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FINANCIACIÓN DE PROYECTOS (“PROJECT FINANCE”) Garantías EDC- CUATRECASAS Manuel Follía Madrid, 1 de octubre 2008 Barcelona, 7 de octubre 2008

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FINANCIACIÓN DE PROYECTOS(“PROJECT FINANCE”)

Garantías

EDC- CUATRECASAS

Manuel Follía

Madrid, 1 de octubre 2008Barcelona, 7 de octubre 2008

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Contenido

GARANTÍAS

1) Preliminar: Riesgos Project Finance y garantías aplicables

2) Garantías Proyecto: Marco general y activos

3) Normativa aplicable

4) Principios ordenamiento jurídico

5) Garantías personales

6) Garantías reales

7) Particularidades

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Riesgos Project Finance (1)

1) Fase Construcción:

Riesgo de construcción: Retrasos, sobrecostes, infraestructuras complementarias, inversiones adicionales, abandono.

Fuerza mayor: Incendios, terremotos, inundaciones.

Riesgos financieros: Tipos de interés/ de cambio, retenciones, inflación.

Riesgos de mercado: Oferta/demanda.

Riesgos legales y políticos: Ilegalidad, cambio de circunstancias, expropiación.

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Riesgos Project Finance (2)

2) Fase Explotación:

Amortización Financiación:- Ordinaria.

- Anticipada (voluntaria/ obligatoria).

Manifestaciones, covenants, events of default:- MAC.

- Cambio de Control.

- Umbrales permisión.

Ratios financieros:- Servicio de la Deuda.

- Apalancamiento.

- Loan to Value.

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Garantías Proyecto: Marco General

Marco General:

Due diligence - Contratos del Proyecto:- Licencias.

- Permisos, autorizaciones.

- Condiciones suspensivas.

Bankable agreements:- O&M: Retribución variable, penalizaciones, sustitución, step in.

- Seguros: Todo riesgo construcción, lucro cesante.

Disposición - Certificados de obra

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Garantías Proyecto: Activos

1) Activos (full recourse):

Bienes muebles e inmuebles.

Acciones/ Participaciones.

Derechos de crédito:- Cuentas y depósitos a plazo.- Derechos de crédito derivados de Contratos

de Proyecto.- Devoluciones de IVA.- Créditos futuros.

2) Patrimonio socios (limited recourse)

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Normativa

Normativa aplicable (garantías reales):

Código Civil y Código de Comercio. Ley Hipotecaria y Reglamento Hipotecario. Ley sobre Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin

Desplazamiento (16 de diciembre de 1954). Ley del Mercado de Valores (Ley 24/1988, de 28 de julio). Libro V del Código Civil de Cataluña (Ley 5/2006 de 10 de

mayo).

Otros:

- Ley 41/2007, de 7 de diciembre, de Reforma del Mercado Hipotecario.

- Real Decreto 116/1992, de 14 de febrero, sobre representación de valores por medio de anotaciones en cuenta y compensación y liquidación de operaciones.

- Real Decreto - Ley 5/2005, de 11 de marzo, de reformas urgentes para el impulso a la productividad y para la mejora de la contratación pública.

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Principios ordenamiento jurídico

Principios ordenamiento jurídico (garantías reales):

Concepto derecho real: Accesoriedad

Formalidades constitución:- Documento público.- Inscripción? Hipoteca: AJD (responsabilidad máxima garantizada) y Registro.

Activos garantizados & Obligaciones garantizadas:- Unidad y principio de especialidad.- Multiplicidad obligaciones.- Obligaciones futuras.

- Prenda: Código Civil vs. Libro V CC Cat.- Hipoteca: Hipoteca Flotante.

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Garantías personales

Garantías:

Comfort letters:- Soft.- Hard.

Garantías personales:- Fianza (1822 CC).- Aval bancario.- Garantía a primer requerimiento.

Compromiso aportar fondos socios (recourse/ non recourse):- Garantía técnica.- Garantía financiera.

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Garantías reales

Garantías reales:

Prenda:- Pignoración cuentas y depósitos.- Pignoración acciones/ participaciones.- Pignoración derechos crédito Contratos Proyecto.- Pignoración devoluciones de IVA.- Prenda sin desplazamiento.

Hipoteca:- Promesa de hipoteca + poder irrevocable- Hipoteca condicionada (?)- Hipoteca % + promesa de ampliación.- Hipoteca mobiliaria.

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Particularidades (1) – Contratos Garantías

Contratos Garantías:

Acreditada: Contrato Marco Garantías

- Contrato Marco Garantías: Pignoración acciones/ participaciones/ cuentas/ derechos/ promesa

hipoteca.- Escritura de Hipoteca.

Socios: Contrato Apoyo Accionistas

- Pignoración acciones/ participaciones.- Garantía personal: Aportación de fondos/ garantía a

primer requerimiento.

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Particularidades (2) – Obligaciones garantizadas

Obligaciones Garantizadas:

Objeto: Bienes previamente gravados- Hipoteca: Hipoteca segundo rango.- Prenda: Prenda segundo rango? Prenda remanente?

Obligaciones garantizadas: Garantía de un conjunto de obligaciones:- Hipoteca: Hipoteca Flotante.- Prenda - Código Civil vs. CC Cat: (i) Prenda remanente, (ii) Prenda múltiple, (iii) Prenda de segundo rango, etc.

Atención a : (i) Desplazamiento posesorio, y (ii) Ejecución.

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Particularidades (3) – Especialidades

Prenda acciones/ participaciones- Derechos políticos/ económicos.- AK no inscrita.

Prenda devolución IVA:- Art. 17 LGT: Los elementos de la obligación tributaria no podrán ser alterados por pactos entre los contratantes.- Reserva en opinión legal.

Operaciones financieras:- Real Decreto - Ley 5/2005, de 11 de marzo.

Financiación Concesional:- Pliego de Bases: Autorización de la Administración

para constituir garantías.- Suele afectar también a transmisiones accionariales.

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Particularidades (4) – Temas concursales

Ley 22/2003, de 9 de julio:

Garantías reales: Crédito con privilegio especial. Paralización ejecución bienes afectos a actividad

profesional o unidad productiva:- Aprobación convenio; o- Transcurso 1 año.

Acciones de reintegración:- Presunción perjuicio patrimonial en constitución de

garantías Reales a favor de obligaciones preexistentes.- Ejercicio general acciones rescisorias.

Extinción garantías por calificación PER. Nulidad cláusula declaración de concurso como

extinción contrato y posibilidad rehabilitación contratos.

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GRACIAS