El informe pericial

Contenido del dictamen pericial

Aspectos más destacables

Índice

Introducción 3Partes del dictamen: 41.- Presentación del perito 52.- Objeto de la pericia encomendada 7 3.- Antecedentes y fuentes del dictamen 94.- Reconocimientos periciales 115.- Metodología utilizada 13

5.1.- Los datos base del dictamen 165.2.- El método utilizado 25

6.- Criterios y valoraciones 317.-Errores y limitaciones 338.- Cuantificación 35 9.- Observaciones periciales 3710.- Conclusiones 3911.- Anexos 43

Introducción

• El  contenido  del  dictamen  pericial  no  lo  exige  la  Ley,  lo  decide  el profesional.

• La Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) refiere en el artº 347 que en la vista oral  el  perito  responderá a  “método,  premisas,  conclusiones  y  otros aspectos del dictamen”.

• La  referencia  al  dictamen  pericial  se  encuentra  en  Ley  de Enjuiciamiento Criminal (LECrim). El art. 478 hace referencia a:

• La descripción de la persona o cosa objeto del informe.• El modo en que se halle.• La relación de todas  las operaciones practicadas por  los peritos y de sus resultados.• Las conclusiones que en vista de tales datos formulen los peritos.• Conforme a los principios de su ciencia o arte.

Partes del dictamen

Las partes del dictamen:

1.‐ Presentación del perito

Presentación del perito

• Presentación  del  perito  con  sus  datos  personales  y  profesionales relevantes.

• No  es  un  curriculum,  pero  algo  que  destaque  profesionalmente, procede incluirlo.

• No  incluir  cursillos  o  cuestiones  que  aunque  sean  importantes  no guarden relación con el objeto de la pericia.

• No  incluir códigos  internos de empresas u organismos para  los que se presten servicios.

• Siempre  en  los  dictámenes  judiciales  se  incluirá el  juramento  o promesa de decir la verdad y actuar con objetividad. 

Juramento del cargo

• Artº 335.2 LEC 

El perito está obligado a: “manifestar, bajo juramento o promesa de decir  verdad, que ha actuado  y,  en  su caso,  actuará con  la  mayor  objetividad  posible, tomando  en  consideración  tanto  lo  que  pueda favorecer  como  lo  que  sea  susceptible  de  causar perjuicio a cualquiera de  las partes, y que conoce  las sanciones  penales  en  las  que  podrían  incurrir  si incumpliera su deber como perito”

Las partes del dictamen:

2.‐ Objeto de la pericia encomendada.

Objeto de la pericia encomendada

• El objeto ha de comprender de forma clara lo que se nos ha pedido.

• Se trata de clasificar objetivamente la prueba. El juez debe ver que lo que se resuelve en el dictamen es parte de los hechos controvertidos.

•Lo que no afecta a  la  información solicitada sería superfluo y no conviene incluirlo.

Las partes del dictamen:

3.‐ Antecedentes y fuentes en el dictamen

Antecedentes y fuentes base del dictamen

Conviene entrar con orden  lógico,  iniciándose con antecedentes y fuentes sobre cuya base se emite el dictamen.

• La pericial en seguros es por una tasación. No como medio de prueba de un procedimiento. Garantía de objetividad.

• Datos del asegurado, contrato, siniestro –fecha, cultivo, variedad, fecha de recepción del siniestro…

•Antecedentes y fuentes: documentos e información artº 336.

Las partes del dictamen:

4.‐ Reconocimientos periciales

Reconocimientos pericialesAsumen un papel relevante:

• Las  operaciones  periciales  concretas  realizadas,  individualización  de  las circunstancias y sintomatología.

• El momento en el que se realizan. Si ha transcurrido mucho tiempo, los efectos y consecuencias han podido ser mitigados. La pericia se puede perjudicar por el transcurso del tiempo. En seguros, el asegurado puede perder la indemnización.

• Tiempo de dedicación. Hay sentencias que entienden que es mucho más válido un informe cuanto más tiempo se le haya dedicado, y por supuesto depende de la cuantía.

• Quién ha acompañado al perito.

• Documentos analizados.

• Agrarios:  Se  observa  en  general  la  explotación  y  en  particular  el  objeto siniestrado. (Ej. Se recoge el estado fenológico, CCTC,  las muestras dejadas por el asegurado…)

Las partes del dictamen:

5.‐Metodología utilizada

5.1.‐ Los datos base del dictamen5.2.‐ El método utilizado

Metodología utilizada

• Es  uno  de  los  principios  de  valoración  de  la  prueba  pericial  más consagrado por el Tribunal Supremo en su jurisprudencia.

• Es  la parte más delicada porque es  la más valorada por el Juez   a  la hora de decantarse por un informe u otro.

•Por tanto:

1. Se  debe  incluir  siempre  la  metodología  aplicable  al  supuesto planteado.

2. No incluir metodologías inapropiadas o inútiles.3. Hay que exponerla de forma comprensible para el destinatario.

Metodología utilizada: análisis

Se  analiza  el  objeto  tal  y  como  se  halle  en  el momento  de  las  operaciones periciales para lo que:

• Debemos argumentar desde lo general a lo particular.

• Individualizar  y  personalizar,  prescindir  de  precios  medios,  apreciaciones genéricas, hipótesis de cantidad y el “tanto alzado”.

• Aplicar de forma fiel la metodología siguiendo una secuencia lógica. No actuar “per  saltum”,  sino  puntualizar  las  operaciones  técnico‐científicas  o  prácticas aplicadas.

• Seguidamente, presentar los resultados en forma de conclusiones. El relato de operaciones  periciales  debe  incluir  aspectos  también  relacionados  a  las condiciones, de modo, lugar y tiempo de realización.

• No recoger los cálculos, sino los muestreos y resultados.

• Representación gráfica que apoye esas conclusiones.

5.‐Metodología empleada.

5.1.‐ Los datos base del dictamen

5.2.‐ El método utilizado

Los datos base del dictamen

Un error inherente a los datos en los que se basa el dictamen o relativo al método aplicado puede ser suficiente para rechazar el dictamen.

Estos pueden corresponder a:

• Objetos o cuerpo material

• Hechos que motiven el informe

• Datos= informaciones: Transparencia

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Ejemplo:

Pericial para verificar la causa de un agujero en una planta a efectos de una demanda de cantidad en concepto de indemnización: el objeto o cuerpo material es la planta; el objeto de la pericia la identificación del evento óeventos causales del agujero; y los datos en los que se basa el dictamen, por ejemplo, documentos e informaciones relacionados con la planta (bibliografía, estudios técnicos, de la semilla, estado fenológico, riesgo, fitosanitarios ócondiciones técnicas de cultivo, planos, registros meteorológicos, documentación de PAC, muestras según Protocolo del Laboratorio (condicionado, OOMM peritación),…).

El perito ha de contar con el mayor número de datos posibles que permitan un análisis más completo y exhaustivo. Las fotografías son parte de esos datos, es la prueba gráfica que confirma el relato.

Se podrá incluir, en caso necesario, los criterios y técnicas utilizadas para garantizar la representatividad de la muestra objeto del dictamen ó informe.

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Los datos base del dictamen

• Los  jueces valoran muy positivamente un dictamen que se centra en  las causas  del  daño,  en  valorar  cómo  se  encontraba  el  bien  siniestrado, después entra la cuantificación y por último las conclusiones.

• De ahí el  interés de  aportar  los documentos,  instrumentos o materiales para exponer el parecer del perito que SÍ recoge el artº 336.2 LEC.

artº 336.2 LEC.

“los dictámenes se formularán por escrito, acompañados, en su caso, de los demás documentos, instrumentos o materiales adecuados para exponer el parecer del perito sobre los que haya sido objeto de la pericia. Si no fuese posible o conveniente aportar estos materiales e instrumentos, el escrito de dictamen contendrá sobre ellos las indicaciones suficientes. Podrán, asimismo, acompañarse al dictamen los documentos que se estimen adecuados para su más acertada valoración”

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Antecedentes de la obligación legal del art. 336 LEC

• Es conveniente acompañar todos los antecedentes documentales utilizados en el reconocimiento pericial y en la elaboración del dictamen. No vamos a repetir documentos que ya obre en autos porotros medios (ej contrato de seguro).

• La documental que se acompaña a los informes escritos se presume que son verdaderos (el perito ya ha jurado previamente en el propio informe que así lo son).

• Es muy conveniente aportar los documentos que den más razón de ciencia a nuestras consideraciones. Por ello, el perito también se podrá auxiliar de esos documentos previstos por escrito a la hora de exponer su informe en la vista oral.

• También  se  puede  anunciar  que  se  ha  verificado  una  documentación aunque  no  se  acompañe  (ej  Libro  de  Registro  de  Explotación)  o  bien también  se  pueden  aportar  otros  documentos  que  aunque  no  sean antecedentes se consideren importantes para el contenido del dictamen.

• Cabe  la  posibilidad  de  incluir  cualquier  nueva  tecnología  CDs,  vídeos, maquetas,  será posible  utilizar  cualquier  medio  que  aclare  y  facilite  el contenido del informe.

• Ejemplos:

• Movilidad de un paciente probado mediante un vídeo (PERICIAL MEDICA)• Intensidad siniestro: reportaje fotográfico (SINIESTRO SEGUROS)• Video que explica los defectos constructivos localizados por un arquitecto (DEFECTOS VIVIENDA)• Maqueta que reconstruye el accidente de un navío por culpa de una grúa (RESPONSABILIDAD CIVIL).

Antecedentes de la obligación legal del art. 336 LEC

STS 67/1989 de 2 de Febrero:

El Tribunal Supremo confirma la resolución que rechazó un informe pericial ante la  falta  de  rigor  en  el  método  aplicado,  puesto  que  se  basó en  datos fragmentarios y no fiables del Ministerio de Hacienda, además los datos fiscales se refieren a  la actividad  integral de  la empresa y no únicamente a  la actividad objeto de la demanda.

STS 29/1995 de 28 de enero:

La  Sentencia  admite  que  el  perito  introduzca  en  el  dictamen  datos  contables relevantes,  obtenidos  junto  a  las  partes  y  omitidos  en  el  proceso;  según  la resolución,  el  perito  tiene  el  deber  de  realizar  las  diligencias  necesarias  para alcanzar la mayor exactitud en su dictamen respecto al hecho que la prueba se propone esclarecer.

Se  trata  de  un  perito  nombrado  por  el  Sindicato  de  Quiebra  de  almacenes Simeón en los años 90 para auditar la contabilidad de la empresa. El perito ha de utilizar toda la documentación de las partes para poder dictaminar con la mayor exactitud posible acerca de los extremos a que se refiere su pericia.

Ejemplos de la jurisprudencia

STS 67/1989 de 2 de Febrero:

“…al estar dicho  informe pericial  sustentado en  los datos obtenidos por el Ministerio  de  Hacienda  para  determinar  los  frutos  que  dio  la  industria eléctrica, debe  reputarse  (el  informe pericial)”falto de  rigor ya que es bien sabido que, casi  siempre,  los datos  fiscales, a más de  ser  sectarios no  son fiables en relación con la realidad”, debiendo añadirse además que las Actas de Hacienda  se  refieren a  la  íntegra actividad de  la  empresa  y no  sólo al negocio objeto de las presentes actuaciones”.

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5.‐Metodología empleada.

5.1.‐ Los datos base del dictamen

5.2.‐ El método utilizado

El método utilizado

Método.  Es  importante  para  los  Jueces  que  se  aplique  una técnica  que  permita  un  seguimiento  racional  de  su  proceso científico,  seguimiento  racional  que  le  permita  alcanzar conclusiones,  es  decir  datos  objetivos  que  dan  lugar  a conclusiones.

Recomendaciones de método 1/2

• Analizar los aspectos técnicos del objeto de la pericia desde el marco normativo de aplicación.

• No considerar jamás como prioritaria una mera opinión personal.

• Cada conclusión técnica debe estar previamente justificada.

• Exponer los datos que se utilicen y posibilidad de comprobarlos.

• Recoger en observaciones de la hoja de campo aquellos aspectos que de no hacerlo pueden ser fuente de discrepancia futura.

Recomendaciones de método 2/2

• Escribir es  importante, si solo se toman datos es una cuantificación no es un dictamen pericial.

• Utilizar  todos  los  medios  necesarios  en  los  trabajos  de  campo, incluyendo otro perito (la Ley no  lo prevé pero tampoco  lo prohíbe, se está utilizando).

• Utilizar siempre reportajes gráficos unidos a  los periciales y  facilitar referencias de lo que se expone, ajustarlo al resto del informe.

• Que  sea  evidente  al  leerlo  el  sentido  común,  la  experiencia  del profesional  y  una  exposición  clara,  ordenada,  comprensible  y sistemática.

Un método reconocido por la doctrina técnica puede ser rechazado si existe algún error, si el método no ha sido correctamente utilizado. Se ha desviado sin justificación ó con riesgo de que el método no sea correcto.

Elementos que añaden valor a la aplicación del método

• El medio técnico utilizado (se supone que un profesional ha de tener lo último no hay problemas de decir que se ha utilizado un aparato ó medio técnico) 

• Si  existe  un medio  y  no  se  utiliza  puede  ser  causa  de  rechazo  de  un dictamen en Sentencia.

Elementos que añaden valor a la aplicación del método:Circunstancias de su utilización

1. Presencia del interesado, incluso suscribe la pericial no puede negar que hemos estado allí, y si se ha realizado en su presencia, no solo el reconocimiento sino también la aplicación del método.

2. Contacto directo del perito  con el objeto de  la prueba, en nuestro caso  es  imprescindible  y  aporta  mayor  seguridad  de  la  pericia  alpermitir una mejor observación de  las características del objeto y su entorno,  establecer  hipótesis,  cuantificar  y  concluir.  La intermediación  en  la  percepción  propicia  más  el  error  que  la inmediación.

3. Proximidad  temporal  de  las  operaciones  periciales  a  los  hechos  al transcurrir el  tiempo es posible que desaparezcan o  se mitiguen  los efectos observados en el objeto de la pericia.

4. El modo y  tiempo de  realización de  las operaciones periciales y  su duración). No  es  lo  mismo  valorar  algo  desde  lejos  o  cerca  por ejemplo

Las partes del dictamen:

6.‐ Criterios y valoraciones

Criterios y valoraciones: ejemplos

• Conclusiones técnicas de las apreciaciones de campo (método y datos) Los síntomas se corresponde con …

•Criterios y valoraciones: reducción de …, depreciación de …

•Conclusiones técnicas: por su distribución,… los daños no son por …

•Criterios y valoraciones: daños por xxx, causa no cubierta en el contrato de seguro.

Las partes del dictamen:

7.‐ Errores y limitaciones

Errores y limitaciones

• Métodos científicos con margen de error.

Las partes del dictamen:

8.‐ Cuantificación

Cuantificación

• Si no hay  conformidad  en  la  cuantificación podemos hacer  grupos de muestras  “con  síntoma XXX”,  “sanos XXX”,  en  el  suelo  con  síntoma  de “XXX” siempre que se pueda que diga con qué está o no de acuerdo para la posible resolución de la discrepancia.

Las partes del dictamen:

9.‐ Observaciones periciales

Observaciones periciales

• Es  ideal que se pueda aportar el punto de vista subjetivo y que encaje con el objetivo. Especificar qué ha ocurrido no cubierto.

Las partes del dictamen:

10.‐ Conclusiones

Conclusiones

• El perito debe mantener su ámbito de actuación y no entrar a enjuiciar y,  a  su  vez,  el  Juez  no  debe  aportar  conocimientos  extraprocesales propios que tenga por la razón que sea.

• Parece que no debería ocurrir pero en sus conclusiones  técnicamente ha  de  estar  convencido  y  convencer  al  Juez  pero  no  debe  enjuiciar hechos del procedimiento. Ej.: es habitual en arquitectos, aparejadores, médicos, “este perito considera que el arquitecto se separó de las buenas prácticas profesionales, con el resultado de un vicio ruinógeno” ó que “el facultativa X obró conforme a las reglas de la buena praxis médica”.

• Es  el  Juez  quien  debe  determinar,  previa  valoración  de  la  prueba,  si existe  o  no  culpa  del  profesional.  Los  peritos  deben  ilustrar  al Juez, proporcionándole  conocimientos  técnicos  y,  si  es  el  caso,  describiendo los hechos. 

Recomendaciones

• Escribir es importante, si solo se toman datos es una cuantificación no es un dictamen pericial.

• Utilizar todos los medios necesarios en los trabajos de campo, incluyendo otro perito (la Ley no lo prevé pero tampoco lo prohíbe, se está utilizando).

• Incluir siempre reportajes gráficos unidos a los periciales y facilitar referencias de lo que se expone, ajustarlo al resto del informe.

• Que sea evidente al leerlo el sentido común, la experiencia del profesional y una exposición clara, ordenada, comprensible y sistemática.

• Un método reconocido por la doctrina técnica puede ser rechazado si existe algún error, si el método no ha sido correctamente utilizado. Se ha desviado sin justificación ó con riesgo de que el método no sea correcto.

Las partes del dictamen:

11.‐ Anexos 

Anexos

• Los anexos deberán estar numerados

Muchas gracias

Nieves Torres GómezDepartamento Jurídico