMENTE LOS PRINCIPIOS DESARROLLADOS POR STORY Y SAVIGNY PARA JUSTIFICAR LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO

JITTA HUMANISMO VS NACIONALISMO Flujo y reflujo histórico de estas tendencias

en toda la historia

GOLDSHMIDT:COSMOPOLITISMO JURÍDICO VS

CHAUVINISMO JURÍDICO

HOMBRE ANTIGUO – PERSONALIDAD DE LA LEY DERECHO ROMANO- TERRITORIALISMO INVASION BÁRBARA- PERSONALIDAD DE LA LEY

Y TERRITORIALISMO ROMANO INVASIÓN MUSULMANA- EFECTOS SOBRE

COMERCIO EN EL MEDITERRÁNEO FEUDALISMO- TERRITORALISMO-EL PODER LO

DA LA TIERRA -AISLAMIENTO –AUSENCIA DE PODER CENTRAL- SOCIEDAD AGRÍCOLA

SACRO IMPERIO ROMANO GERMÁNICO NACIONES - ESTADOS

Cada grupo, estado, pueblo se encontraba cerrado sobre si mismos sus dioses y la religión , el estado , el derecho, eran una sola cosa, con lo cual lo extranjeros, que no tenían tales dioses y no participaban de la religión , solo tenían – en el caso que fueran tolerados- los derechos que cada pueblo les concedía limitadamente.

En principio el extranjero es ENEMIGO, luego si es TOLERADO, tendrá ciertos derechos, que variaban: estar en juicios, casarse, comerciar en algunos lugares, etc

En la antigüedad solo se trató de resolver el problema de que derecho otorgarle al extranjero en el territorio propio.

No se cuestionó si se le respetaba su derecho propio, personal o territorial

Cada reino, estado, ciudad regulaba esta situación acorde a sus normas

Es decir al extranjero se lo trata con derecho propio

El trato al extranjero es ANTERIOR Y PREVIO AL PROBLEMA DE LA EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY-

DEBE TRANSCURRIR MUCHO TIEMPO ANTES QUE SE EMPIECE A ANALIZAR SI ES POSIBLE QUE UNA LEY NACIONAL RIJA MÁS ALLÁ DEL TERRITORIO PARA EL QUE FUE DICTADA

Es más aún hoy, primero hemos de determinar que derechos tienen los extranjeros en cada país, y luego viene el problema de la ley aplicable (extraterritorialidad) Ej. Casarse, averiguar la ley aplicable viene luego de determinar si el extranjero puede casarse en determinado pais

EL TRATO AL EXTRANJERO SUPONE QUE RÉGIMEN JURÍDICO RECIBE EN EL PAÍS EN EL QUE ES RECIBIDO

LA EXTRATERRITORIALIDAD SUPONE AQUEL TRATO, Y SEGÚN SU AMPLITUD PODRÁ LUEGO PREGUNTARSE SI PUEDE APLICARSE UNA LEY DETERMINADA A ESE TEXTANJERO FUERA DEL TERRITORIA PARA EL QUE FUE DICTADA

DOS FENÓMENOS AYUDARON A IR MODIFICANDO ESTE CUADRO

LA SEPARACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS DE LAS RELIGIOSAS

LA MAYOR RELACIÓN Y CONTACTOS DE LOS PUEBLOS: COMERCIO

EPOCA ANTIGUA ORIENTE: INDIA. CASTAS, EL EXTRANJERO TENÍA UN

STATUS MENOR AL PARIA, CUYO UNICO “DERECHO”ES MORIR EN LA CALLE

EGIPTO, PRIMERO LOS SOMETIO A EXCLAVITUD ( EJ, HEBREOS) LUEGO SE FUE RELAJANDO EL ABSOLUTISMO RELIGIOSO Y POR INTERÉS COMERCIAL SE CONCEDIERON DERECHOS, ESPECIALMENTE A LOS GRIEGOS. EJ: PUERTO DE NAUCRATIS- TEBAS

HEBREOS. PROSÉLITOS DE JUSTICIA: PODÍAN CASARSE Y ESTAR EN JUICIO Y ASUMIAN LA CIUDADANÍA

PROSÉLITOS DE HABITACIÓN: SOLO PODÍAN VIVIR EN SUS CIUDADES, PRACTICAR LA RELIGIÓN, COMERCIAR,,,

ESPARTA: RECHAZO TODO CONTACTO CON EXTRANJEROS, LOS QUE TENÍAN LA CONDICIÓN DE ILOTAS O PERIECOS, es decir casi sin derechos

ATENAS: dividió a los extranjeros en Isóteles: podían casarse con mujer ateniense, tener inmuebles, estar en juicio (necesitaban un tratado o decreto popular)

Metecos: eran inferiores, no se podían casar con mujer ateniense, ni tener inmuebles, pagan impuestos y uno especial por su condición- Podían estar en juicio ante el Polemarco ( jurisdicción especial) y debían tener representante en juicio (personero)

No domiciliados : no tenían esos derechos, solo gozaban de cierta protección legal, y estaban a cargo de un Proxenes que lo tenía bajo su patronato, y los representaba en justicia

Bárbaros: no tenían contacto con su civilización y por ende ningún derecho

ANTIGUA: HOSTIS SI LA CIUDAD A LA QUE PERTENECÍA ESTABA EN PAZ CON ROMA …¡¡¡

LUEGO , la evolución, comercio, suavizó este criterio y se crearon institutos para los extranjeros

HOSPITIUM: publicum y privatum . Se establecía un acuerdo de asistencia, cuidado y representación recíproco, y sometido a la religión, pasaba a los herederos

Luego lo asumió el derecho público: Ej generales extranjeros : PATRONATUM: contrato unilateral de protección, aplicado a

extranjeros individuales luego a pueblos enteros, dado por ciudadanos honorables y distinguidos

TRATADOS : AEQUOS - INIQUOS : según establecieran o no ventajas recíprocas a los puebles respectivos: respetaban los derechos, persona y bienes de los extranjeros en el territorio del otro

CIUDADANOS PEREGRINOS ORDINARIOS Y EXTRAORDINARIOS

(LATINI EN SUS DIVERSAS CATEGORÍAS) BARBAROS, ETERNOS ENEMIGOS DE ROMA NACIERON DOS INSTITUCIONES JURISDICCIONALES: PRETORES PEREGRINO: Resolvían las cuestiones

entre ciudadanos , y peregrinos RECUPERATORES: Resolvían esas cuestiones

cuando existían tratados

Es decir el derecho de gentes, común, creado sobre el derecho quiritario, pero despojado de formalidades, impregnado de equidad, no distinguió ciudadanos de extranjeros, abarcaba el derecho privado

En virtud de este derecho lo peregrinos, ordinarios y extraordinarios, podían casarse ( con mujer romana o no, comerciar, ser tutores , ejercer patria potestad, adoptar según su ley, podían testar, heredar abintestado, tenían la bonorun possesio, (en lugar de la hereditas de que carecían) , adquirir la propiedad in bonis, etc

No podían recibir legados ni ser beneficiarios de una institución hereditaria.

Dispuso la desaparición de toda división: todos los habitantes del imperio pasaron a ser : CIUDADANOS

ERGO EL DERECHO DE GENTES PASÓ A SER EL DERECHO UNIVERSAL

ATOMIZACIÓN IMPERIO ROMANO

INVASIONES BÁRBARAS- MUSULMANES

COEXISTENCIA DEL IUS SANGUINIS DE LOS BÁRBAROS Y EL DERECHO ROMANO REFERENCIA OBLIGADA

ATOMIZACION DE PODER

BÁRBARA – PERSONAL

ROMANA – TERRITORIAL

LA CONEXIÓN ENTRE LOS DOS PLANOS NO TARDÓ EN LLEGAR, Y SE EMPEZARON A BUSCAR SOLUCIONES PRÁCTICAS : SE BUSCÓ PRIMERO AL SUJETO PRINCIPAL PARA QUE RIGIERA SU LEY

LUEGO SE ESTIPULABA UNA LEY ESPECIAL . Se hacía LA PROFESSIO IURIS – (ANTIQUISIMO ANTECEDENTE DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD)

La professio iuris, declaración de que ley debía aplicarse, la de la tribu, del vendedor, comprador, la del marido, la mujer, etc,

Con la evolución esa declaración no tenía por que coincidir con la realidad, y se llegó en el tiempo luego a la libertad de OPTAR por la ley que regía el caso

Podía haber sido un caos, por la diversidad de pueblos, además del romano pero…

El derecho romano y su autoridad fue un gran elemento UNIFICADOR, JUNTAMENTE CON EL CRISTIANISMO

FEUDALISMO

TERRITORIALISMO ABSOLUTO CIUDADES ESTADO – ITALIA FEUDOS EN EL RESTO DE EUROPA

ESTATUTOS ABSOLUTAMENTE TERRITORIALES- LA PERSONALIDAD DE LA LEY HA CASI DESAPARECIDO

Era federal se lo consideraba de origen divino, pero cada feudo aplicaba su propia ley a su territorio

Se necesitaba una ley general para todo el imperio- SE TOMA AL CORPUS IURIS ROMANO, vigente, pero con diversas interpretaciones y a través de los GLOSADORES Y POST CLOSADORES SE VAN CREANDO PRINCIPIOS UNIVERSALES DE DERECHO PRIVADO

Estos últimos coordinan los derechos locales con el CORPUS IURIS ROMANO

ACURSIO, IRNERUS, PlACENTINO-GOLSADORES BARTOLO, ALBERICO, BALDO – POSGLOSADORES

ITALIANA- BARTOLO DE SASSOFERRATO

FRANCESA DEL SIGO XVI

FALMENCO HOLANDESA DEL SIGLO XVIII

FRANCESA DEL SIGO XVIII-Esta cierra el período estatutario

ESTATUTOS SE DIVIDEN

PERSONALES. Tienen en cuenta primordialmente a la persona y la acompañan

REALES. Tienen en cuenta primordialmente a los bienes y son territoriales

Los primeros solo se aplican a los súbditos dentro de la ciudad, los segundos a todos

A SU VEZ A LOS PERSONALES FUERA DE LA CIUDAD O FEUDO DON FUERON DICTADOS

PERMISIVOS PROHIBITIVOS Y A ESOS EN FAVORABLES Y

DESFAVORABLES

Tendrían efectos fuera de la CIUDAD únicamente los personales, permisivos que no derogan normas generales, y los prohibitivos favorables.

ESTABLECE ESTATUTOS PARA: FORMA DE LOS ACTOS CONTRATOS: DIVIDE FORMA, FONDO EN

EFECTOS DIRECTOS E INDIRECTOS DELITOS: GENERALES Y CONOCIDOS Y

PARTICULRES SUCESIÓN TESTAMENTOS. DIVIDE FORMA, FONDO Y

CAPACIDAD BIENES- LEX REI SITAE

DUMOULIN

DIVIDE A LOS ESTATUTOS EN PERSONALES Y REALES Y AMPLIA FUERTEMENTE LOS PRIMEROS , QUE PARA EL GOZAN DE EXTRATERRITORIALIDAD

Los divide e permisivos que son extraterritoriales en general , (remueven incapacidad)

Prohibitivos, que genera una incapacidad, la persona no puede disponer de bienes o derechos que tengan vigencia donde rige el estatuto pero no le impide disponer de bienes situados en otra ciudad, si en ésta es capaz

Forma locus regit actum Habla por primera vez de la AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD,

PARA EL CONTENIDO DE LOS CONTRATOS

D’ARGENTRE: CLASIFICÓ LOS ESTATUTOS EN PERSONALES

REALES

MIXTO

Solo los primeros son extraterritoriales

PABLO Y JUAN VOET- COMITAS GENTIUM

HUBER SUS TRES ACCIOMAS: A) La ley solo rige para el

estado donde fue dictadada y obliga a sus súbditos; b) Súbditos son todos los que se “encuentran” en el

territorio permanentemente o transitoriamente; c) Excepcionalmente el Sr Feudal puede admitir la

aplicación extraterritorial de una ley extranjera si no afecta el poder del estado y los derechos de sus súbditos

Mantuvo la división en ESTATUTOSEl fundamento del reconocimiento de los

derechos personales es la cortesía PERSONALES, reglas para el patrimonio ,

relaciones de familia, etc, se apoyaron en la figura del sujeto principal de la relación. (Noción de bienes ut universitas ej: sociedad conyugal, quiebra, sucesión) los regía una ley única: marido, fallido, causante

MIXTOSREALES lex rei sitae:

ANTECEDENTES ESPAÑOLAS LEY FORAL. PROHIBICIÓN DE INGRESO. LOS INDIOS PODÍAN REGIRSE POR SU DERECHO,CASARSE DISPONER, INCLUSO RELACIONARSE CON ESPAÑOLES O SUS DESCENDIENTES

ASAMBLEA DEL AÑO XIII JUNTA DE OBSERVACIÓN 1817: derecho a la

vida , libertad, igualdad , propiedad y seguridad, sea nacional o extranjero

Tratado de amistad con Inglaterra 1825 CONSTITUCIÓN DE 1860:

ART 20: “los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del ciudadano: pueden ejercer su industria, comercio y profesión poseer bienes raíces, comprarlos enajenarlos; navegar los ríos y costas; ejercer libremente su culto, testar y casarse conforme a sus leyes ; no están obligados a admitir la ciudadanía, ni a pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen nacionalización residiendo dos años continuos en la Nación; la autoridad competente puede disminuir ese término a favor del que lo solicite alegando y probando servicios a la república.

Arts. 117 y 117. Trato procesal al extranjero y a las autoridades y autoridades diplomáticas

Art 75 inc 22: Declaración de los Derechos del Hombre, y demlás bloque constitucional de derechos humanos

FEDERICO CARLOS DE SAVIGNYFundamento:

COMUNIDAD JURÍDICA DE LOS ESTADOS: sus pilares derecho romano y el cristianismo

ES OBLIGATORIO APLICAR EL DERECHO QUE RESULTE COMPETENTE SALVO: LEYES RIGUROSAMENTE OBLIGATORIAS; INSTITUCIÓN DESCONOCIDA

BUSCA EL ASIENTO DE CADA RELACIÓN JURÍDICA, según SU NATURALEZA ESENCIAL PARA SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS MOVILES POR ELLO ELABORA EL PRINCIPIO DE :

Para buscar esa naturaleza determina el ASIENTO DE LA RELACIÓN

SUMISIÓN VOLUNTARIA, encontrar el asiento de la relación jurídica sobre la base de hechos , que permiten inferir la conexión con un determinado ordenamiento

IDEA DE NACIONALIDAD

CODIGO FRANCES ART- 3 Y 11

RECIPROCIDAD –

MANCINI

POR LA SUMISIÓN VOLUNTARIA BUSCA LA “SIEGE” ASIENTO DE LA RELACIÓN:}

PERSONAS: ESTADO CAPACIDAD, EXISTENCIA, DERECHOS PERSONALES………………….

COSAS: CUANDO LAS COSAS SON LO ESENCIAL EL LUGAR QUE OCUPAN EN EL ESPACIO ES LO ESENCIAL POR ESO SI ALGUIEN QUIERE CONTRATAR O EJERCER UN DERECHO SE TRASLADA A DONDE ELLAS ESTÁN . EL PRINCIPIO ENTONCES ES-------------

SALVO MUEBLES EN TRÁNSITO, EN LOS QUE ESTABLECE……………..

OBLIGACIONES. SON ABSTRACTAS, SIN LOCALIZACIÓN

a)Unilaterales : potestad de uno sobre otro, y sometimiento de uno a otro, por ello lo esencial es el acto impuesto al deudor por ello la localiza en el ………….

b)Bilaterales: al haber derechos y obligaciones recíprocos hay que optar por la ley donde se acordó o celebró o por la ley donde se cumplirá, obta por el lugar donde considera se consuma la relación, donde se da la SOLUTIO: elige la ley…………..

SUCESIONES: considera a este instituto como el traspaso de una universalidad de una persona muerta a otra u otras, lo que supone extender la voluntad del hombre luego su muerte voluntad que puede ser EXPRESA O TÁCITA , PERO SIEMPRE LIGADA A SU PERSONA, POR LO SI SE TRATA DE UNA UNIVERSALIDAD VINCULADA A LA VOLUNTAD DEL CAUSANTE LA LEY APLICABLE ES ………….

DERECHO DE FAMILIA: Las relaciones son personales , busca el sujeto principal, y por ser personal vuelve al principio de localización de las cuestiones vinculadas a la persona : la ley ………

a)matrimonio: del marido; b) adopción : adoptanteb)Patria potestad: del padre al momento de nacec) Legitimación: domicilio del padre al casarsed)Tutela : divide la constitución, domicilio del

pupilo , administración lex fori donde se ejerce y derechos y deberes del tutor para aceptar o escusarse la ley de su domicilio, pero respeto a las obligaciones que se derivan de su ejercicio la ley donde se ejerce

e)Forma de los actos: por necesidad locus regit actum, por ser ese el lucar de celerbaciión,

PARALELISMOCoincidencia con la ley competente:

Sin embargo en las obligaciones la competencia normal es la ley del domicilio del deudor

En el contrato el juez del lugar de ejecución o en aquel.

Método científico: deductivo universal , analítico y analógico

Da fundamento jurídico a la extraterritorialidad

Delimita por primera vez el ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL

BUSCA EL ASIENTO DE LA RELACIÓN JURÍDICA: ANTECEDENTE DEL PUNTO DE CONEXIÓN

STORY

DICEY

LORENZEN

BEALE