TEORÍA GENERAL DE LOS ACTOS

ADMINISTRATIVOSMag. Juan Manuel Guerrero

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ACTO ADMINISTRATIVOConcepto: Es toda decisión o resolución administrativa, de carácter regulador y con efectos frente a terceros, dictada por la administración en el ejercicio de una potestad distinta a la reglamentaria. [Bocanegra: 2004].

Es esencial la declaración de voluntad hecha precisamente con la intención de causar un determinado efecto de derecho, sea: crear, modificar, reconocer o extinguir una situación jurídica.

No son Actos Administrativos:

Ni los hechos materiales de los agentes públicos, ni los hechos jurídicos.

Tampoco lo son las opiniones, informes, comunicaciones, advertencias, trámites y recomendaciones [Kopp y Ramsauer:2003]

En principio, quedan excluidos “todos (?) los actos que emanen de los poderes legislativo y el judicial” [Aylwin:1952].

La ley 1494 del 1947 en su artículo 7 lista una serie de actos no tutelables en sede contencioso administrativo.

ACTOS EXENTOS DE CONTROL: Historia

Los Actos políticos o gobierno, hasta finales del siglo XIX, en razón de sus motivos políticos, estuvieron inmunes al control jurisdiccional [Arret Prince Napoleón].

Las actividades del dominio privado de las personas públicas, cuya gestión está sometida al derecho privado [Arret Bac d´Eloka 1921].

Acto Administrativo: Ordenamiento Jurídico

Dominicano:Aunque el concepto acto administrativo no es extraño en nuestro ordenamiento jurídico, éste se rige por los principios generales del derecho administrativo, ante la inexistencia de una ley que regule su: alcance, características, efectos, vicios que pudieran afectarles, los elementos que lo configuran, su régimen revocatorio, etc. [Rodríguez H:2009].

Actos Administrativos Presuntos

ACTOS PRESUNTOS: Se parte de la premisa de que la administración pública tiene la obligación de resolver. Su incumplimiento, agotado el plazo de los procedimientos administrativos, hacen surgir el instituto del silencio administrativo.

TECNICA DEL SILENCIO NEGATIVO: es una técnica establecida por la ley, mediante la cual pueden ser desestimadas las peticiones dirigidas a la administración.

SILENCIO POSITIVO: Considera acogidas o estimadas las solicitudes no resueltas por el órgano dentro del plazo legal.

Si bien es cierto que la doctrina de los actos presuntos constituye un remedio o paliativo al limbo que genera la Administración cuando incumple con su deber de resolver, se le critica el hecho de que suele involucrar dificultades probatorias, y otras no menos importantes.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD ADMINISTRATIVA

La Administración está sometida al Principio de Juridicidad, que integra: a) Normas que conforman el bloque de Constitucionalidad; b) las Leyes Adjetivas; c) los Tratados Internacionales; d) los Reglamentos, y e) los Principios Generales del Derecho.

Vale decir, se encuentra vinculada tanto a reglas externas como a las normas jurídicas que ella misma ha elaborado. (ISR)

Discrecionalidad Administrativa

(1)En su actividad discrecional, la Administración actúa de acuerdo a criterios no necesariamente jurídicos, constituidos por datos que se concretan y vinculan a exigencias de la técnica o de la política, y que representan el mérito, oportunidad o conveniencia del respectivo acto.

Hüber concibió la discrecionalidad administrativa como el Caballo de Troya del estado de derecho, al asimilar los términos discrecionalidad con libertad.

Discrecionalidad Administrativa

(2)No toda función de gobernar y la de administrar consisten en la mera aplicación de reglas jurídicas preestablecidas. La función de la administración se define como: servicio objetivo de los servicios generales.

La discrecionalidad administrativa no es incompatible con el Estado de Derecho, sino que cumple con una función en coherencia con la posición Constitucional del gobierno y la administración pública. (Sánchez M., Miguel).

Discrecionalidad Administrativa

(3)La discrecionalidad es esencialmente una libertad de elección entre alternativas igualmente justas, o concretamente, elección entre indiferentes jurídicos.

Para García de Enterría es falsa la tesis de que hay potestad discrecional allí donde no hay norma; por el contrario, la potestad discrecional supone una habilitación por una norma legal, pues lo contrario seria asimilable a poder arbitrario.

Control de la Discrecionalidad Administrativa

Breve Reseña Histórica (1) Durante el Siglo XIX, la discrecionalidad

era considerada como un hecho fundamentalmente procesal; una verdadera excepción al principio de legalidad, con la consiguiente infracción de los derechos de defensa, tutela judicial y due process of law.

Gozaba de exención jurisdiccional como los actos de gobierno o políticos (verdadero Caballo de Troya).

Control de la Discrecionalidad Administrativa

Breve Reseña Histórica (2)

La tesis de la inmunidad de los actos discrecionales comenzó a recibir críticas de la doctrina. Se esgrimió el argumento de que en todo acto discrecional se podía retener la existencia de elementos reglados, por lo que, en relación a éstos, se imponía su control.

Formulas de Control (1)

A.- Por vía de sus elementos reglados: El acto discrecional podrá ser impugnado mediante el control de los elementos reglados que aparecen en todo acto administrativo, a saber:

La existencia de la potestad misma. La competencia. El procedimiento.

Formulas de Control (2)

B.- Desviación de Poder: Esta técnica surge de la elaboración del Conseil d’Etat (arret lebast). Este considera el elemento finalidad como el más idóneo para controlar la legalidad de los actos administrativos.

Carmen Chinchilla sugiere revitalizarla, como ha ocurrido en otros ordenamientos, acudiendo a la prueba por presunciones. Su mayor crítica deriva de su dificultad probatoria.

Formulas de Control (3)

C.- Calificación jurídica de los hechos: Cada vez que la ley subordine el ejercicio de una potestad de la administración a ciertos hechos, el juez podrá verificar si los hechos en cuestión están efectivamente cumplidos y si justifican la emisión del acto. Su antecedente inmediato lo constituye el arret Gomel de 1914. El error manifiesto de apreciación suele ser el límite de su control.

Formulas de Control (4)

D.- Límite de los Principios generales del derecho: Se trata de un límite incuestionable y ampliamente utilizado. Resulta muchas veces muy fácil definir el contenido exacto de cada principio: buena fe, confianza legítima, solidaridad y seguridad jurídica. Otras veces la indefinición resulta en extremo indefinida: interdicción de la arbitrariedad.

Conceptos Jurídicos Indeterminados

(1)

Los Conceptos Jurídicos Indeterminados son distintos de la discrecionalidad; admiten una única solución justa derivada de su interpretación; en cambio, en ejercicio de una potesta discrecional, la administración decide optando por una, entre varias soluciones, igualmente justas.

Conceptos Jurídicos Indeterminados

(2)La dilucidación del alcance y la naturaleza del concepto jurídico indeterminado requiere de un proceso eminentemente intelectivo, que conduce a su interpretación correcta.

La discrecionalidad administrativa, en cambio, comporta la libertad de elección entre varias soluciones justas, pero fundamentada en razones o criterios extrajurídicos.

Conceptos Jurídicos Indeterminados

(3)

Quedan recogidos en conceptos como: orden público, interés general, justo precio, utilidad pública, etc.

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