El contracte d'inversió

Negociació amb inversors:

el Contracte d’Inversió

Ignasi Costas / Carles Ros

Barcelona, 11 d’octubre de 2011

Aspectes jurídics del procés d’inversió

Objectius de la ponència:

Donar a conèixer els aspectes jurídics i tributaris d’un procés d’inversió.

Tenir en consideració quines són les eines pròpies dels inversors (i en especial

del capital risc), per tal de preveure i anticipar-se a la seva actuació.

Tipologia d’inversors

(a efectes merament metodològics)

Inversors

Diferents exemples dels tipus d’inversors existents al mercat, amb independència de la forma

jurídica concreta:

• Business Angel.

• Entitat de capital risc.

• Soci industrial.

Procés d’inversió

Estructura del procés d’inversió (i desinversió).

La inversió a una companyia és un procés que consta, en termes generals, d’unes fases molt

definides.

Presa de

contacte:

Compromís

de confiden-

cialitat (NDA)

Carta

d’Intencions

Due Diligence

Legal

Cohabitació

Contracte

d’inversió /

Manifes-

tacions i

Garanties Estructuració

de la inversió,

determinació

del vehicle

adient

Imple-

mentació

dels acords

Sortida

La Carta d’Intencions


Nomenclatura

Pot tenir denominacions diverses: Letter of Intent, Term Sheet, Memorandum of Understanding,

Engagement Letter, ...

El més important és determinar la naturalesa jurídica dels seus pactes, si tenen o no caràcter

vinculant. Per això, haurà d’atendre’s al seu contingut, amb independència de la seva

nomenclatura.


Concepte.

És un document on les parts:

• Declaren el seu compromís o intenció d’iniciar o continuar les negociacions per a un acord

definitiu d’inversió (interès recíproc).

• Fixen els eventuals acords que s’hagin assolit fins el moment, establint que les negociacions

futures partiran d’aquests acords (no menysprear, per tant, la importància de la Carta

d’Intencions).

• Delimiten el conjunt dels punts sobre els que s’haurà d’aconseguir un acord satisfactori,

avançant, en alguns dels casos, la inversió a realitzar i a la participació a la companyia a

rebre en contraprestació.

• Estableixen regles obligatòries de caràcter temporal, amb l’objectiu d’ordenar el procés de

negociació futura, tot establint els terminis per a la realització dels seus components

(calendari de negociació, due diligence, redacció del Contracte, etc.).


Contingut mínim.

La Carta d’Intencions pot contenir una àmplia varietat de clàusules, amb efectes diversos. En

general, la Carta d’Intencions conté com a mínim les següents clàusules de caràcter vinculant:

• Confidencialitat (amb eventual clàusula indemnitzatòria).

• Exclusivitat temporal (amb eventual clàusula indemnitzatòria).

• Assumpció de despeses originades pel procés (tant si prospera com no la inversió).


Notes característiques i recomanacions.

El contingut més o menys ampli serveix per a modular el factor temporal de la negociació. El

procés de negociació es trasllada al Contracte (important en el cas del binomi cost/temps entre els

inversors i l’emprenedor).

Recomanació: presència dels assessors legals de forma prèvia a la Carta d’Intencions, i no de

forma posterior a la seva signatura.

Due Diligence Legal

Due Diligence legal

Concepte.

És un procés que permet conèixer la situació actual de la companyia, amb la determinació dels

seus actius i passius.

Per a l’inversor, és un instrument de gestió de riscos.

Per tal d’obtenir la millor valoració, és convenient preparar amb antelació la due diligence, per tal

de detectar i solucionar eventuals contingències que puguin comportar riscos a la negociació, o

l’augment de les garanties.

Due Diligence legal

Matèries a analitzar.

Principals punts a analitzar:

• Aspectes societaris.

• Actius de la societat.

• Contractes.

• Aspectes laborals i de Seguretat Social.

• Dret fiscal.

• Litigis.

• Compliment de la normativa específica i/o sectorial.

Estructuració de la inversió

i determinació del vehicle adient

Mitjans d’inversió

Patrimonialitat

(fons propis)

Ordre de

prelació del

crèdit

Subjecció a

OS

Forma de devolució de la

inversió

Augment del

capital Sí En darrer lloc Sí

Dividends i

venda participació

Préstec No

Amb els

creditors

comuns

No Interès i

devolució del principal

Préstec

participatiu Sí

Amb els

creditors

comuns

No, tret de

capitalització

Interès variable segons

l’evolució de l’activitat

(podent combinar-se amb un

interès fix) i

devolució del principal

Inversors

Vehicles jurídics pels inversors a l’hora d’efectuar una inversió:

A. Formes bàsiques d’inversió:

– Inversió com a persona física.

– Inversió a través d’una persona jurídica.

B. Formes jurídiques específiques per a la inversió temporal: entitats de capital risc.

Resum de Fiscalitat de les Entitats de Capital Risc

PF

SL

SCR/FCR

PF

SCR/FCR

Dividends: 0%

Plusvàlues: 0,25-0,30%

(en venda entre 2on i

15è any de tinença)

Deducció per Doble

Imposició plena en

Dividends Plusvàlues

Dividends: 0%

Plusvàlues: 0,25-0,30%

(en venda entre 2on i

15è any de tinença)

No aplicabilitat de la

deducció per doble

imposició

Societat

participada Societat

participada

El Contracte d’Inversió

Presa de

contacte:

Compromís

de confiden-

cialitat (NDA)

Carta

d’Intencions

Due Diligence

Legal

Cohabi-

tació

Contracte

d’inversió/

Manifes-

tacions i

Garanties Estructuració

de la inversió,

determinació

del vehicle

adient

Imple-

mentació

dels acords

Sortida

Característiques

El Contracte d’Inversió defineix la forma d’inversió a la companyia, així com el seu calendari i les

seves condiciones.

Requereix, tanmateix, la presència de certs documents, que el complementen, per a la seva

eficàcia plena:

• Pacte d’accionistes: conté les “regles de joc”, les normes de convivència entre tots els socis

de la companyia, i que normalment s’incorporen al Contracte d’Inversió.

• Manifestacions i Garanties: llista de declaracions realitzada pels emprenedors, on es

realitzen diverses manifestacions en relació a la companyia objecte d’inversió (p.e., situació

mercantil, actius de la companyia, crèdits pendents), a fi d’indicar en quin estat es troba en el

moment de la inversió.

• Annexos rellevants: Business Plan (compliment de fites).

Estructura

Preu

Control polític de la societat

Mesures de protecció de la inversió

Transmissió de la participació

Responsabilitat per incompliment

Remuneració de l'Inversor

Formes d’assumpció de contingències

(Manifestacions i Garanties)

Integració legal

Contracte d’inversió i

pacte d’accionistes

Arbitratge

1. Preu

Forma determinada per l’inversor per a estructurar la inversió (ampliació de capital, préstec

participatiu –amb o sense clàusula de conversió en accions-, etc.).

En cas d’accés al capital social, s’indicarà expressament el percentatge de participació que

s’adquirirà, i la prima d’emissió.

La inversió podrà realitzar-se en un o més terminis, diferits en el temps. En cas de realitzar-se en

diversos terminis, la seva exigibilitat podrà condicionar-se a fites d’evolució de la companyia (p.e.,

compliment del Pla de Negoci, valor de la companyia, beneficis), pels quals variaran les seves

condicions:

• Import de les inversions diferides.

• Contraprestació (participació a rebre).

• Podrà, fins i tot, excusar de l’obligació de realitzar les futures inversions, en cas

d’incompliment de les fites establertes.

Preu








Integració legal

Arbitratge

1. Preu

El preu pactat per la participació pot ser tanmateix objecte d’ajust en els següents supòsits:

• Bonus de sortida: en cas d’obtenir una recuperació de la inversió superior a unes quanties

determinades, s’abonarà un plus de sortida als emprenedors.

• Incompliment de fites: en cas de no complir els criteris previstos, s’establirà com a clàusula

penal l’augment de la participació de l’inversor, mitjançant l’ampliació de capital a valor

nominal o la venda forçosa de participacions a valor ínfim.

Preu








Integració legal

Arbitratge