Derecho administrativo
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1 DERECHO ADMINISTRATIVO Dr. José Espinal Sante- [email protected] Asesor, consultor, docente en gestión pública y Sistemas Administrativos
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DERECHO ADMINISTRATIVO
Dr. José Espinal Sante- [email protected]
Asesor, consultor, docente en gestión
pública y Sistemas Administrativos
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Concepto Integral
Conjunto de normas positivas y principios de derecho
público y de aplicación concreta a los organismos públicos
y privados dentro de los alcances de la función
administrativa del Estado.
Concepto Legalista
Conjunto de normas de derecho positivo y principios de
derecho público, que regulan y rigen el ejercicio de una de
las funciones del poder: la administrativa.
Concepto de Poder Ejecutivo
Es la rama del derecho referente a la organización,
funciones y procedimientos del Poder Ejecutivo, según la
Constitución para el cumplimiento de la misión del Estado.
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Características del Derecho Administrativo
Derecho Público
Pertenece al derecho público interno, en tanto regula la
actividad estatal que actúa en ejercicio de la función
administrativa del Estado, por autorización o
delegación. Se ocupa de los instrumentos jurídicos que
sirven al fin político y a la regulación procesal pública.
Se inserta en tres órdenes independientes del mundo
jurídico:
- Legislación administrativa
- La conducta en el obrar de la Administración Pública y
de los administradores.
- Justicia retributiva.
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Derecho Interno
Es un régimen jurídico de ejercicio estatal y no estatal de
características nacionales propias e interno de cada
Estado. Esta en desarrollo un derecho administrativo
internacional con jurisdicción supranacional, en la medida
que avanza la globalización económica.
Derecho Común
Es el sector de la ciencia del derecho que estudia los
principios básicos del derecho público. Suministra
principios comunes para los derechos: municipal,
tributario, aduanero, ambiental, previsional, protección al
consumidor afectado en defensa de los intereses
colectivos o difusos.
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Derecho Dinámico
Es el brazo jurídico del Estado moderno, por ello y por
los cambios constantes de la realidad social es que el
dinamismo es su característica esencial.
Derecho Humanista
Toda su acción y desarrollo es para y en función de la
persona humana, donde administradores y
administrados, con sus necesidades, conocimientos,
experiencias y virtudes aportan para el fin supremo
del Estado que es el bien común y la defensa de la
persona humana y su dignidad.
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Fuentes Formales del Derecho Administrativo
La Doctrina
Los principios generales del derecho y las diversas teorías
del pensamiento jurídico son considerados doctrina. Es la
vertiente académica y calificada del derecho, de ella surgen
todas las ramas del derecho público objetivo y subjetivo.
Principios Jurídicos
Principio de legalidad.- Los actos administrativos se deben
ceñir irrestrictamente a la Constitución y normas legales
vigentes.
Principio de verdad material.- Consiste en descubrir la
verdad absoluta de los hechos.
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Principio de dinámica procedimental.- Facultad de la
autoridad para iniciar y tramitar el procedimiento hasta su
culminación, aún sin la participación del administrado, se le
conoce también como de impulso de oficio.
Principio de gratuidad.- los procedimientos son
esencialmente gratuitos, salvo los señalados por ley
específica.
Principio de Informalidad a favor del administrado.- El
cumplimiento o no de las formas procedimentales básicas
por parte del interesado no debe ser impedimento para el
trámite y solución con las observaciones y regularizaciones
correspondientes.
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Principio de información.- Los interesados, sus apoderados
en cualquier momento del procedimiento tiene derecho a
conocer el estado del trámite.
Principio de protección procedimental.- La Administración
Pública debe de brindar orientación y protección
procedimental al usuario que presente desconocimiento o
limitaciones en el trámite que realiza.
Principio de equidad de la prueba.- las pruebas,
certificaciones, averiguaciones de los hechos no deben
constituir carga exclusiva de la parte, sino que debe
comprometer a la administración en su cumplimiento.
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Principio de doble instancia.- Todo procedimiento
administrativo debe ser conocido y resuelto en dos niveles
jerárquicos sucesivos.
Principio de equidad y constante procedimental.- Ante
situaciones administrativas sometidas a una acción
procedimental que presenten los mismos fundamentos de
hecho y de derecho, deben resolverse ambos invocando
los mismos fundamentos que sustenten el fin del proceso.
Principio de imparcialidad.- Los responsables de resolver
los actos administrativos en conflicto, deben obrar con toda
imparcialidad, dentro de los fundamentos éticos en que se
encuentran envestidos.
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Las normas jurídicas
Constituyen el derecho escrito, positivo, objetivo. Se
conforma por todo el ordenamiento jurídico nacional, desde
la Constitución Política, las leyes orgánicas, leyes ordinarias,
tratados, resoluciones legislativas, decretos legislativos,
decretos de urgencia, reglamento del congreso, normas
regionales, ordenanzas municipales, decretos supremos,
resoluciones supremas, resoluciones ministeriales y demás
normas administrativas.
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La jurisprudencia
Conformado por resoluciones uniformes expedidas por
autoridades administrativas al resolver casos específicos
que sirven de antecedentes en otros casos similares.
La discrecionalidad administrativa
Se entiende por discrecionalidad lo que se hace con
libertad y sano juicio. Hay acción discrecional del
funcionario en determinadas situaciones, cuando las
normas legales administrativas tienen vacíos o existen
anomias y se resuelve el problema apelando a los
principios del derecho, a la doctrina, a los antecedentes, a
la experiencia y a la coyuntura del momento,
perfeccionando la ley pero sin apartarse de la misma.
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Fuentes Reales y Otras del Derecho Administrativo
La costumbre
Son actos y procedimientos no escritos que funcionarios
y servidores repiten en el tiempo, con fundamento
jurídico o sin él. Es el derecho consuetudinario.
Los grupos de poder
Son partidos políticos, sindicatos, colegios profesionales,
organizaciones sociales y otros que ejercen algún tipo
de poder. Los grupos de poder económico defienden sus
intereses concretos, mediante una labor discreta ante los
órganos del poder político.
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El conflicto
Toda sociedad sana y dinámica, conoce y reconoce
conflictos en su estructura. Su negación tiene
consecuencias tan graves para la sociedad, como el
arrinconamiento de conflictos anímicos en el
subconsciente para el individuo (Dahrendorf).
Los conflictos entre los grupos de una sociedad, y dentro
de ellos, impulsan los ajustes y cambios requeridos por las
sociedades (Lewis Coser).
El conflicto no solo genera nuevas normas y nuevas
instituciones, sino que actúa como estimulante directo en
la esfera económica y tecnológica.
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El poder político
El poder es la probabilidad de imponer la propia voluntad
en una relación social, aún contra toda resistencia,
creándose una situación de dominio. Dominio significa la
oportunidad de hallar obediencia para un mandato dado,
en personas susceptibles de recibir dicho mandato (Max
Weber).
La ideología
La sociedad mediante la educación trata de internalizar
entre sus componentes un conjunto de ideas compatibles
con su ordenamiento, a fin de mantener y perennizar su
existencia (Escuela, familia, iglesia, comunidad: valores
morales, creencias, religión, patria).
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Las clases sociales
Son grandes grupos de individuos diferenciados por la
posición que ocupan en la organización social (producción y
mercado).
Las clases se relacionan o superponen formando un
sistema de clases, que son integrantes de la estructura
social. Se identifican por su papel en la organización social
(trabajo, ingreso, modo de uso de su porción de riqueza).
La opinión Pública
Los puntos de vista y actitudes de los grupos sociales
pueden ser conocidos a través de diversos mecanismos de
medición, siendo el más importante las encuestas.
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Los medios de comunicación social
Proporcionan tres tipos de información:
Noticia: suceso- acontecimiento de interés general,
emitido como mensaje, al ser elaborado por un emisor.
Artículos de opinión: textos de posición de un emisor-
personal especializado, sobre un tema de interés. La
línea política del medio va en el editorial; artículos de
analistas, comentaristas, entrevistas y reportajes.
Mensajes de organizaciones: comunicado, realizado
por personal de instituciones. Su finalidad dar a conocer
su posición de una situación, transmitir decisiones
adoptadas.
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Elementos Constitutivos del Estado
El Estado como concepto es una abstracción. No es una
ficción sino una abstracción, es decir, lo contrario a
concreto.
Para las personas sencillas el Estado está corporizado
con algunos de sus elementos, expresando que “el
Estado es el pueblo” o “es la autoridad que manda”. Para
el hombre común el Estado es la “autoridad” que les
obliga a hacer algo que libre y espontáneamente no
haría.
El Estado es una reunión de hombres ligados por un
común derecho y por la utilidad (Cicerón).
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El Estado es la reunión de hombres bajo leyes jurídicas
(Enmanuel Kant).
Todo Estado es un Estado de derecho y el Estado y
derecho son conceptos idénticos, sinónimos. El Estado
no es sino la suma total de normas que ordenan la
coacción y es así coincidente con el derecho (Kelsen).
En el Estado confluyen tres elementos: poder, territorio y
pueblo. El Estado “es el ente social que se forma cuando,
en un territorio determinado, se organiza jurídicamente
un pueblo que se somete a la voluntad de un gobierno”
(P. Biscaretti di Ruffia).
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Gobierno y/o autoridad
Todo Estado necesita de un poder supremo que dicte leyes,
defienda el territorio, provea el bien común, administre
justicia y satisfaga las necesidades colectivas. Este poder
sustituto temporal del poder originario del pueblo, se llama
gobierno.
El gobierno es coetáneo de la sociedad. La sociedad no
puede existir un instante sin cierta organización perfecta o
imperfecta establecida por ley o costumbre. Si la sociedad
nació con el hombre, así el gobierno nació con la sociedad.
El objeto del poder es el bien común, su medio el orden, su
instrumento la ley, su esencia la justicia: tales son los títulos
de su legitimidad.
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El poder siempre es uno y el mismo en todas las
sociedades políticas; pero sus formas son varias, pues
responde la diversidad de intereses, usos y costumbres,
religión, territorio, industria, raza, clima y todo lo que
constituye la manera de ser y de vivir de cada pueblo.
El gobierno representa la voluntad y la fuerza colectiva
del Estado, de forma que significa la voluntad social
expresada por medio de sus intérpretes legítimos.
El poder es el medio por el cual se consigue el orden,
para ello necesita hacer uso de su potestad organizativa,
la distribución de sus funciones y de su potestad
imperativa, indicadora de supremos mandatos que
norman la conducta de la administración y los
administrados.
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El territorio
Es la base física del Estado, el espacio geográfico, en el
cual el poder del Estado ejerce su soberanía.
Artículo 54º de la CP: el territorio es inalienable e
inviolable, comprende el suelo, subsuelo, dominio
marítimo (200 millas) y espacio aéreo que cubre.
Los tratados, si versan sobre la soberanía, dominio o
integridad del Estado, son aprobados por el Congreso
antes de la ratificación por el Presidente de la República.
La tierra puede dividirse y subdividirse entre los
habitantes y pasar a constituir la propiedad privada sin
menoscabo del dominio eminente de la nación.
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Función Legislativa
Actividad estatal con límites jurídicos constitucionales que
cumple la finalidad de crear y/o elaborar derecho a través
de normas jurídicas generales.
Estas normas son las leyes, que son generales y
obligatorias, son abstractas e impersonales, no sirven
para la solución de casos concretos.
El mandato legislativo es irrenunciable. El representante
del Congreso puede pedir a los Ministros, al JNE, al
Contralor General, al BCR, a la SBS y AFP, a Gobiernos
Regionales y Locales e instituciones que señala la ley, los
informes que estime necesarios.
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El Congreso puede iniciar investigaciones sobre cualquier
asunto de interés público. Es obligatoria la comparecencia
por requerimiento de las comisiones encargadas de las
investigaciones, bajo similares apremios observados en el
proceso judicial. Sus conclusiones no obligan a los
órganos jurisdiccionales.
Corresponde a la Comisión Permanente acusar ante el
Congreso al Presidente de la República, Representantes
del Congreso, Ministros, miembros del Tribunal
Constitucional, miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura, Vocales de la Corte Suprema, Fiscales
Supremos, Defensor del Pueblo y Contralor General por
infracción de la Constitución y por todo delito cometidos en
el ejercicio de sus funciones hasta 5 años después de
cesar en el cargo.
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Ningún proyecto de ley puede sancionarse sin haber sido
aprobado previamente por la comisión determinadora,
salvo la excepción señalada en el Reglamento del
Congreso. Tiene preferencia en el Congreso los proyectos
de ley enviados por el Poder Ejecutivo con carácter de
urgencia.
Mediante leyes orgánicas puede se regula la estructura y
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitución. Para su aprobación se requiere el voto de
más de la mitad del número legal de sus miembros.
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Función Jurisdiccional
La principal característica es la aplicación de la ley a un
caso concreto. Si la ley contempla un supuesto
abstracto, la jurisdicción del Estado se enfrenta a casos
concretos cuya solución se le pide. Declara el derecho
en cada caso concreto.
La función jurisdiccional es aquella actividad del Estado
que tiene como finalidad solucionar conflictos de interés
entre partes e incertidumbres jurídicas, que alteren el
orden social, ejercidas por órganos judiciales
imparciales e independientes.
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A las personas se les priva de la facultad de hacer justicia
con sus propias manos- acción directa; por ello el orden
jurídico está investido del derecho de acción y el deber
de jurisdicción. El Poder Judicial no es un colegislador,
por cuanto no se le atribuye facultades legislativas.
En el aspecto sustancial la función jurisdiccional consiste
en la decisión con fuerza de verdad legal, que pone fin a
la controversia entre las partes. En su aspecto orgánico
es el Poder Judicial el órgano imparcial e independiente,
encargado por la Constitución, de la función
jurisdiccional, al igual que el arbitraje, el fuero militar, etc.
En el aspecto procesal, el procedimiento se ajusta a una
determinada materia: civil, penal, laboral, administrativo.
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Función Administrativa
El Estado tiene básicamente tres funciones: ejecutiva,
legislativa y jurisdiccional. La función administrativa es
una actividad desplegada por el Poder Ejecutivo, la cual
no es la única por cuanto cumple plenamente con las
funciones gobierno, poder y las demás señaladas por la
Constitución.
El Diccionario de la Lengua Española de la real
Academia define la administración pública como “acción
del gobierno al dictar y aplicar las disposiciones
necesarias para el cumplimiento de las leyes y para la
conservación y fomento de los intereses públicos y
resolver las reclamaciones a que de lugar lo mandado”.
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La administración pública es la actividad desplegada por
los órganos públicos del Estado, para la ejecución
práctica y concreta de su función y servicios, se hace en
forma efectiva mediante actos y hechos administrativos.
El aumento de la actividad estatal se refleja en las
funciones y competencias de la administración pública,
porque a través de ella se logra la finalidad política y los
fines concretos de la función ejecutiva del estado, en
relación al bien común y el respeto a la dignidad de la
persona humana.
En su aspecto orgánico la función administrativa implica
una estructura orgánica, un aparato administrativo o
“Administración Pública” que pretende logar la mayor
parte de los fines estatales.
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Organismos Autónomos Constitucionales
Son aquellos creados por la Constitución y no así los que
son creados por ley.
1. El Tribunal Constitucional
2. La Contraloría General de la república
3. El Banco Central de Reserva del Perú
4. La superintendencia de Banca y Seguros y AFP
5. Las Comunidades Campesinas y Nativas
6. El Consejo Nacional de la Magistratura
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7. El Ministerio Público
8. La Defensoría del Pueblo
9. El Jurado Nacional de Elecciones
10. La Oficina de Procesos Electorales
11. El Registro Nacional de Identificación y Estado Civil
12. Los Gobiernos Regionales
13. Los Gobiernos Locales
14. La universidad Peruana
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Muchas Gracias
