Contratos de asociación en participación, consorcios...
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Contratos de asociación en participación, consorcios y
Joint Ventures
Índice 1. Introducción .............................................................................................................. 2
2. Definición .................................................................................................................. 2
3. Características .......................................................................................................... 3
4. Tratamiento Tributario ............................................................................................... 5
4.1 Tratamiento Tributario en cuanto al Impuesto General a las Ventas .................... 5
4.2 Tratamiento en cuanto al Impuesto a la Renta .................................................... 7
5. Resoluciones del Tribunal Fiscal ............................................................................. 10
6. Conclusiones .......................................................................................................... 16
LOS CONSORCIOS ................................................................................................... 21
1. Introducción ......................................................................................................... 21
2. Definición ............................................................................................................ 22
3. Características .................................................................................................... 23
4. Tratamiento Tributario ......................................................................................... 24
5. El documento de atribución y el registro auxiliar en los contratos de colaboración
empresarial sin contabilidad independiente ............................................................. 29
6. Informes de la Administration Tributaria .............................................................. 30
7. Resoluciones del Tribunal Fiscal ......................................................................... 32
LOS JOINT VENTURES ............................................................................................. 33
1. Introducción ......................................................................................................... 33
2. Definición: ........................................................................................................... 33
3. Clases ................................................................................................................. 33
4. Características .................................................................................................... 34
5. Diferencias entre el Joint venture y el consorcio. ................................................. 35
6. Tratamiento tributario .......................................................................................... 36
7. Informes de la Administración Tributaria ............................................................. 40
8. Conclusiones ....................................................................................................... 41
Contratos de asociación en participación, consorcios y
Joint Ventures
1. Introducción Los contratos de Asociación en participación, en general, cumplen dos
finalidades que se complementan a través de las personas que intervienen en
ella. Para la persona titular del negocio es un mecanismo de buscar
financiamiento y posicionar el negocio en el mercado. En cambio, por parte de
la persona que se vincula a ella; buscar réditos económicos que desemboquen
en utilidades sin necesidad de constituir un negocio y de realizar gastos
operativos para constituirlos.
En función a ello, es atractivo, para los operadores económicos el celebrar esta
clase de contratos mercantiles de modo que puedan cumplir con sus
necesidades financieras inmediatas. Dichas implementaciones son
consustanciales al movimiento de las relaciones socio- económicas y contienen
tal relevancia que es indispensable establecer medidas tributarias para su
afectación.
2. Definición Los contratos de Asociación en Participación son aquellos contratos asociativos
cuya regulación comercial se encuentran plasmado en la Ley General de
sociedades, aprobado por la Ley Nº 26887 (en adelante la Ley).
Son aquellos contratos que tiene una regulación civil en cuanto a su formación
y cuya causa se encuentra expresada en el interés común de los participantes
de generar utilidades respecto a un determinado negocio, el cual es
precisamente, el motivo de la vinculación entre los diferentes sujetos de la
relación contractual.
El artículo 440º de la Ley contiene una definición de estos contratos. El artículo
en mención señala:
Artículo 440º.- Contrato de Asociación en participación
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en
las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinada contribución.
Siguiendo lo descrito por la norma, los contratos de asociación en participación
son aquellos en los que intervienen, por lo menos, dos sujetos. En donde uno
de ellos quién es el dueño del negocio, denominado asociante, permite que
otros sujeto, denominado asociado, a cambio de una determinada contribución,
participe en los resultados del negocio para que en conjunto obtengan
finalidades que le sean beneficiosas.
Se señala que en la presente figura contractual, se pueden vislumbrar dos tipos
de intereses, uno común y otro individual. Así pues, ambos individuos,
asociante y asociado, tendrán como interés común (como resulta lógico) la
realización de determinado negocio que les proporcione beneficios. Por otro
lado, el interés inmediato particular del asociante, será el de obtener capital sin
la necesidad de recurrir a un préstamo, mientras que el estímulo del asociado,
será el de invertir sus bienes sin tener que realizar actos de gestión alguno1.
3. Características Los Contratos de Asociación en Participación tienen las siguientes
características:
1. Es un contrato más no una sociedad
La Ley General de sociedades señala en su artículo 438º que el contrato
asociativo no genera una persona jurídica distinta de las personas que
se encuentran vinculadas al negocio ya que carece de razón social y no
se encuentra sujeta a su inscripción en el Registro Público, por lo que
se trata de un fenómeno contractual en donde los sujetos intervinientes
manifiestan su voluntad de celebrar un contrato de modo de que se
creen, modifique, extinguen situaciones jurídicas determinadas.
2. La Gestión del Negocio es del Asociante
Como señala el artículo 441º de la Ley, el asociante actúa en nombre
propio, lo que implica que es él quien asume la gestión del negocio y por
tanto es en cabeza de él que nace la responsabilidad ante cualquier
daño o perjuicio generado sobre terceros. Asimismo, se debe de
recalcar que si bien el asociante dirige el negocio, no puede atribuir la
participación de otras personas, ajenas al negocio, sin consentimiento
expreso de los asociados.
3. No se establece relación alguna entre los terceros y el asociado.
Esta característica se desprende de la característica anterior, ya que
quién tiene la responsabilidad del negocio es el asociante quién es al
que le corresponde única y exclusivamente la responsabilidad en caso
de que se generen hecho anómalos que afecten los intereses de
1 Navarro Palacios, Indira. “Análisis tributario de los Contratos de Asociación en Participación y de Consorcio”. Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa “Temas Societarios” – 54.
terceros. En ese sentido, no hay por tanto, deudas propias de la cuenta
en participación, sino deudas propias del gestor.
4. Sobre la participación de los socios.
Como bien se señaló al detallar el concepto de los contratos de
Asociación en Participación; los asociados se vinculan al negocio con el
propósito de ser parte de los resultados del mismo en cuanto a sus
utilidades. Sin embargo, ello no obsta a que también y, en cierta medida,
participen de las pérdidas generadas en él. Así, señala el artículo 444º
de la Ley, el cual señala:
Artículo 444º.- Participaciones y casos especiales
“Salvo prueba en contrario, los asociados participan en las pérdidas en
la misma medida en que se participan de las utilidades y las pérdidas
que los afecten no exceden del importe de sus contribuciones. Se puede
convenir en el contrato que una persona participe en las utilidades sin la
participación en las pérdidas así como que se le atribuya participación en
las utilidades o en las pérdidas sin que exista una determinada
contribución”.
La autonomía de las partes genera que dentro de sus libertades se
puedan plasmar en el programa contractual el porcentaje de
participación de los socios tanto de las pérdidas como de las utilidades
sin ningún límite establecido suplementariamente por la Ley. La
presunción de la norma es una iuris tantum y por tanto, admite la prueba
en contrario.
Lo que significa, en palabras de Walker Villanueva2, que la participación
de los asociados se limita en esta modalidad de contratación a la
eventual atribución de los resultados positivos (utilidades) o negativos
(pérdidas) provenientes del desarrollo de la actividad empresarial por
parte del asociante. Y eventualmente, una fiscalización o rendición de
cuentas esporádicas.
Dentro de este aspecto, es importante rescatar el deber del asociante de
rendir cuentas del resultado de su gestión y de liquidar a las empresas
asociadas, según los resultados del negocio. Asimismo; el derecho del
asociado de solicitar información respecto de los balances y contabilidad
del negocio.
5. Presunción de Propiedad de bienes contribuidos.
2 Villanueva Gutiérrez, Walker. Tratado del IGV Regímenes General y Especiales. Pacífico Editores. Edición – Enero 2014. Lima. Pág. 594.
La ley señala de manera expresa que respecto de terceros, los bienes
contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante,
salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del
asociado.
Artículo 443 de la Ley: “Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado”.
4. Tratamiento Tributario Actualmente aun no se tiene un criterio uniforme ni en la doctrina ni de parte de los
operadores tributarios respecto al tratamiento tributario de las asociaciones en
participación, en dicho sentido pasaremos a tratar sobre el tratamiento tributario de las
asociaciones en participación, asumiendo una posición fundamentada en la
normatividad.
4.1 Tratamiento Tributario en cuanto al Impuesto General a las
Ventas
Se señala en el artículo 9º inciso 3 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, aprobado por Decreto Supremo Nº 055-99- EF, que serán
sujetos del impuesto la comunidad de bienes, los consorcios, joint
venture u otras formas de contratos de colaboración empresarial, que
lleven contabilidad independiente.
El Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, define que
es un contrato de colaboración empresarial para efectos de la Ley. En
ese sentido, establece lo siguiente:
Se entiende por Contratos de Colaboración Empresarial a los contratos
de carácter asociativo celebrado entre dos o más empresas, en los que
las prestaciones de las partes sean destinadas a la realización de un
negocio o actividad empresarial común, excluyendo a la asociación en
participación y similares.
De lo descrito por la norma se desprende que no serán
considerados como contratos de colaboración empresarial, el
contrato asociativo de asociación en participación por exclusión
expresa de la norma, por lo que no serán de aplicación para ella lo
dispuesto acerca de las operaciones no gravadas a las que se refiere el
inciso m)3, n) 4y o)5 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, así
como lo dispuesto para dichos efectos sobre el crédito fiscal6.
3 m) La adjudicación a título exclusivo a cada parte contratante, de bienes obtenidos por la ejecución de los contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad independiente, en base a la proporción contractual, siempre que cumplan con entregar a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT la información que, para tal efecto, ésta establezca.
Al respecto, se señala que el tratamiento exclusivo de la asociación en
participación con respecto a los demás contratos de colaboración
empresarial se produce por una característica que le es consustancial a
su estructura contractual, la cual es que el asociante es el único titular y
gestor del negocio mientras que los terceros asociados solo reciben
participaciones a cambio de una retribución. De donde, no sería
necesario recurrir a la ficción jurídica de la contabilidad independiente ya
que tanto asociado como asociante tienen existencia jurídica propia y
por tanto autónoma7.
En ese sentido, el tratamiento tributario de las operaciones que se
efectúen entre ambas partes ( asociante y asociado) se efectuará en
base de las operaciones gravadas con el IGV las cuales se encuentran
expresadas en el artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las
Ventas.
Así, se encontrará gravado toda operación que efectúe el asociante
respecto de las operaciones gravadas con el impuesto señalado en el
artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las Ventas, es decir, la
venta de bienes muebles realizado en el país; la prestación o utilización
de servicios en el país; los contratos de construcción; la primera venta
de bienes muebles realizado por el constructor y la importación de
bienes.
De manera específica, si los aportes realizados por el asociado se
generan son bienes muebles entregados a título de propiedad, dicha
operación se encontrará gravada con el IGV ya que cumple la hipótesis
de incidencia descrita en el artículo 1º inciso 1 de la Ley, la cual fue
descrita en el párrafo precedente. En cambio, si dichos aportes son a
título de uso y/o disfrute, no estarán gravados con el IGV ya que no
4 n) La asignación de recursos, bienes, servicios y contratos de construcción que efectúen las partes contratantes de sociedades de hecho, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de colaboración empresarial, que no lleven contabilidad independiente, para la ejecución del negocio u obra en común, derivada de una obligación expresa en el contrato, siempre que cumpla con los requisitos y condiciones que establezca la SUNAT. 5 o) La atribución, que realice el operador de aquellos contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad independiente, de los bienes comunes tangibles e intangibles, servicios y contratos de construcción adquiridos para la ejecución del negocio u obra en común, objeto del contrato, en la proporción que corresponda a cada parte contratante, de acuerdo a lo que establezca el reglamento. 6 El último párrafo del artículo 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, señala lo siguiente: Para efecto de ejercer el derecho al crédito fiscal, en los casos de sociedades de hecho, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de colaboración empresarial, que no lleven contabilidad independiente, el operador atribuirá a cada parte contratante, según la participación en los gastos establecida en el contrato, el impuesto que hubiese gravado la importación, la adquisición de bienes, servicios y contratos de construcción, de acuerdo a lo que establezca el Reglamento. Dicha atribución deberá ser realizada mediante documentos cuyas características y requisitos serán establecidos por la SUNAT. 7 Villanueva Gutiérrez, Walker. Ibid. Pág. 594.
calza en ninguna de las hipótesis de incidencia descrita en la norma, a
excepción de cuando se trate de empresas vinculadas económicamente,
de acuerdo al artículo 3º inciso c) numeral 2 de la Ley del Igv que señala
que se considera servicio gravado con igv, cuando medie la entrega a
título gratuito que no implique transferencia de propiedad de bienes que
conforman el activo fijo de la empresa vinculada económicamente a otra,
en cuyo caso se toma como base imponible el valor de mercado del
arrendamiento de dichos bienes.
4.2 Tratamiento en cuanto al Impuesto a la Renta
El artículo 14º inciso k) de la Ley del Impuesto a la Renta, señala que
serán sujetos del impuesto las sociedades irregulares previstas en el
artículo 423º de la Ley General de Sociedades; la comunidad de bienes;
joint venture, consorcios y otros contratos de colaboración empresarial
que lleven contabilidad independiente de la de sus socios o partes
contratantes.
Asimismo, en el último párrafo del artículo antes mencionado, se
establece que:
En el caso de las sociedades irregulares prevista en el artículo 423 de la
Ley General de Sociedades, excepto aquellas que adquieran tal
condición por incurrir en las causales previstas en los numerales 5 y 6 de
dicho artículo; comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y demás
contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad
independiente, las rentas serán atribuidas a las personas naturales o
jurídicas que las integran o que sean parte contratante. (El subrayado es
nuestro).
Respecto de la contabilidad independiente debemos de remitirnos al
segundo párrafo del artículo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual
señala:
Las sociedades irregulares previstas en el Artículo 423 de la Ley General
de Sociedades; comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y
demás contratos de colaboración empresarial, perceptores de rentas de
tercera categoría, deberán llevar contabilidad independiente de las de
sus socios o partes contratantes. (El subrayado es nuestro).
(…) Sin embargo, tratándose de contratos en los que por la modalidad
de la operación no fuera posible llevar la contabilidad en forma
independiente, cada parte contratante podrá contabilizar sus
operaciones, o de ser el caso, una de ellas podrá llevar la contabilidad
del contrato, debiendo en ambos casos, solicitar autorización a la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria -
SUNAT, quien la aprobará o denegará en un plazo no mayor a quince
días. De no mediar resolución expresa, al cabo de dicho plazo, se dará
por aprobada la solicitud. Quien realice la función de operador y sea
designado para llevar la contabilidad del contrato, deberá tener
participación en el contrato como parte del mismo.
Se desprende de una lectura literal de la norma que los contratos de
colaboración empresarial se encontrarán obligados a llevar contabilidad
independiente. Sin embargo, podrán no tenerlo si solicitan una
autorización ante la Administración.
A diferencia de lo que ocurre con la legislación del Impuesto General a
las Ventas, no hay una exclusión explícita de los contratos de asociación
empresarial respecto de los contratos de colaboración empresarial que
tienen una regulación especial, descrita líneas arriba, sin embargo, se
denota que hay una distinción entre ambos contratos asociativos en
cuanto a su regulación tributaria.
Antes de las modificatorias establecidas a la Ley de Renta con la Ley Nº
270348, las normas descritas anteriormente contenían a los contratos de
asociación en participación como persona jurídica contribuyente del
impuesto, la cual se encontraba obligada a llevar contabilidad diferente a
la de sus partes contratantes. Hoy en día dichas normas se encuentran
modificadas.
Al igual como pasa en el IGV, explica en doctrina, que esta modificación
legal respecto del tratamiento de los contratos de asociación responden
a su naturaleza mercantil, y en específico, sobre la característica
referente a que es el asociante quien actúa en nombre propio sin tener la
asociación razón ni denominación social, por lo que las operaciones que
se generan estarán registradas en su propia contabilidad.
Es por ello, que se regula que para que se determine el Impuesto a la
Renta, el asociante debe de deducir de la base imponible la participación
del asociado en las utilidades del negocio en aras del principio de
causalidad diseñado en el artículo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta.
El artículo 37 de la Ley, señala que serán deducibles para hallar la renta
neta de tercera categoría aquellos gastos que sean necesarios para
producir rentas gravadas y que mantengan la fuente productora de renta.
En ese sentido, se establece la deducción del gasto, que debe de ser
sustentado por el asociante, de modo de que pueda hallar la renta neta
sobre el cual se aplicará la tasa del Impuesto.
8 Publicado el 30 de Diciembre de 1998
Sobre este punto, se debe de tener en cuenta que el material
documentario idóneo para sustentar el gasto es el contrato de
asociación, el cual debe de cumplir los requisitos de fehaciencia para
que no puedan ser desconocidos por la Administración.
Respecto a la sustentación a través de comprobantes de pago se
menciona que deben de haberse emitido para acreditar el pago de la
participación de utilidades. Así la RTF N. º 00732-5-2002 ha señalado:
Se confirma la apelada, que declaró improcedente la reclamación
interpuesta contra una orden de pago emitida por concepto de
Impuesto a la Renta. El punto controvertido consistía en determinar
si era deducible para efectos del impuesto el gasto incurrido por la
recurrente con ocasión de un contrato de asociación en
participación, ya que la Administración señalaba que se trataba de
un contrato de arrendamiento. El Tribunal determinó que el contrato
suscrito era una asociación en participación, toda vez que la
recurrente (asociante) se comprometía a entregar a la otra parte
(asociado) el 10% de las ventas netas del establecimiento por
concepto de participación anual. Añadió que, de acuerdo a la
Resolución de Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, el asociado
declarará la participación como renta de tercera categoría del
Impuesto a la Renta y el asociante la deducirá como gasto o costo.
Para que se deduzca como gasto debía acreditarse que se hubiera
efectuado, tal como lo prevé el numeral j) del artículo 44º de la Ley
del Impuesto a la Renta; siendo que, en el presente caso, ello no
ocurrió porque la recurrente no emitió el comprobante de pago por
concepto de la participación a la otra parte: por ello no era deducible.
No obstante ello, debe de recalarse que de acuerdo al artículo 6º inciso
b) del Reglamento de Comprobantes de pago, se señala:
Artículo 6º.- Obligados a emitir comprobantes de pago
Están obligados a emitir comprobantes de pago
b) Derivados de actos y/o contratos de cesión en uso, arrendamiento,
usufructo, arrendamiento financiero, asociación en participación,
comodato y en general todas aquellas operaciones en las que el
transferente otorgue el derecho a usar el bien.
Como bien lo señala la norma antes descrita, el comprobante de pago se
otorga en función de la transferencia del bien; es decir, durante el la
primera faceta del contrato de asociación en donde se efectúan los
aportes de capital o de especie.
Debe de recordarse que los comprobantes de pago se emiten para
sustentar transferencia de bienes, la entrega en uso o la prestación de
servicios. Siendo que ninguna de esas operaciones calza con la
naturaleza del pago de la participación de las utilidades del negocio al
asociado por parte del asociante, consideramos que no debería ser
desconocido el gasto por la falta de comprobante de pago en dicha
operación.
Por otro lado, el gasto deducido por la participación del asociado es
considerado para él como un ingreso gravado con el Impuesto a la
Renta.
El asociado es considerado perceptor de rentas de tercera categoría por
el ingreso que recibe a consecuencia del contrato de asociación en
función a que se encuentra realizando actividades comercial que es
considerada habitual de acuerdo al inciso a) del artículo 28 de la Ley del
Impuesto a la Renta.
Así, el referido inciso señala que son rentas de tercera categoría:
Las derivadas del comercio, la industria o minería; de la explotación
agropecuaria, forestal, pesquera o de otros recursos naturales; de la
prestación de servicios comerciales, industriales o de índole similar,
como transportes, comunicaciones, sanatorios, hoteles, depósitos,
garajes, reparaciones, construcciones, bancos, financieras, seguros,
fianzas y capitalización; y, en general, de cualquier otra actividad que
constituya negocio habitual de compra o producción y venta, permuta o
disposición de bienes. (El subrayado es nuestro)
En ese sentido, se tendrán que imputar las utilidades en el ejercicio en
donde se produzcan los resultados del negocio, aunque no hayan sido
efectivamente pagados, en función al principio del devengado.
5. Resoluciones del Tribunal Fiscal RTF N° 03584-4-2009 “conforme se verifica en la addenda al contrato de Asociación en Participación obrante a foja 299, suscrito con Bere Contratistas Generales S.A., la recurrente se compromete a entregarle por concepto de participación mensual, el 33.13% del precio neto de venta de nichos y tumbas, entendiéndose por “precio neto de ventas de los nichos y tumbas” al monto bruto de las ventas por este concepto (nichos y tumbas) menos los tributos que graven dichas ventas, las comisiones por ventas que se paguen a vendedores libres y los costos de los servicios, considerándose en este último los gastos que se realicen por los servicios funerarios de: lápida, aplicas, imágenes, florero, pagos a personal funerario y otros y servicios religiosos, así como los gastos por concepto de mantenimiento de los fondos obligatorios que establece la Ley de Cementerios y Servicios Funerarios.
Al respecto, cabe señalar que mediante el artículo 2° de la Ley N° 270349, se incorporó el inciso k) al artículo 14° de la Ley del Impuesto a la Renta, a efectos de considerar como sujetos de dicho impuesto a las sociedades irregulares previstas en el artículo 423° de la Ley General de Sociedades, la comunidad de bienes, joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración empresarial que lleven contabilidad independiente de la de sus socios o partes contratantes. Asimismo, mediante el artículo 3° de la citada Ley N° 27034, se modificó el último párrafo del referido artículo 14° de la Ley del Impuesto a la Renta, a efectos de indicar que en el caso de sociedades irregulares previstas en el artículo 423° de la Ley General de Sociedades, excepto aquellas que adquieren tal condición por incurrir en las causales previstas en los numerales 5 y 6 de dicho artículo; comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad independiente, las rentas serán atribuidas a las personas naturales o jurídicas que las integran o que sean parte contratante. De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 440° de la Ley General de Sociedades, aprobada por la Ley N° 26887, por el contrato de asociación en participación una persona denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante a cambio de determinada contribución. Además el artículo 441° de la citada ley señala que son características de dicho contrato que el asociante actúe en nombre propio y la asociación en participación no tenga razón social, ni denominación, que la gestión del negocio o empresa corresponda única y exclusivamente al asociante y que no exista relación jurídica entre los terceros y los asociados. De las normas citadas fluye que al no tener los contratos de asociación en participación una contabilidad distinta a la de las partes que lo integran, toda vez que el negocio que es materia de contrato es de cargo del asociante, no califican como sujetos del Impuesto a la Renta, y corresponde al asociante la determinación y pago del Impuesto a la Renta, criterio concordante con el establecido por este Tribunal en la Resolución N° 03199-3-2005. De otro lado este Tribunal en la Resolución N° 00732-5-2002, ha establecido que corresponde al asociante registrar en su contabilidad los ingresos totales por las ventas y todos los gastos incurridos, de acuerdo con lo establecido por el precitado literal k) del artículo 14° de la Ley del Impuesto a la Renta. Al respecto, el artículo 6° de la Resolución de Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, dispone que el asociado declarará la participación como renta de tercera categoría del Impuesto a la Renta y el asociante la deducirá como gasto o costo, según corresponda. Ahora bien, según el artículo 37° de la citada Ley del Impuesto a la Renta, a fin de establecer la renta neta de tercera categoría se deducirá de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su fuente, en tanto la deducción no esté expresamente prohibida por esta ley. Por su parte, el primer párrafo del inciso a) del artículo 57° de la mencionada ley, establece que las rentas de la tercera categoría se considerarán producidas en el ejercicio comercial en que se devenguen, lo que será de aplicación analógica para la imputación de los gastos”. “De las normas glosadas se concluye que, para que un gasto sea deducible de la renta neta gravable en un ejercicio determinado, no solo tiene que ser necesario para producirla y mantener la fuente productora, sino que además debe devengarse en dicho ejercicio”.
9 Publicada el 30 de diciembre de 1998 en el Diario Oficial el Peruano.
“En tal sentido, en el caso de autos para que la participación en el negocio ascendente a S/.355,487.00, que la recurrente –en su calidad de asociante- habría pagado a Bere Contratistas Generales S.A –en su calidad de asociado-, sea deducible en el ejercicio 2003, se debe verificar si dicho gasto se devengó en el referido ejercicio, es decir si se produjeron los hechos generadores del derecho al cobro de tal importe”. “Mediante el punto 1 Anexo N° 01 al Requerimiento N° 0222060001217 de fojas 500 a 505, la Administración le comunicó a la recurrente que de la revisión de su Libro Diario detectó en la Cuenta 6391, la provisión de un importe total de S/.355,486.71 correspondiente a recibos por concepto de liquidaciones mensuales de enero a diciembre de 2003, por el contrato de asociación en participación que suscribió con Bere Contratistas Generales S.A, por lo que le solicitó, entre otros, que detalle y sustente el cálculo de las referidas liquidaciones mensuales. Sobre el particular, mediante escrito de fojas 309 y 310, la recurrente se limitó a señalar que de acuerdo con el contrato asociación en participación que celebró con Bere Contratistas Generales S.A. el 22 de octubre de 1999 y su adenda de 29 de abril de 2002, a la citada empresa le corresponde por el ejercicio materia de reparo percibir mensualmente el 33.13% de las de las ventas netas de nichos por su participación en la construcción del cementerio que es objeto del contrato” De la revisión del Testimonio de la Escritura Pública de la Asociación en Participación que celebró la recurrente con Bere Contratistas Generales S.A… “se aprecia que dicho contrato según su Cláusula Tercera tiene como objeto construir y explotar un cementerio, estipulándose en su cláusula cuarta que la recurrente en su calidad de asociante abonaría a Bere Contratistas Generales S.A., en su calidad de asociado, una participación mensual equivalente al 33.13% del precio neto de venta de nichos y tumbas, a cambio de la contribución que ésta efectuaría al negocio, consistente en el uso del predio en el que funcionaría el cementerio”. “De otro lado se aprecia de fojas 261 a 274, las copias de catorce (14) recibos, en los que se consigna los importes que la recurrente habría abonado a Bere Contratistas Generales S.A., por concepto de su participación en el contrato de asociación en participación que suscribieron, por los meses de enero a diciembre de 2003, sin embargo en tales documentos no se detalla cómo se calcularon tales participaciones ni las ventas de nichos que la recurrente habría efectuado en tales meses”. “Como se puede advertir de lo expuesto, para efecto de establecer el importe mensual que por concepto de participación debía abonarse a Bere Contratistas Generales S.A. la recurrente debía acreditar las ventas de nichos en los meses de enero a diciembre de 2003, y de ser el caso el valor de venta de tales transacciones, toda vez que tales hechos hubieran originado que Bere Contratistas Generales S.A. adquiriera el derecho al cobro de su participación, lo cual implicaría que el importe del gasto reparado se devengó para la recurrente. Sin embargo, la recurrente no acreditó la forma en que calculó la participación que habría abonado a Bere Contratistas Generales S.A., ni el detalle de ventas efectuadas por los meses de enero a diciembre de 2003, por lo que al no haberse acreditado que el importe del gasto reparado se devengó en el ejercicio 2003, corresponde confirmar la apelada en este extremo.”
RTF N° 11703-3-2011 “Que tratándose de los contratos de asociación en participación, debe indicarse que el artículo 440° de la Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887, prevé que el
contrato de asociación en participación es aquél por el cual una persona, denominada asociante, concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución; y en tal sentido, conforme a lo establecido en el artículo 441° de la misma ley, el asociante actúa en nombre propio, correspondiéndole única y exclusivamente la gestión del negocio o empresa, no existiendo relación jurídica entre los terceros y los asociados, pudiendo el contrato determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato. Que sobre el particular, este Tribunal ha establecido en la Resolución Nº 08296-1-2004, atendiéndose a la citada normatividad y a la doctrina expuesta en dicha resolución, que el contrato de asociación en participación tiene como elemento constitutivo del mismo, que el asociado participe de las utilidades del negocio, por lo que eliminado dicho elemento, se pierde tal naturaleza, no existiendo en virtud a ello un real contrato de asociación en participación”. Que conforme se aprecia del Requerimiento Nº 0010368, “la Administración cuestiona la realidad de las operaciones de asociación en participación y de transferencia de participación celebrado por la recurrente con Conservera Roddy S.A. y Mauricio Huamán Chulla, respectivamente, al sostener en base a los hechos ocurridos en la realidad, que solo ha existido una operación económica de cesión de uso de licencia de pesca a favor de este último contribuyente, que se encuentra gravada con el Impuesto General a las Ventas, sustentándose por lo tanto en la realización de actos simulados”. “Que cabe destacar que la acotación de la Administración se sustenta en el cuestionamiento de la realidad de las operaciones, es decir en la realización de actos simulados, supuesto contemplado en la Norma VIII del Título Preliminar del Código Tributario, no apreciándose de autos que aquella se haya sustentado en la evaluación de la finalidad perseguida por las partes al celebrar tales operaciones o supuesto de fraude a la ley, que no se encuentra comprendido en los alcances del criterio de la calificación económica de los hechos recogido en la indicada Norma VIII del Título Preliminar del Código Tributario, por lo que carece de sustento lo alegado por la recurrente sobre el particular”. Que de autos se aprecia que en mérito del contrato de asociación en participación suscrito el 25 de mayo de 2001, entre la recurrente en calidad de asociado y Conservera Roddy S.A. en calidad de asociante, “aquélla aportó a perpetuidad o por cien años en caso existieran observaciones a dicha perpetuidad, sus derechos de capacidad de bodega de 297,42 metros cúbicos y acceso a los recursos de anchoveta y sardina con destino al consumo humano indirecto, derivados de la autorización de incremento de flota concedida mediante Resolución Directoral Nº 182-2000-PE-DNE, mientras que dicha empresa contribuyó con una embarcación pesquera, que se encontraba en proceso de construcción de 297,42 metros cúbicos de capacidad de bodega, denominada Ileña (pero manteniendo la titularidad de dicho bien en calidad de activo)”. “Que asimismo, en base a lo acordado en dicho contrato, se tiene que el asociante podía solicitar a su nombre, el correspondiente permiso de pesca de la aludida embarcación, y que la participación de cada parte contratante en los resultados netos del negocio es del 95% (asociante) y 5% (asociado); siendo además que los resultados netos del negocio se calculaban en base a los ingresos obtenidos por la
venta de pescado, deducidos los costos directos e indirectos en los que se hubiere incurrido y aplicados los impuestos de ley.” Que en la misma fecha, “la recurrente y Mauricio Huamán Chulla celebraron el contrato denominado “Acuerdo de Transferencia de Participación” (folios 3477 a 3479), en virtud del cual aquélla en su calidad de asociada, transfirió su participación en el aludido contrato de asociación en participación a favor de esta última persona, por la suma de US$ 446 130,0010, siendo que a su vez dicha contraprestación fue asumida por Corporation Enterprises S.A.C. Que se aprecia del addendum al citado contrato de 12 de octubre de 2001 (folios 3477 y 3476), que la contraprestación asumida por Corporation Enterprises S.A.C. fue compensada a su vez de manera simultánea, con la contraprestación de cargo de la recurrente según el contrato de compra venta de la embarcación pesquera Kosmil II, celebrado por ésta y la mencionada empresa el 25 de mayo de 2001”. “Que del análisis de la realidad de las operaciones efectuadas por la recurrente y en línea con lo establecido por este Tribunal en la Resolución Nº 08296-1-2004 al resolver un caso similar al de autos, se tiene que en los hechos lo que ocurrió realmente es que, a cambio de una contraprestación dineraria, la recurrente cedió temporalmente los derechos que le otorgaba su autorización de incremento de flota expedida a favor de Mauricio Huamán Chulla, efectuando, por lo tanto, una operación de prestación de servicios que se encuentra gravada con el Impuesto General a las Ventas”. RTF Nº 18351-4-2013
Que de las normas citadas fluye que al no tener los contratos de asociación en participación una contabilidad distinta a las de las partes que la integran, toda vez que el negocio que es materia de contrato es de cargo del asociante, no califican como sujetos del Impuesto a la Renta y corresponde al asociante la determinación del Impuesto a la Renta, criterio concordante con el establecido en la Resolución del Tribunal Fiscal N° 03199-3-2005 Que asimismo este Tribunal en la Resolución 00732-5-2002, ha establecido que corresponde al asociante registrar e su contabilidad los ingresos totales por las ventas y todos los gastos incurridos, de acuerdo con lo establecido por el precitado inciso k) del artículo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta, deduciendo como gasto las participaciones que entrega a sus asociados. Que la doctrina también confirma dicha posición, al señalar que no puede deducir los gastos en que incurre sobre los bienes afectados al contrato de asociación en participación, al señalar “considerando que el asociado percibiría del contrato renta desgravada, no podría deducir los gastos en que hubiere incurrido respecto de los bienes afectos al contrato, puesto que no contaría con renta bruta gravable contra la cual deducirlos”.
10 En el addendum del indicado acuerdo se aprecia que la recurrente y la empresa Corporation Enterprises S.A.C.
precisaron que la transferencia de participaciones se considerará efectuada y producirá efectos recientes en la fecha en que sea publicada en el diario oficial “El Peruano” la resolución directoral emitida por el Ministerio de Pesquería, en virtud a la cual se otorgara el permiso de pesca correspondiente a la extracción de anchoveta y sardina con destino al consumo humano indirecto a favor de la embarcación pesquera KOSMIL II. Asimismo se acordó que se facultaba a Corporation Enterprises S.A.C a negociar y transferir a terceros las indicadas participaciones.
“Que no correspondía hacer uso del crédito fiscal, ni hacer uso del gasto, que se originaron por concepto de pago de arrendamiento de máquinas tragamonedas, que aportó como consecuencia de los contratos asociativos suscritos” RTF Nº 14312-9-2013
Se confirma la apelada que declaró infundada la reclamación formulada contra unas resoluciones de determinación y unas resoluciones de multa giradas por el Impuesto General a las Ventas de octubre a diciembre de 2004 y febrero de 2005, y por la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178° del Código Tributario. Se señala que se mantiene el reparo al débito fiscal por cesión en uso del permiso de pesca que no fue gravado con el Impuesto General a las Ventas, toda vez que conforme a las cláusulas del contrato de asociación en participación y al convenio de transferencia de participación la recurrente recibió una contraprestación a cambio de permitir que otra empresa disfrute de los derechos que otorga la autorización de incremento de flota, y porque dicha operación constituye la prestación de un servicio prestado por la recurrente que se encuentra gravada con el Impuesto General a las Ventas. Se señala que el contrato de asociación en participación tiene como elemento constitutivo que el asociado participe de las utilidades del negocio, y que pierde su naturaleza cuando se elimina tal elemento con el convenio de transferencia de participación. RTF 05366-4-2014
Según se detectó en la fiscalización, las facturas de ventas evidenciaban que la actividad del contribuyente es el aporte de personal calificado para el negocio de transporte de carga por carretera de mercadería, tales como choferes calificados, técnicos, mecánicos, personal de mantenimiento, entre otros. Las adquisiciones eran alicates, baúles para herramientas, arcos de sierra, bolas con remolque, cable de batería, calibrador de válvulas, agua destilada, marcador de llantas, pistola neumática, llave para bajar llantas de repuesto, llave de pitón, mangueras suples de aire de neumático, dados hexagonales de impacto con incruste, medidor de aire, moladora chica, palanca corrediza, perno y tuerca, pinzas, refrigerante, conos de peligro, bomba de succión de aceite, kit de accesorios para válvulas, filtro de aceite, kit de frenos, grasa especial, chalecos color naranja fosforescentes, aceite de caja, aceite de motor, destornillador, tujeras de metal, separador de ruedas, termostato, filtro de aire, filtro de aceite, casco de protección, llantas, llave hexagonal, llave francesa, llave mixta, super corto, suple largo, 48 linternas y servicio de “encarpado” y guardianía de vehículos.
A efectos de acreditar la necesidad de adquirir los referidos bienes, y la utilización del servicio de encarpado y guardianía de vehículos, el contribuyente presentó guías de remisión así como un contrato de asociación en participación que celebró con otra empresa (asociante), y afirmó que los bienes tenían como finalidad ser aportados al asociante.
El Tribunal indica que de la revisión del contrato de asociación en participación se aprecia que el contribuyente tenía la condición de asociado motivo por lo cual no tenía obligación alguna de proveer de bienes al asociante sino que debía aportar su experiencia, cartera de clientes y personal calificado, y al contrario el asociante según contrato si debía aportar con unidades de transporte y con el mantenimiento de éstas, no habiéndose acreditado la vinculación de tales desembolsos y pagos con la generación de la renta gravada del contribuyente, incumpliéndose uno de los requisitos sustanciales establecido en el artículo 18 de la Ley del Impuesto General a las Ventas para el ejercicio del crédito fiscal.
Resalta el Tribunal que en caso el contribuyente en su calidad de asociado, y según su contrato, se hubiese obligado a aportar bienes tampoco podría hacer uso del crédito fiscal por la adquisición de estos, toda vez que según su criterio contenido en la Resolución RTF Nº 18351-4-2013 el negocio que es materia de contrato es de cargo del asociante y al corresponder a éste la determinación del Impuesto a la Renta, el asociado no puede deducir los gastos en que incurre sobre los bienes afectados al contrato de asociación en participación, siendo además que en doctrina se ha señalado que “considerando que el asociado percibiría del contrato de renta desgravada, no podría deducir los gastos en que hubiere incurrido respecto de bienes afectos al contrato, pues no contaría con renta bruta gravable contra la cual deducirlos”.
6. Conclusiones 1. Los contratos de asociación en Participación son aquellos contratos
en los que intervienen, por lo menos, dos sujetos. Uno de ellos quién es
el dueño del negocio, denominado asociante, permite que otro(s)
sujeto(s), denominado(s) asociado(s), a cambio de una determinada
contribución, participe en los resultados del negocio para que en
conjunto obtengan finalidades que le sean beneficiosas.
2. Es una característica sustancial a estos contratos que la gestión del
negocio se encuentra en cabeza del asociante y, por tanto, es el quién
de manera autónoma y directa dirige el negocio en marcha.
3. Respecto del tratamiento del IGV, los contratos de asociación en
participación no son considerados como contratos de colaboración
empresarial. En ese sentido, el tratamiento de ellos se efectuará en base
de las operaciones gravadas que realicen tanto el asociado y el
asociante entre ellos. Así, se encontrará gravada con el Impuesto la
cesión a título de propiedad del aporte realizado por el asociado al
asociante en tanto sea bien mueble. Cuando se trate de la cesión en uso
se encontrará gravada a título de servicios en tanto ambas partes sean
empresas vinculadas económicamente. Cabe precisar que aún no hay
un pronunciamiento uniforme en la jurisprudencia.
4. Respecto del tratamiento del Impuesto a la Renta, el asociante para
poder hallar la renta neta de tercera categoría es quién tendrá que
deducir el importe entregado al accionista como utilidad a manera de
deducción por cumplir con el requisito de causalidad.
Respecto del asociado, computará el ingreso por la participación en el
contrato como renta de tercera categoría sobre la cual tendrá que
tributar. Cabe precisar que aún no hay un pronunciamiento uniforme en
la jurisprudencia.
Modelo de un Contrato de Asociación en Participación
CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN
Conste por el presente documento el contrato de asociación en
participación, que celebran de una parte ____________, identificada con
R.U.C. N°______, inscrita en la partida electrónica N.º______del
Registro de Personas Jurídicas de _________, con domicilio en
__________, debidamente representada por su gerente general don
__________, identificado con D.N.I. N°________, con poderes inscritos
en el asiento _________ de la referida partida electrónica, a quien en lo
sucesivo se denominará EL ASOCIANTE; y, de otra parte _________,
identificada con D.N.I. N°________, con domicilio en __________, a
quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIADO; en los términos
siguientes:
PRIMERO
EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho privado constituida
bajo el régimen de la sociedad anónima, cuyo objeto social principal es
dedicarse a la industria de la ______________________.
En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del
______de ______de 20__, conforme al acta que se adjunta, ha decidido
participar en el negocio de la ____________ ___________, para lo cual
estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un
contrato de asociación en participación, facultando a su gerente general
para celebrar dicho contrato.
SEGUNDO
EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista,
manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el
negocio de EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae este
documento.
TERCERO
EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en
___________, inscrito en la partida electrónica Nº ______ del Registro
de la Propiedad Inmueble de ____________, en donde están descritos
sus linderos y medidas perimétricas.
Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos:
un automóvil marca ______, modelo ______, placa de rodaje ______; y
de las dos camionetas marca ______, modelo ________, placas de
rodaje __________ y __________, respectivamente.
CUARTO
Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio
descrito en la cláusula siguiente bajo la modalidad de asociación en
participación. En consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir en
uso los bienes de su propiedad descritos en la cláusula tercera del
presente contrato en favor de EL ASOCIANTE. Por su parte, en
contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a EL ASOCIADO
el porcentaje de las utilidades netas previsto en la cláusula sétima, en la
forma y oportunidad convenidas.
QUINTO
El negocio a desarrollarse por la asociación en participación consiste en
la fabricación y comercialización de
____________________________________________________
__________________________________________________________
______.
SEXTO
El presente contrato de asociación en participación es de duración
determinada. En ese sentido, el período de duración del presente
contrato es de ____los, contados a partir del _____de _______ de 20__
hasta el ___de ______del 20__.
SÉTIMO
En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441 de la Ley
General de Sociedades, las partes dejan constancia que el presente
contrato de asociación en participación no genera la creación de una
persona jurídica y tampoco tiene razón social ni denominación alguna.
En consecuencia, EL ASOCIANTE actuará en nombre propio en las
relaciones comerciales que se originen a propósito del presente contrato.
OCTAVO
Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferirá
solamente el uso de los bienes descritos en la cláusula segunda. En
consecuencia, deberán serles devueltos por EL ASOCIANTE a la
terminación del plazo de vigencia del contrato.
NOVENO
Las partes acuerdan que la participación de ambas, tanto en las
utilidades como en las pérdidas que arroje el negocio, será en forma
proporcional, correspondiéndole a cada uno el 50% por ambos
conceptos.
En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO
recibirá de EL ASOCIANTE el 50% de la utilidad neta obtenida en cada
ejercicio económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio
del negocio.
El pago de la retribución anteriormente referida, deberá hacerse
íntegramente en dinero y en un plazo no mayor de ___días hábiles de
aprobado el balance general de cierre de ejercicio del negocio, conforme
a lo dispuesto en la cláusula décimo octava.
DÉCIMO
Las partes convienen que, en caso de pérdidas u obligaciones frente a
terceros, EL ASOCIADO sólo responderá hasta por el monto de sus
aportes al negocio.
DÉCIMO PRIMERO
Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE
la gestión, administración y realización del negocio materia del presente
contrato. En tal sentido, EL ASOCIANTE deberá proceder con la
diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante.
DÉCIMO SEGUNDO
Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponderá a EL
ASOCIANTE cualquier vinculación económica que en el desarrollo del
negocio se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE actuará
en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al
adquirir créditos.
En consecuencia, queda convenido que no existirá relación jurídica
alguna entre los terceros y EL ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no
adquirirán derechos ni asumirán obligaciones frente a EL ASOCIADO ni
éste ante aquéllos.
DÉCIMO TERCERO
EL ASOCIANTE está obligado a informar periódicamente a EL
ASOCIADO acerca de la marcha del negocio materia del presente
contrato y a rendir cuentas sobre el mismo.
DÉCIMO CUARTO
EL ASOCIADO tendrá la facultad de fiscalización y control de los actos
de EL ASOCIANTE. En consecuencia, EL ASOCIADO tendrá derecho a
exigir se le muestren los estados financieros, cuentas, libros contables y
demás documentos que permitan conocer el estado real del
desenvolvimiento económico del negocio.
DÉCIMO QUINTO
Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo
consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podrá atribuir a otras
empresas o personas alguna participación en el presente contrato.
DÉCIMO SEXTO
Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del período de duración
del presente contrato, a no realizar en forma individual o a través de
terceros actividad empresarial idéntica o similar de la que es materia del
presente contrato.
DÉCIMO SÉTIMO
Igualmente, dentro del plazo de duración del contrato, EL ASOCIANTE
se obliga a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra
forma de reorganización societaria.
DÉCIMO OCTAVO
Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente
contrato deberá tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL
ASOCIANTE deberá contratar en un plazo no mayor a ____ días de
suscrito el presente documento, los servicios de un contador público
colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán
presentarse con un máximo de ____ días de terminado el ejercicio anual
del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte
contratante en un plazo no mayor de ___ días.
DÉCIMO NOVENO
Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo
previsto en la cláusula anterior y otros que se efectúen en el decurso del
negocio, serán asumidos únicamente por EL ASOCIANTE.
VIGÉSIMO
El incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo primera, décimo
tercera, décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y décimo octava,
constituirá causal de resolución del presente contrato, al amparo del
artículo 1430 del Código Civil. En consecuencia, la resolución se
producirá de pleno derecho cuando EL ASOCIADO comunique, por carta
notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta cláusula.
VIGÉSIMO PRIMERO
En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se
someten a lo establecido por las normas de la Ley General de
Sociedades, el Código Civil y demás del sistema jurídico que resulten
aplicables.
VIGÉSIMO SEGUNDO
Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto
jurídico, será resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los
Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cámara de
Comercio de Lima, a cuyas normas, administración y decisión se
someten las partes en forma incondicional, declarando conocerlas y
aceptarlas en su integridad.
En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la
ciudad de _______, a los ___ días del mes de ______ de 20__.
EL ASOCIANTE EL ASOCIADO
LOS CONSORCIOS
1. Introducción
Los contratos de consorcio a diferencia de los contratos de Asociación,
en donde la gestión del negocio solo se encuentra bajo la titularidad del
asociante; es un contrato asociativo en donde los miembros que se unen
al programa contractual, actúan de manera conjunta y, en base a
participaciones establecidas, en la dirección y ejecución de un negocio a
cambio de percibir rentabilidad económica.
Es de sumo evidente, la manera en cómo se va modificando las figuras
contractuales para que vayan en consonancia con los cambios sociales
que producen la vida del hombre en su interacción. Es en ese sentido,
se enrumba el derecho para poder regular actividades en función a
intereses de los sujetos de Derecho.
Nace la regulación de los consorcios y con ello, el interés por parte del
Fisco de interpretar su realidad económica de modo que puedan ser
operaciones susceptibles de gravamen en aras del interés general.
2. Definición
Los Consorcios son contratos asociativos cuya regulación comercial se
encuentra expresada en la Ley General de Sociedades.
Al igual que los contratos de Asociación en Participación, la naturaleza
de estos contratos es de carácter contractual cuya causa está destinada
a la vinculación de dos o más sujetos con la finalidad de obtener
beneficios comunes en función a sus intereses comerciales.
El artículo 445º de la Ley General de Sociedad, establece que son
contratos de Consorcio:
Artículo 445º.- Contrato de Consorcio
Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propósito de obtener un beneficio económico manteniendo cada una su
propia autonomía.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades
propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha
comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del
consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato.
Se desprende de lo señalado por la norma que un contrato de consorcio
es aquel en el que participan por lo menos dos sujetos. Uno que
denominaremos consorciante y otro que denominaremos
consorciado, los cuales participarán de modo activo en un determinado
negocio, es decir, ambos gestionan el mismo, de modo que obtengan
réditos económicos al finalizar su actividad.
Señala Navarro Palacios11, resulta evidente pues que, la participación
activa de todos los consorciados en la gestión de la empresa, va a
provocar que este tipo contractual se caracterice por ser totalmente
abierto al conocimiento del público, oponiéndose diametralmente al
carácter secreto del contrato de Asociación en Participación, aspecto
11 Navarro Palacios, Indira. Ibíd. Pág. 102
que generará una serie de características especiales, las cuales se
detallarán a continuación:
3. Características
Los Contratos de Consorcio poseen las siguientes características:
1. Es un contrato y no una sociedad
Una característica fundamental de todo contrato de colaboración
empresarial es que los mismos carecen de personalidad jurídica, por
lo que no nos encontramos frente a una sociedad sino ante un
contrato en donde los sujetos intervinientes manifiestan su voluntad
de celebrarlo de modo de que se creen, modifiquen o extingan
situaciones jurídicas determinadas que afecten su esfera jurídica
2. Cada consorciado es autónomo y actúa en nombre propio
A diferencia de los contratos de asociación en participación, en
donde el asociante es aquel que tiene la gestión del negocio y por
tanto la responsabilidad respecto a terceros, en el caso de los
consorcios hay una participación activa de cada uno de los miembros
del consorcio quienes se vinculan de acuerdo a lo estipulado en las
cláusulas contractuales , así como se vinculan individualmente con
terceros en el desempeño de la actividad que le corresponde en el
consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones a título
particular.
En ese sentido, cuando el consorcio contrate con terceros, la
responsabilidad será solidaria entre los miembros del consorcio sólo
si así se pacta en el contrato o lo dispone la Ley.
3. Participación en las Utilidades
En la normativa societaria al respecto no se ha establecido límites
respecto a la participación en las utilidades del negocio. Sin
embargo, se establece que dicho régimen debe de estipularse en el
contrato y que es su defecto se entenderá que es en partes iguales.
4. Sobre la afectación de bienes
Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento
de la actividad a que se han comprometido, continúan siendo de
propiedad exclusiva de ellos. La adquisición conjunta de
determinados bienes se regula por las reglase de la copropiedad,
como bien lo estipula el artículo 446 de la Ley General de
Sociedades.
4. Tratamiento Tributario
4.1 Tratamiento sobre el Impuesto General a las Ventas
Consorcios con contabilidad independiente
El consorcio, como lo hemos definido, es un contrato asociativo y por
tanto un contrato de colaboración empresarial de acuerdo a cómo lo
establece el inciso 3. del artículo 4º del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas.
El artículo señala lo siguiente:
Se entiende por Contrato de Colaboración Empresarial a los contratos
de carácter asociativo celebrados entre dos o más empresas, en los que
las prestaciones de las partes sean destinadas a la realización de un
negocio o actividad empresarial común, excluyendo a la asociación en
participación y similares.
Se reconoce normativamente, además, que los contratos de
colaboración empresarial, es decir, los consorcios, joint ventures u otras
formas de contratos de colaboración empresarial; son contribuyentes del
impuesto en tanto lleven contabilidad independiente, de acuerdo a las
normas que estipulan en el reglamento.
En ese sentido, los contratos de colaboración empresarial son una
entidad distinta de los miembros que la conforman y por consiguiente, el
contrato será contribuyente del impuesto por las operaciones gravadas
que realice, es decir, por todas aquellas que se encuentran expresadas
en el artículo 1º de la Ley:
i) Venta de bienes muebles en el país
ii) prestación o utilización de servicios en el país,
iii) Los Contratos de Construcción
iv) la primera venta de bienes inmuebles que realicen los constructores
de los mismos,
v) la importación de bienes.
Cabe resaltar que en función a lo anterior, las operaciones entre el
contrato y sus integrantes se consideran operaciones entre entidades
distintas y por tanto, mientras que se genere uno de los hechos descritos
arriba como hipótesis de incidencia, nacerá la obligación de pagar el
tributo al Fisco.
Lo descrito líneas arriba se condice con lo expresado por el artículo 5º
numeral 10 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, el cual señala:
Los contratos de colaboración empresarial que lleven contabilidad
independiente serán sujetos del Impuesto, siéndoles de aplicación,
además de las normas generales, las siguientes reglas:
a) La asignación al contrato de bienes, servicios o contratos de
construcción hechos por las partes contratantes son operaciones con
terceros; siendo su base imponible el valor asignado en el contrato, el
que no podrá ser menor a su valor en libros o costo del servicio o
contrato de construcción realizado, según sea el caso.
b) La transferencia a las partes de los bienes adquiridos por el
contrato estará gravada, de calificar en los supuestos establecidos en el
artículo 1 de la Ley del IGV, siendo su base imponible el valor en libros.
c) La adjudicación de los bienes obtenidos y/o producidos en la
ejecución de los contratos, está gravada con el Impuesto, siendo la base
imponible su valor al costo.
Por otro lado, cabe indicar que la regulación actual que recibe los
contratos de asociación en participación se encuentra diferenciada con
respecto de aquellos que no llevan contabilidad independiente.
Consorcios sin contabilidad independiente
Tratándose de este tipo de contratos, donde la regla general es que los
contratos cuenten con vencimientos a plazos menores a tres años,
comunica SUNAT el hecho, dentro del plazo de cinco días hábiles
siguientes a la fecha de suscripción del contrato. Siendo que a diferencia
de lo que pasa en los contratos de consorcio con contabilidad
independiente, este tipo de contrato no es considerado como
contribuyente del Impuesto a la Renta ni del IGV.
En estos casos se establece en el artículo 2º de la Ley del IGV, el cual
versa sobre las operaciones no gravadas con el impuesto una serie de
operaciones realizadas con motivo a operaciones que realicen los
contratos de colaboración empresarial que no llevan contabilidad
independiente respecto de sus miembros, los cuales no se encontrarán
gravados con el Impuesto General a las Ventas.
Las operaciones son las siguientes:
- La adjudicación a título exclusivo a cada parte contratante de bienes
obtenidos por la ejecución de los contratos de colaboración
empresarial, en base a su proporción contractual, siempre que el
objeto del contrato, haya sido la obtención o producción común de
bienes para que posteriormente fueran repartidos a las partes
intervinientes del contrato.
- La asignación de recursos, bienes, servicios y contratos de
construcción que efectúen las partes contratantes para la ejecución
del negocio u obra en común. Esta asignación expresa debe de
constar en el contrato como la realización del objeto de la vinculación
contractual a través del contrato de colaboración
- La atribución, que realice el operador de aquellos contratos de
colaboración empresarial de los bienes tangibles e intangibles,
servicios y contratos de construcción adquiridos para la ejecución del
negocio, objeto del contrato, en la proporción que corresponda a
cada parte contratante; en tanto se trate de bienes comunes.
En este aspecto es importante determinar que debe de encontrarse
plasmado de manera expresa en el contrato, la proporción de gastos
que cada parte asumirá así como la atribución de adquisiciones
comunes.
Con respecto al Crédito Fiscal, debemos de delimitar que al ser los
consorcios considerados como sujetos distintos de sus miembros, los
mismos podrán ejercer el crédito fiscal respecto de los bienes, servicios,
contratos de construcción adquiridos a fin de realizar el objeto del
contrato en función a las operaciones gravadas con el impuesto.
Así, señala Walker Villanueva12 que en el Consorcio en el que una de las
partes haga la función de operador, el crédito fiscal registrado en la
contabilidad de este último, deberá atribuirse a cada parte contratante,
según la participación establecida en el contrato a efectos de que estas
ejerzan el derecho al crédito fiscal.
Para estos efectos, debemos de trasladarnos al numeral 9 del artículo 6º
del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas. Se señala:
9. UTILIZACIÓN DEL CRÉDITO FISCAL EN CONTRATOS DE
COLABORACION EMPRESARIAL QUE NO LLEVEN
CONTABILIDAD INDEPENDIENTE
Para efecto de lo dispuesto en el octavo párrafo del artículo 19 del
Decreto el operador del contrato efectuará la atribución del Impuesto
de manera consolidada mensualmente.
12 Villanueva Gutiérrez, Walker. Ibid. Pág. 590.
El operador que realice la adquisición de bienes, servicios, contratos
de construcción e importaciones, no podrá utilizar como crédito fiscal
ni como gasto o costo para efecto tributario, la proporción del
Impuesto correspondiente a las otras partes del contrato, aun cuando
la atribución no se hubiere producido.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores es de aplicación en el caso del
último párrafo del literal d) del numeral 1 del Artículo 2º.
4.2 Tratamiento sobre el Impuesto a la Renta
Consorcio con contabilidad independiente
El artículo 14 de la LIR, menciona que son contribuyentes del impuesto
las personas naturales, las sucesiones indivisas, las asociaciones de
hecho de profesionales y similares y las personas jurídicas, en cuyo
literal k) establece que son personas jurídicas y por tanto contribuyentes
del impuesto, las sociedades irregulares previstas en el Artículo 423 de
la Ley General de Sociedades; la comunidad de bienes; joint ventures,
consorcios y otros contratos de colaboración empresarial que lleven
contabilidad independiente de la de sus socios o partes contratantes.
De esta forma, se observa que los consorcios serán contribuyentes para
efectos del impuesto a la renta, siempre que lleve contabilidad
independiente.
De ello se entiende, que la Ley del Impuesto a la Renta considera al
consorcio como sujeto distinto a sus partes contratantes, estando afecta
al impuesto a la renta; pero esto no fue así hasta después de la
modificatoria de la Ley Nº 27034. Antes de la modificatoria que realizo
la mencionada Ley, los contratos de consorcio con o sin contabilidad no
constituían personas jurídicas para efectos del impuesto.
Consorcios sin contabilidad independiente.
Como se vio anteriormente, el artículo 14 de la Ley del Impuesto a la
Renta, establece que son contribuyentes para efecto de ese impuesto
los consorcios que lleven contabilidad independiente; en ese sentido
surge la pregunta ¿qué pasa con los consorcios que no puedan llevar
contabilidad independiente?
Para efectos de absolver a este cuestionamiento, nos remitimos al
artículo 65 de la LIR el cual precisa que, las sociedades irregulares
previstas en el Artículo 423 de la Ley General de Sociedades;
comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y demás contratos de
colaboración empresarial, perceptores de rentas de tercera categoría,
deberán llevar contabilidad independiente de las de sus socios o partes
contratantes.
Nótese, que la LIR utiliza el término “deberán”, siendo esto con claridad,
una obligación de llevar contabilidad independiente a los consorcios.
Sin embargo, la mima norma establece dos excepciones a esta
obligación en los siguientes casos:
1. Tratándose de contratos en los que por la modalidad de la
operación no fuera posible llevar la contabilidad en forma
independiente, la contabilidad del consorcio podrá ser llevada de
dos formas excluyentes entre sí:
Cada parte contratante podrá contabilizar sus operaciones.
Una de ellas podrá llevar la contabilidad del contrato.
En ambos casos se debe solicitar autorización a la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT,
quien la aprobará o denegará en un plazo no mayor a quince días.
De no mediar resolución expresa, al cabo de dicho plazo, se dará
por aprobada la solicitud. Quien realice la función de operador y
sea designado para llevar la contabilidad del contrato, deberá
tener participación en el contrato como parte del mismo.
2. Tratándose de contratos con vencimiento a plazos menores a tres
años, la contabilidad del consorcios podrá ser llevada de dos
formas excluyentes entre sí:
Cada parte contratante podrá contabilizar sus operaciones
Una de ellas podrá llevar la contabilidad del contrato.
Debiendo a tal efecto, comunicarlo a la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria - SUNAT dentro de los
cinco días siguientes a la fecha de celebración del contrato.
De esta forma, dando respuesta a la primera interrogante, podremos
decir que cuando los consorcios no puedan llevar contabilidad
independiente, ya sea porque la modalidad de la operación no fuera
posible llevar la contabilidad en forma independiente, o porque se esté
ante un consorcio con vencimiento a plazos menores a tres años, se
entenderá que las partes o una de las partes podrá llevar del contrato.
Visto de esta forma, surge la pregunta ¿A quién se le debe imputar los
ingresos, que se obtiene de un contrato de consorcio, cuando la
contabilidad del contrato lo lleve una o ambas partes contratantes?
Para responder a esta interrogante nos remitimos al artículo 14 de la
LIR, el cual precisa lo siguiente:
“Articulo 14.- Son contribuyentes del impuesto las personas
naturales, las sucesiones indivisas, las asociaciones de hecho de
profesionales y similares y las personas jurídicas. También se
considerarán contribuyentes a las sociedades conyugales que
ejercieran la opción prevista en el Artículo 16 de esta ley.
(…)
En el caso de las sociedades irregulares previstas en el Artículo
423 de la Ley General de Sociedades, excepto aquellas que
adquieren tal condición por incurrir en las causales previstas en
los numerales 5 y 6 de dicho artículo; comunidad de bienes; joint
ventures, consorcios y demás contratos de colaboración
empresarial que no lleven contabilidad independiente, las rentas
serán atribuidas a las personas naturales o jurídicas que las
integran o que sean parte contratante”
De ello se entiende que, cuando el consorcio no lleva contabilidad
independiente, el consorcio no será contribuyente sino lo serán las
partes (personas naturales o jurídicas) que la conforman; esto quiere
decir que, cuando se genere rentas (ingresos) productos de los
mencionados contratos de consorcio, estas rentas serán imputados a las
partes del contrato, a pesar que no se acrediten que dichas rentas hayan
ingresado en las cuentas de las partes. Así también, los socios del
consorcio pueden sustentar porcentajes de gastos o costos de acuerdo a
lo establecido en el contrato.
En consecuencia, el que tiene que realizar el pago a cuenta serán las
partes del contrato de consorcio cuando este no tenga contabilidad
independiente.
5. El documento de atribución y el registro auxiliar en los contratos
de colaboración empresarial sin contabilidad independiente
Como ya lo habíamos mencionado, en caso el contrato de consorcio se lleve sin contabilidad independiente, se deberá nombrar un operador. En este tipo de consorcio, el operador juega un rol trascendente, ya que será el contratante encargado de llevar la contabilización de las operaciones, y en su oportunidad de emitir el documento de atribución correspondiente. La relevancia principal de este “documento” radica en que el operador facilitará a los demás contratantes poder sustentar el porcentaje de crédito fiscal del IGV, gasto o costo para fines tributarios que les corresponda a cada uno y también cuando distribuya ingresos, de acuerdo a lo establecidos en los artículos 2 y 3 de la Resolución de Superintendencia N° 022-98-SUNAT El operador deberá llevar un Registro Auxiliar por cada contrato o sociedad de hecho, en el que se anotarán mensualmente los comprobantes de pago y las declaraciones
únicas de importación que den derecho al crédito fiscal, gasto o costo para efecto tributario, así como el documento de atribución correspondiente. La atribución a cada uno de los partícipes que integran el contrato de consorcio sin contabilidad independiente deberá ser anotada en el Registro Auxiliar en el periodo tributario al que correspondan las adquisiciones del contrato o sociedad de hecho.
6. Informes de la Administration Tributaria
INFORME N° 196-2004-SUNAT/2B0000
1. La transferencia de bienes y la prestación de servicios que las partes
contratantes (empresas) de un contrato de consorcio que lleva
contabilidad independiente, realizan a favor de éste, se encuentran
gravadas con el IGV.
Asimismo, las rentas generadas por dichas operaciones se encuentran
gravadas con el Impuesto a la Renta.
2. Las partes contratantes de un consorcio que lleva contabilidad
independiente, están obligadas a emitir comprobantes de pago cuando
transfieran bienes o presten servicios a favor de dichos consorcios.
3. Los consorcios que llevan contabilidad independiente se consideran
vinculados con cada una de sus partes contratantes, por lo que les
resulta aplicable el numeral 4 del artículo 32° del TUO de la Ley del
Impuesto a la Renta, en los términos contemplados en el artículo 32°-A
del citado TUO.
Tratándose de transferencias de bienes y prestación de servicios que
figuran como obligación expresa para la realización del objeto del
consorcio, la base imponible para efecto del IGV es el valor asignado en
el contrato, el que no podrá ser menor a su valor en libros o costo del
servicio o contrato de construcción realizado, según sea el caso.
4. Por las operaciones realizadas con sus partes contratantes, los referidos
consorcios pueden deducir el gasto correspondiente para el Impuesto a
la Renta así como utilizar el crédito fiscal para el IGV; siempre que se
cumplan los requisitos que las normas de la materia exijan para tales
efectos.
INFORME N.° 165-2009-SUNAT/2B0000
1. Los consorcios que lleven contabilidad independiente de la de sus partes contratantes deben inscribirse en el RUC, conforme a lo señalado en la Resolución de Superintendencia N.° 210-2004/SUNAT.
2. Por el contrario, los consorcios que no llevan contabilidad independiente están impedidos de inscribirse en el RUC, sin perjuicio que tal obligación recaiga sobre sus partes contratantes.
3. Los consorcios que llevan contabilidad independiente de la de sus partes contratantes deben emitir el comprobante de pago respectivo por las operaciones que realicen. En ese sentido, tratándose de consorcios que no llevan contabilidad independiente y en los que cada parte contratante contabiliza sus operaciones, los sujetos obligados a emitir el comprobante de pago son, precisamente, cada una de las partes contratantes en su calidad de contribuyentes.
INFORME N.° 013-2014-SUNAT/4B0000
El Operador, por su calidad de tal, se encuentra obligado a llevar el Registro Auxiliar al
que se refiere el artículo 8° de la Resolución de Superintendencia N.° 022-98/SUNAT;
y, sin perjuicio de la obligación de llevar los demás libros y/o registros contables que le
corresponda de conformidad con lo establecido por el artículo 65° de la Ley del
Impuesto a la Renta y demás disposiciones emitidas por SUNAT sobre la materia, en
su condición de perceptor de rentas de tercera categoría. 2. El Registro Auxiliar al que
se refiere el artículo 8º de la Resolución de Superintendencia N.º 022-98-SUNAT, es
un registro vinculado a asuntos tributarios; en tal sentido, el Operador deberá cumplir
con la obligación de legalizarlo conforme a lo establecido por el numeral 2.1 del
artículo 2º de la Resolución de Superintendencia N.º 234-2006/SUNAT. 3. El
establecimiento permanente en el país de una empresa constituida en el exterior no
está obligado a emitir comprobantes de pago por las actividades u operaciones que le
generan rentas de fuente extranjera.
INFORME N.° 018-2014-SUNAT/4B0000
En relación con el requisito sustancial para ejercer el derecho al crédito fiscal previsto
en el inciso b) del artículo 18° del TUO d e la Ley del IGV:
1. Cumplen con dicho requisito aquellas adquisiciones o importaciones destinadas
directa o inmediatamente a operaciones por las cuales se deba pagar el Impuesto.
2. No cumplen con el requisito establecido en el mencionado inciso aquellas
adquisiciones o importaciones cuyo destino directo o inmediato sea una operación por
la que no se deba pagar el Impuesto, aun cuando se destinen de manera indirecta o
mediata a una operación por la que sí se deba pagar el tributo.
3. El sujeto que aporta bienes importados a un contrato de colaboración empresarial
sin contabilidad independiente, y que a través de dicho contrato realice directa e
inmediatamente operaciones gravadas con el IGV, habrá cumplido con el requisito
previsto en el inciso b) del artículo 18° del TUO de la Ley del IGV.
INFORME N.° 065-2014-SUNAT/5D0000
Los consorcios sin contabilidad independiente no están comprendidos, como tales,
dentro de los alcances de la Ley de Amazonía y, por tanto, por las actividades que
desempeñan no cuentan con el beneficio de exoneración del IGV previsto en el
numeral 13.1 del artículo 13° de dicha Ley. Ello, sin perjuicio que las operaciones
gravadas con dicho Impuesto que, de manera conjunta realizan sus partes
contratantes, puedan gozar de tal exoneración en la medida que todas ellas cumplan
con los requisitos señalados en la Ley de Amazonía.
INFORME N.° 012 -2016-SUNAT/5D0000
Tratándose de contratos de consorcio con vencimiento a plazos menores a tres (3)
años, en los que se acuerda no llevar contabilidad independiente de la de sus partes
contratantes, y que fueron modificados con posterioridad al inicio de las actividades,
acordándose que, a partir de la referida modificación, lleven contabilidad
independiente; no es posible que, por las operaciones realizadas con anterioridad a tal
modificación, el consorcio emita el comprobante de pago respectivo
7. Resoluciones del Tribunal Fiscal
RTF de observancia obligatoria N° 12591-5-2012
Los contratos de consorcio que llevan contabilidad independiente a la de sus partes
contratantes no cuentan con capacidad para ser parte en procedimiento
administrativos tributarios que no están relacionadas con obligaciones respecto de las
que se les considera deudores tributarios.
RTF de observancia obligatoria N° 10885-3-2015
Los contratos de consorcio que llevan contabilidad independiente a la de sus partes
contratantes no son contribuyentes respecto de las aportaciones a ESSALUD ni
pueden ser considerados agentes de retención respecto de las aportaciones a la ONP.
Ello se debe a que los referidos contratos no han sido señalados expresamente por las
normas que regulan las mencionadas aportaciones como sujetos de derechos y
obligaciones respecto de éstas.
8. Conclusiones
1. Respecto del Impuesto General a las Ventas, los consorcios con contabilidad
independiente son considerados sujetos del impuesto y por tanto sus
operaciones con los miembros integrantes se encontrarán gravados con el
Impuesto en tanto se desarrollen las actividades gravadas señaladas en el
artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las Ventas.
2. En el caso de los consorcios sin contabilidad independiente, las operaciones
de atribución de bienes comunes no se encontrarán gravados con el Impuesto
en tanto se cumplan los requisitos establecidos en los incisos m). n) y o) del
artículo 2º de la Ley del Impuesto General a las Ventas.
3. El consorcio sin contabilidad independiente no será contribuyente del
impuesto a la renta y tampoco del impuesto general a las ventas.
4. Las rentas que se obtienen producto de un contrato de consorcio con
contabilidad independiente serán imputadas a las personas naturales y/o
jurídicas que la conforman.
LOS JOINT VENTURES
1. Introducción
A lo largo de los años, la economía va tomando un giro más dinámico y más
competitivo, esto hace que las empresas busquen maneras de ir acorde con el
aceleramiento de la economía y la competitividad. Es en este contexto de
globalización y creación de mercados mundiales, que se crean los joint
venture, que es una modalidad de colaboración empresarial el cual ha sido
creado por los empresarios para no quedar fuera de los negocios y para
mantener la competitividad en el mercado económico.
A pesar de que la economía mundial se ha ido desarrollando a pasos
agigantados, y con ella el aumento de los Joint venture, la legislación de
nuestro país, específicamente la Ley General de Sociedades, no ha establecido
una regulación propia para esta modalidad de colaboración empresarial; sin
embargo, al revisar las normas tributarias de IGV e Impuesto a la renta
encontramos que se hace mención al Joint venture, por ello, por ende se hace
vital el estudio de esta forma de vinculación empresarial.
2. Definición:
El Joint Venture, es conocido como empresa de riesgo compartido, empresa
con participación, empresa conjunta o co-inversión de riesgo.
Es Joint Ventures es una forma de cooperación empresarial entre dos o más
empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integración y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propósitos
comunes, para realizar proyectos o un negocio específico para obtener
beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
También se puede entender que el Contrato de Joint venture es “un
instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en
la búsqueda de rentabilidad y correlativa reducción de riesgos, en el que las
partes se juntan con el criterio de coparticipación que asume las más diferentes
formas y matices. No existe, una definición exacta de y final de este contrato,
sino que hay varios conceptos del mismo según sean las modalidades que
aparezcan en su concentración. Pero sin duda coincidimos con quienes
señalan que se trata de un instrumento destinado a establecer o fortalecer
vínculos entre empresas que buscan un propósito en común, destinado a poner
en marcha un negocio o modernizar uno que ya existe.”13
3. Clases
Por la nacionalidad de las partes 13 Luis Alberto Araoz Villana y Andrés Ramírez-Gastón Seminario citando a Max Arias Schreiber, Los contratos de Colaboración empresarial y de asociación en participación celebrados entre partes domiciliadas en el país: su tratamiento tributario en la Ley del Impuesto a la Renta y la Ley del Impuesto general a las ventas, Revista Derecho y sociedad, Lima, pagina 248.
1. Joint Ventures Nacional: Son las creadas por socios de la misma
nacionalidad y dentro de su país de origen.
2. Joint Venture Internacional: Son las creadas por socios de diferentes
nacionalidades. En cuyo caso, el socio local el que tenga el domicilio
social en el país donde se instale la Joint Venture.
Por el desempeño de los socios
1. Joint Venture con un socio Dominante: Significa que el emprendimiento
está básicamente controlado o dominado por el socio, que juega un rol
activo, es el que dirige y administra el negocio y se beneficia; mientras
que el otro socio tiene un rol pasivo, es el que solo invierte
económicamente y se beneficia.
2. Joint Venture de Administración y Operación Compartida: Significa que
ambos socios juegan un rol activo en la administración y gerenciamiento
de la empresa.
3. Joint Venture Independientes: Significa que ninguno de los socios juega
un rol activo. El papel fundamental en el proceso de toma de decisiones,
y en la administración y operación de la empresa o el proyecto, recae en
manos de un gerente general, que habitualmente no proviene de
ninguno de los socios.
Por la creación de una nueva entidad jurídica
1. Joint Venture Societaria: Es una organización empresarial en donde las
partes acuerdan dar origen a una nueva entidad o a una nueva sociedad
distinta a las partes contratantes, conservando cada parte su
individualidad.
2. Joint Venture Contractual: Consiste en una relación contractual donde
las partes se asocian sin constituir una nueva persona jurídica; es decir
no se crea una sociedad.
4. Características
Autonomía: por la autonomía se debe entender que el joint venture no
depende de otros contratos para que pueda existir.
Informalidad: en la legislación peruana para que se origine y tenga validez, el
joint venture, no requiere formalidad alguna, siendo un contrato ad
probationem. Sin embargo, por seguridad jurídica se realiza por escrito
debido a la complejidad y magnitud del negocio.
Atipicidad: en el Perú el joint venture es un contrato atípico; porque, no ha
sido legislado en la Ley General de sociedades (LGS), la norma que regula
los contratos asociativos; sin embargo, dicho contrato ha sido
regulada de forma expresa a nivel de las normas sectoriales. Así, es el
caso de la legislación de la actividad minera y la pesquera.
Relación de lealtad: La lealtad es un elemento característico en este tipo de
contratos, en donde una parte emprende el negocio común basada en la
confianza que le inspira la otra, lo que implica que ambas se deben el mayor
deber de lealtad para que el contrato de Joint venture cumpla sus fines
satisfactoriamente.
Ausencia de personería jurídica: cada parte contratante en el joint venture
conserva su individualidad ya que, mediante este contrato las partes no
tienen por objeto conformar una nueva persona jurídica sino más bien
participar cooperando en un negocio determinado conservando cada una su
independencia para así continuar realizando los negocios que tenían antes
del joint venture o también involucrarse en otros.
Onerosidad: los socios de los Joint venture buscan mutuamente la obtención
de beneficios económicos; sin embargo, la doctrina hoy en día refiere que
éstos pueden tener también fines de carácter científico, tecnológico,
educacionales, de asistencia, entre otros.
Contribución de los ventures: las partes contratantes unen sus bienes,
intereses, habilidades y riegos para que éstos sirvan y se utilicen en
conseguir los fines del negocio común que se va emprender. Al no
constituirse un sujeto nuevo de derecho, el joint venture no cuenta con un
patrimonio propio debido a la ausencia de personalidad jurídica y por tanto,
lo que surge es un estado de comunidad de intereses que es afectado
durante el tiempo que dure el negocio. “Respecto a los bienes que adquiere
a nombre del joint venture, se crea una relación de copropiedad entre las
partes”14. Sin embargo, para efectos de la Ley del
Impuesto la Renta, los Joint ventures son consideras personas jurídicas,
siempre que cumpla con determinadas características, las cuales se
señalaran más adelante.
Beneficio económico común: las partes contratantes se asocian para llevar
a cabo un negocio específico y concreto que les beneficie a ambos.
Control conjunto: el control conjunto del joint venture corresponde a todas las
partes cabiendo la posibilidad de que una parte pueda asumir mayor
responsabilidad en la dirección, gestión y administración por delegación de
otra.
5. Diferencias entre el Joint venture y el consorcio.
Si nos remitimos a la Ley N° 26887-Ley General de Sociedades,
encontraremos que esta norma legal, en su artículo 438 precisa que “Se
considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participación e integración en negocios o empresas determinadas, en interés
14 TALLEDO MAZÚ, Cesar Talledo, Asociación en participación: el consorcio y el Joint venture: Aspectos contractuales y tributarios, Página 35.
común de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona
jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto a inscripción en el Registro” y
por la definición dada para el Joint venture, se entiende entonces, que dentro
del articulo antes glosado está incluida la definición de los Joint venture, por lo
cual podríamos entender que los contratos de Joint venture es una forma de
clasificación del contrato de consorcio; así también, lo entiende la mayor parte
de la doctrina. Sin embrago, Walker Villanueva, menciona “Así tenemos dos
modalidades de Joint Ventures: uno típico, en el cual se desarrolla un actividad
en común y uno atípico, en el cual se complemente actividades empresariales,
sin que ello signifique el desarrollo de una actividad común.
El legislador a querido llamar al segundo como consorcio, quizá porque no
implica una actividad en común, en tanto que el primero se denomina como
contrato de riesgo compartido (o simplemente joint Venture)”15
Por su parte César Talledo Mazú menciona que el Joint venture tendrá
sus propias características que las distingue de los consorcios, las cuales son:
“El proyecto desarrollado no necesariamente consiste en la explotación de un
negocio o empresa. Puede consistir en una actividad desarrollada a favor de
las propias partes para alcanzar un resultado que sea aprovechable por cada
una de ellas en la realización de sus negocios individuales. Por ejemplo,
actividad de pesca; de exploración y explotación minera. etc.
La participación de una o más partes, aun en el caso que la actividad
consista en la explotación de un negocio o empresa puede no ser activa ni
directa. Su colaboración puede reducirse a proporcionar recursos dinerarios
para financiar el proyecto.
La administración del proyecto y la representación conjunta de las partes frente
a terceros corre a cargo de un operador, que puede ser una de las partes o un
tercero. Corresponde al operador el manejo logístico, financiero, presupuestal,
administrativo, contable etc. del proyecto (siendo así su rol más protagónico
que el del gerente del consorcio). Todo ello sin perjuicio de los mecanismos de
control por las partes que establezca el contrato.
Las partes se vinculan con terceros a través del operador que ejerce la
representación del joint venture.
La adquisición de bienes a nombre del joint venture para el desarrollo del
proyecto suele ser un rubro de inversión importante.”
6. Tratamiento tributario
6.1 Tratamiento sobre el Impuesto General a las Ventas
15 VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker, Tratado del IGV Regímenes general y especialidades, Pacifico editores, Lima, 2014; pagina 588.
Operaciones que realiza el joint venture con contabilidad
independiente
Ley del Impuesto General a las ventas en el inciso 9.3 del artículo 9º
precisa que son contribuyentes de este impuesto la comunidad de
bienes, los consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de
colaboración empresarial, que lleven contabilidad independiente, de
acuerdo con las normas que señale el Reglamento.
En consecuencia, los joint venture son sujetos del impuesto siempre
que lleven contabilidad independiente al igual que en caso del
Impuesto a la renta.
Entonces, los joint ventures que llevan contabilidad independiente
será contribuyente del impuesto por las actividades descritas en
artículo 1 de la Ley de IGV; esto es, venta en el país de bienes
muebles, la prestación o utilización de servicios en el país, los
contratos de construcción, la primera venta de inmuebles que
realicen los constructores de los mismos y la importación de bienes.
Así, en el inciso 10 del artículo 5 de la Ley de IGV se establece que
Los contratos de colaboración empresarial (en donde se encuentra
los joint venture) que lleven contabilidad independiente serán sujetos
del Impuesto, siéndoles de aplicación, además de las normas
generales, las siguientes reglas:
a) La asignación al contrato de bienes, servicios o contratos de
construcción hechos por las partes contratantes son
operaciones con terceros; siendo su base imponible el valor
asignado en el contrato, el que no podrá ser menor a su valor
en libros o costo del servicio o contrato de construcción
realizado, según sea el caso.
De esto se deduce que, cuando las partes del contrato asignen,
bienes, servicios o contratos de construcción a favor del
contrato, la Ley de IGV considera al contrato de joint ventures
como un tercero, distinto a las partes contratante y dicha
operación estará gravada con IGV.
b) La transferencia a las partes de los bienes adquiridos por el
contrato estará gravada, siendo su base imponible el valor en
libros.
Esto quiere decir que al obtenerse bienes producto del contrato
de joint venture y estos a su vez se transfieran a las partes que
forman el contrato, esta operación estará gravada con IGV,
porque se considera al joint venture como un tercero; es decir,
la operación se entiende como realizada entre dos partes
diferentes y por tanto gravada con el impuesto a las ventas. En
cuyo caso la base imponible será el valor en libros de dichos
bienes transferidos.
c) La adjudicación de los bienes obtenidos y/o producidos en la
ejecución de los contratos, está gravada con el Impuesto,
siendo la base imponible su valor al costo.
Operaciones que realiza el joint venture sin contabilidad
independiente
En relación a los joint ventures que no tengan contabilidad
independiente, el literal m) del artículo 2 de ley de IGV menciona
que no están gravados con IGV la adjudicación a título exclusivo a
cada parte contratante, de bienes obtenidos por la ejecución de los
contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad
independiente, en base a la proporción contractual, siempre que
cumplan con entregar a la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria - SUNAT la información que, para tal
efecto, ésta establezca.
A su vez, del literal n) del artículo 2 de la norma antes acotada
manifiesta que, no están gravadas con el impuesto, la asignación
de recursos, bienes, servicios y contratos de construcción que
efectúen las partes contratantes de joint ventures, que no lleven
contabilidad independiente, para la ejecución del negocio u obra en
común, derivada de una obligación expresa en el contrato, siempre
que cumpla con los requisitos y condiciones que establezca la
SUNAT.
Por lo antes descrito, podemos concluir que la Ley de IGV ha
obviado en concebir a los contratos de joint venture que no lleven
contabilidad independiente, como contribuyentes para este impuesto.
Del mismo modo, cuando las partes realicen operaciones con el
contrato de Joint venture que no llevan contabilidad independiente,
se entenderá que las partes realizarán operaciones con ellas mismas
y en consecuencia dichas operaciones no estarán gravadas con IGV.
En consecuencia, los Joint ventures que no tengan contabilidad
independiente no tendrá una existencia independientes, distinta a las
partes del contrato.
6.2 Tratamiento sobre el Impuesto a la Renta
Operaciones que realiza el joint venture con contabilidad
independiente
El artículo 14 de la LIR, menciona que son contribuyentes del impuesto
las personas naturales, las sucesiones indivisas, las asociaciones de
hecho de profesionales y similares y las personas jurídicas, en cuyo
literal k) establece que son personas jurídicas y por tanto contribuyentes
del impuesto, las sociedades irregulares previstas en el Artículo 423 de
la Ley General de Sociedades; la comunidad de bienes; joint ventures,
consorcios y otros contratos de colaboración empresarial que lleven
contabilidad independiente de la de sus socios o partes contratantes.
De esta forma, se observa que los joint venture serán contribuyente para
efectos del impuesto a la renta, siempre que lleve contabilidad
independiente.
De ello se entiende, que la Ley del Impuesto a la Renta considera al
joint venture como sujeto distinto a sus partes contratantes, estando
afecta al impuesto a la renta; pero esto no fue así hasta después de la
modificatoria de la Ley Nº 27034. Antes de la modificatoria que realizo
la mencionada Ley, los contratos de Joint Venture con o sin contabilidad
no constituían personas jurídicas para efectos del impuesto.
Operaciones que realiza el joint venture sin contabilidad
independiente
Como se vio anteriormente, el artículo 14 de la Ley del Impuesto a la
Renta, establece que son contribuyentes, para efecto de este impuesto,
los joint ventures que lleven contabilidad independiente; en ese sentido
surge la misma pregunta que en el caso de los consorcios ¿qué pasa
con los joint venture que no puedan llevar contabilidad independiente?
Para efectos de absolver la pregunta, nos remitimos al artículo 65 de la
LIR el cual precisa, que las sociedades irregulares previstas en el
Artículo 423 de la Ley General de Sociedades; comunidad de bienes;
joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración
empresarial, perceptores de rentas de tercera categoría, deberán llevar
contabilidad independiente de las de sus socios o partes contratantes.
Nótese, que el tratamiento que la LIR le da al joint ventures es el mismo
que la del consorcio; en tal sentidos, la obligación de llevar la
contabilidad independiente serán también para los contratos de Joint
ventures. Sin embargo, la mima norma establece dos excepciones a
esta obligación en los siguientes casos:
3. Tratándose de contratos en los que por la modalidad de la
operación no fuera posible llevar la contabilidad en forma
independiente, la contabilidad del Joint Ventures podrá ser
llevada de dos formas excluyentes entre sí:
Cada parte contratante podrá contabilizar sus operaciones.
Una de ellas podrá llevar la contabilidad del contrato.
En ambos casos se debe solicitar autorización a la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT,
quien la aprobará o denegará en un plazo no mayor a quince días.
De no mediar resolución expresa, al cabo de dicho plazo, se dará
por aprobada la solicitud. Quien realice la función de operador y
sea designado para llevar la contabilidad del contrato, deberá
tener participación en el contrato como parte del mismo.
4. Tratándose de contratos con vencimiento a plazos menores a tres
años, la contabilidad del Joint Ventures podrá ser llevada de dos
formas excluyentes entre sí:
Cada parte contratante podrá contabilizar sus operaciones
Una de ellas podrá llevar la contabilidad del contrato.
Debiendo a tal efecto, comunicarlo a la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria - SUNAT dentro de los
cinco días siguientes a la fecha de celebración del contrato.
Podemos decir entonces que, cuando los joint ventures que no puedan
llevar contabilidad independiente, ya sea porque la modalidad de la
operación no fuera posible llevar la contabilidad en forma independiente,
o porque se esté ante un contrato de Joint ventures con vencimiento a
plazos menores a tres años, se entenderá que las partes o una de las
podrá llevar del contrato.
Por otro lado, respecto a la imputación de los ingresos que se obtiene de
un contrato de joint ventures sin contabilidad, el joint venture no será
contribuyente sino lo serán las partes (personas naturales o jurídicas)
que la conforman; esto quiere decir que, cuando se genere rentas
productos de los mencionados contratos, estas rentas serán imputados a
las partes del contrato, a pesar que no se acrediten que dichas rentas
hayan ingresado en las cuentas de las partes. Así también, los socios
del Joint Venture pueden sustentar porcentajes de gastos o costos de
acuerdo a lo establecido en el contrato.
En consecuencia, el que tiene que realizar el pago a cuenta serán las
partes del contrato de joint ventures cuando este no tenga contabilidad
independiente.
7. Informes de la Administración Tributaria
INFORME N.° 076-2009-SUNAT/2B0000
Se consulta si en el caso de los contratos de joint ventures, consorcios y demás
contratos de colaboración empresarial que no lleven contabilidad
independiente, el artículo 29º de la Ley del Impuesto a la Renta también regula
la oportunidad en que se entienden atribuidos los gastos a favor de las partes
contratantes.
El informe concluye que para la determinación del Impuesto a la Renta, los
gastos en que se incurran a través de los contratos de colaboración
empresarial que no llevan contabilidad independiente a la de sus integrantes
deben imputarse al ejercicio comercial en que se devenguen.
INFORME N.° 109-2012-SUNAT/4B0000
Ahora bien, para efecto de la atribución regulada en las normas antes citadas,
la SUNAT emitió la Resolución de Superintendencia N.° 22-98-SUNAT, cuyo
artículo 2° establece que el Documento de Atribución es aquél que emite el
operador para que los demás partícipes de una sociedad de hecho, consorcio,
joint venture u otras formas de contratos de colaboración empresarial que no
llevan contabilidad independiente a la de sus socios, puedan sustentar el
porcentaje de crédito fiscal, gasto o costo para efecto tributario que les
corresponda, de los documentos anotados en el Registro Auxiliar señalado en
el artículo 8°. Al respecto, el artículo 8° de la citada Resolución establece que el
Operador del contrato deberá llevar un Registro Auxiliar por cada contrato o
sociedad de hecho, en el que se anotarán mensualmente los comprobantes de
pago y las declaraciones únicas de importación que den derecho al crédito
fiscal, gasto o costo para efecto tributario, así como el documento de atribución
correspondiente.
8. Conclusiones
1. Es Joint Ventures es una forma de cooperación empresarial entre dos o
más empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integración y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar
propósitos comunes, para realizar proyectos o un negocio específico
para obtener beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
2. Los joint venture son sujetos del impuesto a la renta y del IGV siempre
que lleven contabilidad independiente.
3. Ley del Impuesto a la Renta considera al joint venture como sujeto
distinto a sus partes contratantes, cuando lleve contabilidad
independiente.
4. En los joint ventures que no lleve contabilidad independiente ya sea
porque la modalidad de la operación no fuera posible llevar la
contabilidad en forma independiente o porque se esté ante un contrato
de Joint ventures con vencimiento a plazos menores a tres años, se
entenderá que las rentas que genera el joint ventures, serán rentas
atribuidas a las partes contratantes.
5. Cuando las partes del contrato de Joint venture realicen operaciones con
el contrato de Joint venture que no llevan contabilidad independiente, se
entenderá que las partes realizarán operaciones con ellas mismas y por
lo tanto no estarán gravadas con IGV.
CONTRATO DE JOINT VENTURE
Conste por el presente documento el contrato de compraventa internacional de
mercaderías que suscriben de una parte: …………………………………….,
empresa constituida bajo las leyes de la República ………………..,
debidamente representada por su ……………………., con Documento de
Identidad N° …………………., domiciliado en su Oficina principal ubicado en
……………………………, a quien en adelante se denominará EL ASOCIANTE
y, de otra parte …………….. S.A., inscrito en la Partida N° ………………. del
Registro de Personas Jurídicas de la Zona Registral N° …………………..,
debidamente representado por su Gerente General don ……………………….,
identificado con DNI N° ………………. y señalando domicilio el ubicado en
Calle …………….., N° ……….., Urbanización ………….., distrito de ……………,
provincia y departamento de ………………………., República del Perú, a quien
en adelante se denominará EL ASOCIADO, que acuerdan en los siguientes
términos:
ANTECEDENTES
CLAUSULA PRIMERA: EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho
privado constituida bajo el régimen de la sociedad anónima, cuyo objeto social
principal es dedicarse a la industria de la………………………………
En ese sentido EL ASOCIANTE por acuerdo del directorio del…….de………de
20………conforme el acta que se adjunta, ha decidido participar en el negocio
de la……………….… ………………., para lo cual estima conveniente celebrar
con otra persona de derecho privado un contrato de asociación en
participación, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.
CLAUSULA SEGUNDA: EL ASOCIADO es una persona natural que, en
calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de
participar en el negocio de EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae
este documento.
CLAUSULA TERCERA: EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble
ubicado en……………….,inscrita en la partida electrónica N ………………….del
Registro de la Propiedad Inmueble de…………………….,en donde están
descritos sus linderos y medidas perimétricas.
Igualmente , EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos: un
automóvil marca………..,modelo……………………,placa de
rodaje………………….,y de las dos camionetas
marca………………,modelo……………,placas de
rodaje………………………y……………………respectivamente.
OBJETO DEL CONTRATO
CLAUSULA CUARTA: Por el presente contrato, las partes acuerdan participar
en el negocio descrito en la cláusula siguiente bajo la modalidad de asociación
en participación.
En consecuencia EL ASOCIADO se obliga a transferir en uso los bienes de su
propiedad descritos en la cláusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a
retribuir a EL ASOCIADO el porcentaje de las utilidades netas previstas en la
cláusula sétima, en la forma y oportunidad convenidas.
CLAUSULA QUINTA: El negocio a desarrollarse por la asociación en
participación consistente en la fabricación y comercialización
de………………………………………………………………………………………….
.
CARACTERISTICAS Y DURACION DEL CONTRATO
CLAUSULA SEXTA: El presente contrato de asociación en participación es de
duración determinada. En ese sentido, el periodo de duración del presente
contrato es de………..años, contados, a partir del……….de……………de 20…
hasta el……..de……..del 20………
CLAUSULA SEPTIMA: En armonía con lo establecido por los artículos 438 y
441 de la Ley General de Sociedades, las partes dejan constancia que el
presente contrato de asociación en participación no genera la creación de una
persona jurídica y tampoco tiene razón social ni en consecuencia EL
ASOCIANTE actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se
originen a propósito del presente contrato.
CLAUSULA OCTAVA: Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO
transferirá solamente el uso de los bienes descritos en la cláusula segunda. En
consecuencia, deberán serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminación
del plazo de vigencia del contrato.
REGIMEN DE UTILIDADE Y PÉRDIDAS
CLAUSULA NOVENA: Las partes acuerdan que la participación de ambas,
tanto en las utilidades como en las pérdidas que arroje el negocio, será en
forma proporcional, correspondiente a cada uno del 50% por ambos conceptos.
En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO, recibirá de
EL ASOCIANTE el 50 % de la utilidad neta obtenida en cada ejercicio
económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio del negocio.
El pago de la retribución anteriormente referida, deberá hacerse íntegramente
en dinero y en un plazo no mayor de…………días hábiles de aprobado el
balance general de cierre del ejercicio del negocio, conforme a lo dispuesto en
la cláusula décimo octava.
CLAUSULA DECIMO: Las partes convienen que, en caso de pérdidas u
obligaciones frente a terceros, EL ASOCIADO solo responderá hasta por el
monto de sus aportes al negocio.
OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES
CLAUSULA DECIMO PRIMERA: Las partes declaran expresamente que
corresponde a EL ASOCIANTE la gestión, administración y realización del
negocio materia del presente contrato. En tal sentido, ELASOCIANTE deberá
proceder con la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado
comerciante.
CLAUSULA DECIMO SEGUNDA: Asimismo, las partes declaran
expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE cualquier vinculación
económica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo
cual EL ASOCIANTE actuará en nombre propio al celebrar contratos, al asumir
obligaciones o al adquirir créditos.
En consecuencia ,quedan convenido que no existirá relación jurídica alguna
entre los terceros y EL ASOCIADO, y, asimismo, los terceros no adquirirán
derechos ni asumirán obligaciones frente a EL ASOCIADO ni éste ante
aquellos.
CLAUSULA DECIMO TERCERA: EL ASOCIANTE está obligado a informar
periódicamente a EL ASOCIADO acerca de la marca del negocio materia del
presente contrato y a rendir cuentas sobre el mismo.
CLAUSULA DECIMO CUARTA: EL ASOCIADO tendrá la facultad de
fiscalización y control de los actos de EL ASOCIANTE. En consecuencia, EL
ASOCIADO tendrá derecho a exigir se le muestren los estados financieros,
cuentas, libros contables y demás documentos que permitan conocer el estado
real del desenvolvimiento económico del negocio.
CLAUSULA DECIMO QUINTA: Las partes convienen que EL ASOCIANTE,
sin contar con el previo consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podrá
atribuir a otras empresas o personas alguna participación en el presente
contrato.
CLAUSULA DECIMO SEXTA: Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro
del periodo de duración del presente contrato, a no realizar en forma individual
a través de terceros actividad empresarial idéntica o similar de la que es
materia del presente contrato.
CLAUSULA DECIMO SEPTIMA: Igualmente, dentro del plazo de duración del
contrato EL ASOCIANTE, se obliga a no fusionarse, transformarse escindirse o
llevar a cabo otra forma de reorganización societaria.
CONTABILIDAD Y TRIBUTACION
CLAUSULA DECIMO OCTAVA: Ambas partes convienen que, para efectos
tributarios, el presente contrato deberá tener contabilidad independiente. En
consecuencia, EL ASOCIANTE deberá contratar en un plazo no mayor
a…………días de suscrito el presente documento, los servicios de un contador
público colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán
presentarse con un máximo de………..días de terminado el ejercicio anual del
negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte contratante
en un plazo no mayor de……..días.
CLAUSULA DECIMO NOVENA: Las partes convienen expresamente que los
gastos que demanden en los previstos en la cláusula anterior y otros que se
efectúen en el decurso del negocio, serán asumidos únicamente por EL
ASOCIANTE.
RESOLUCION DEL CONTRATO
CLAUSULA VIGESIMA.- El incumplimiento de lo previsto en la cláusula
undécima, décimo tercera, décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y
décimo octava, constituirá causal de resolución el cual se producirá de pleno
derecho cuando EL ASOCIADO comunique por carta notarial, a EL
ASOCIANTE que quiere valerse de esta cláusula.
APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY
CLAUSULA VIGESIMO PRIMERA: En todo lo n o previsto por las partes en el
presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas de la Ley
General de Sociedades, el Código Civil y demás del sistema jurídico que
resulten aplicables.
COMPETENCIA ARBITRAL
CLAUSULA VIGESIMO SEGUNDA: Las controversias que pudieran suscitarse
en tomo al presente contrato, serán sometidas a arbitraje, mediante un Tribunal
Arbitral integrado por tres expertos en la materia uno de ellos designado de
común acuerdo por las partes, quien lo presidirá, y los otros designados por
cada uno de ellos.
Si en el plazo de………. (…..) Días de producida la controversia, no se acuerda
el nombramiento del Tribunal Arbitral, esta deberá ser designado por el Centro
de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cámara de Comercio de Lima, cuyas
reglas serán aplicables al arbitraje.
El laudo del Tribunal Arbitral será definitivo e inapelable, así como de
obligatorio cumplimiento y ejecución para las partes y, en su caso, para la
sociedad.
En señal de conformidad con todos los acuerdos pactados en el presente
contrato, las partes suscriben este documento en la ciudad de……………, a
los……. días del mes de ………. 2015.
EL ASOCIANTE EL ASOCIADO
Necesidad del número de RUC en los contratos de colaboración
empresarial
Como anteriormente, se precisó, tanto el contrato de joint ventures como el
consorcio que llevan contabilidad independiente serán consideradas personas
jurídicas y su vez serán contribuyentes del impuesto a la renta y del IGV.
Es así que de conformidad con el Decreto legislativo Nº 943, el joint venture y
el consorcio que lleve contabilidad independiente, debe solicitar su inscripción
en el (RUC). Para tal efecto, el contribuyente deberá cumplir con los requisitos
generales y específicos, entre otros, el de adjuntar copia del contrato de
colaboración empresarial.
Así, para la autorización de Comprobantes de Pago se deberá solicitar la
autorización de impresión de comprobantes de pago u otros documentos a
través de imprentas conectadas a la SUNAT a través de internet mediante el
Sistema SUNAT Operaciones en Línea (SOL); exhibiendo para ello el
documento de identificación del quien se designe como representante del
contrato y del tercero que realice el trámite.
