CONCLUSIONES FORO VII .Mandato especial judicial con representaci³n? El mandato judicial es...

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  • CONCLUSIONES FORO VII

    CONTRATOS PREPARATORIOS

    EL MANDATO

  • CASO CONCRETO: Contra el seor Juan Prez se decret arraigo dentro de un juicio sumario mercantil; sin embargo, el seor Juan Prez necesita urgentemente salir del pas y por tanto que se levante la medida de arraigo. Adems, que alguien se encargue de tramitar, hasta su conclusin, la rectificacin de su partida de nacimiento por la va notarial.

  • De la exposicin del caso se deducen dos situaciones:

    1. Que el seor Juan Prez necesita se levante la medida de arraigo para poder salir del pas.

    2. Que no puede personalmente encargarse del trmite de la rectificacin de su partida de nacimiento.

  • Se otorga mandato cuando una persona por cualquier razn no puede o no quiere atender sus actos o negocios en forma personal; aunque el Cdigo Civil no lo regula as, sus disposiciones se complementan con las contenidas en la Ley del Organismo Judicial artculo 188 (leer)

    El consejo que da el notario al seor Juan Prez es que debe otorgar un mandato. Pero qu clase de mandato?

  • 1. Es posible solicitar el levantamiento de la medida de arraigo si el interesado nombra mandatario. Obviamente, no puede ser cualquier persona ni cualquier mandato.

    Como el mandato es para gestionar ante los tribunales el levantamiento del arraigo, el mandato debe ser uno judicial y ste solo puede otorgarse a los parientes (no familiares), dentro de los grados de ley, al conviviente cuya unin de hecho est inscrita o a un abogado. Art. 193 Loj.

  • Al redactar el instrumento pblico, el notario debe cuidar el uso del lenguaje jurdico y evitar el uso de lenguaje coloquial.

    Un trmino coloquial es familiar cuyo significado es ms amplio que el dado por el derecho a pariente. La institucin civil es parentesco y no familiaridad.

    El mandato judicial se otorga a los parientes no a los familiares.

    El notario est obligado a hacer una pequea explicacin de esta diferencia al cliente.

  • Mandato especial judicial con representacin?

    El mandato judicial es uno; algunos autores afirman que el mandato

    judicial es una subespecie del mandato especial. Como sea, en Guatemala el mandato que se confiere para atender asuntos judiciales se denomina MANDATO JUDICIAL el cual lleva implcita la representacin. Esto porque nadie puede comparecer a juicio actuando en nombre propio si no tiene inters en el asunto. Y adems porque por el simple hecho de su nombramiento el mandatario judicial tiene facultades suficientes para realizar toda clase de actos procesales, art. 190 loj, excepto aquellas que ese mismo artculo seala que deben conferirse especialmente.

    Tampoco es necesario decir que es general judicial con representacin porque si no se especifican o detallan los juicios en los cuales se quiere que intervenga el mandatario, se entender que puede gestionar en todos en los que el mandante tenga inters.

  • El mandato general y el especial pueden otorgarse sin representacin, esto permite al mandatario actuar en nombre propio, como la comisin mercantil. Razn por la cual debe especificarse si el mismo es con o sin representacin. Pero en el caso del judicial es redundar, toda vez que, como ya se dijo, lleva implcita la representacin.

    Adems de lo anterior, para que el juez proceda a levantar el arraigo en cuanto se apersone el mandatario judicial debe constar en la escritura que el mandato fue aceptado por el mandatario expresamente. Aunque generalmente el mandato se acepta tcitamente, de conformidad con el artculo 524 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, para este asunto en particular, la forma de la aceptacin del mandatario debe ser expresa y constituye una excepcin.

  • Cmo se enmienda la falta de aceptacin expresa del

    mandatario?

  • 2. El segundo acto que no puede atender personalmente el seor Prez es el de la rectificacin de su partida en la va notarial.

    Para que un asunto de jurisdiccin voluntaria pueda ser tramitado notarialmente se requiere del cumplimiento de varios principios, entre ellos el consentimiento unnime y ausencia de litigio, pues el notario acta solo en la fase normal del derecho. En cuanto se manifieste alguna oposicin debe abstenerse de seguir conociendo y remitir el expediente al juez competente.

  • De ah que para el trmite de asuntos de jurisdiccin voluntaria en va o sede notarial, y especficamente el del caso concreto planteado, NO SEA el mandato judicial el idneo sino uno especial con representacin; tambin puede ser mandato general pero igualmente debe ser con representacin y contener entre las facultades la de atender asuntos de jurisdiccin voluntaria en sede notarial.

    Pero cabe la posibilidad de que ese asunto voluntario se pueda convertir en judicial por lo que el notario que redacta la escritura de mandato debe prever esta situacin y sugerir se otorgue la facultad de sustituir el mandato en un abogado (o pariente dentro de los grados de ley o conviviente) y de otorgar las facultades judiciales necesarias.

  • Se propone esta forma de redaccin. DE LA SUSTITUCIN DEL MANDATO: Se

    confiere al mandatario la facultad de sustituir este mandato (en el abogado xxx, o un abogado de su eleccin, o en un pariente o conviviente) en caso de surgir alguna situacin que implique el traslado a juez competente del asunto. En cuyo caso podr (deber) otorgar las facultades judiciales siguientes:

    En este caso, el mandatario no puede reservarse el ejercicio del mandato si no es pariente dentro de los grados de ley del mandante o abogado.

  • Estipulaciones que como mnimo debe contener la escritura de mandato (en el caso concreto) y tributos que afectan el acto o contrato.

  • Se ha concluido que son dos tipos de mandato los que se van a otorgar: el judicial y el especial los cuales se pueden otorgar en el mismo instrumento pblico o en dos distintos.

    Cmo se cobran?

    Se estima que por ser dos contratos diferentes deben cobrarse as, aunque se otorguen en el mismo instrumento.

  • ESTIPULACIONES

    Si se otorgan en el mismo instrumento pblico, por razn de orden y claridad para cumplir con el numeral 7 del artculo 29 del Cdigo de Notariado, deben hacerse dos grades apartados y titularse respectivamente como:

    a) DEL MANDATO JUDICIAL Y DEL MANDATO ESPECIAL CON REPRESENTACION. O

    b) DEL MANDATO ESPECIAL CON REPRESENTACIN Y DEL MANDATO JUDICIAL.

    Puede prescindirse del DEL.

  • ESTIPULACIONES

    MANDATO JUDICIAL ANTECEDENTES: exposicin de la razn por la cual no se quiere o no se

    puede gestionar personalmente ante los tribunales; la existencia de la medida de arraigo, tipo, identificacin del proceso y tribunal que lo decret.

    OTORGAMIENTO DEL MANDATO JUDICIAL e INDICACIN DE LA PERSONA A QUIEN SE CONFIERE: sin olvidar que el mandatario debe ser pariente (no familiar) dentro de los grados de ley, conviviente cuya unin est registrada o abogado.

    FACULTADES PARA LA REALIZACIN DE LOS ACTOS PROCESALES QUE INDICA EL art. 190 DE LA LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL.

    PLAZO PARA EL QUE SE OTORGA EL MANDATO. FACULTAD DE SUSTITUIR EL MANDATO. INDICACIN SI ES GRATUITO O NO. ACEPTACIN EXPRESA DEL MANDATARIO, ya que para el levantamiento del

    arraigo debe cumplirse con lo dispuesto en el artculo 524 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

  • ESTIPULACIONES

    MANDATO ESPECIAL (GENERAL) CON REPRESENTACIN ANTECEDENTES: exposicin de la razn por la cual no se quiere o no se puede

    gestionar personalmente la rectificacin de la partida de nacimiento en va notarial, indicacin datos de la partida, error o errores que ameritan la rectificacin.

    OTORGAMIENTO DEL MANDATO ESPECIAL (GENERAL) CON REPRESENTACIN e INDICACIN DE LA PERSONA A QUIEN SE CONFIERE: En este caso, el mandato se puede conferir a cualquier persona. Puede ser el mismo mandatario judicial, pero si el mandato especial o general no se ha otorgado a pariente, conviviente inscrito o abogado, el judicial no se podra otorgar a esa persona.

    FACULTADES PARA LA REALIZACIN DE LOS ACTOS PROCESALES QUE REQUIERA EL TRMITE DEL PROCESO DE JURISDICCIN VOLUNTARIA EN SEDE NOTARIAL QUE HA ESPECIFICADO.

    PLAZO PARA EL QUE SE OTORGA EL MANDATO FACULTAD DE SUSTITUIR EL MANDATO: por si surgiere alguna situacin procesal. INDICACIN SI ES GRATUITO O NO. ACEPTACIN DEL MANDATARIO: La cual puede ser expresa o tcita. Si se otorga en el mismo instrumento con el mandato judicial para el levantamiento del

    arraigo, en una sola clusula se podra hacer constar la aceptacin expresa de los dos mandatos.

  • TRIBUTOS

    MANDATO JUDICIAL no est afecto al impuesto de timbres fiscales. En todo caso, como es un contrato civil paga la tarifa establecida para los contratos de valor indeterminado.

    MANDATO ESPECIAL CON REPRESENTACIN est afecto al impuesto de timbres fiscales por la cantidad de Q.2.00.

    MANDATO GENERAL CON REPRESENTACIN: si se optare por ste para dar solucin al caso concreto y si el interesado as lo solicitare, est afecto al impuesto de timbres fiscales por la cantidad de Q.10.00

    TESTIMONIO: Si los mandatos se otorgaron en el mismo instrumento deber hacerse la aclaracin en cuanto a la tarifa que paga cada uno.

  • GRATUIDAD-UNILATERALIDAD

    Debe establecerse la diferencia entre GRATUIDAD y LA UNILATERALIDAD de un contrato.

    GRATUITO: se refiere a que solo una de las partes tiene provechos econmicos. Art. 1590 Cdigo Civil.

    UNILATERAL es el contrato en el que la obligacin recae solamente sobre una de las partes. Art. 1587 Cdigo Civil.

    Respecto al mandato, en los artculos del 1705 al 1716 del Cdigo Civil se regulan tanto las obligaciones del mandante como las del manda