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EL NUEVO PROCESO CONSTITUYENTE EN CHILE

Jorge Fuentes Carrasco

CVICA Y CONSTITUCIN

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EL NUEVO PROCESO CONSTITUYENTE EN CHILE

En los ltimos anuncios

hechos por el ejecutivo, un punto

clave fue la propuesta de dotar a

nuestro pas de una nueva Consti-

tucin. Dicho proyecto fue esgri-

mido como parte de la campaa

presidencial de la Nueva Mayora,

el cual no estuvo exento de pol-

micas. Despus del anuncio siguen

quedando las mismas dudas refe-

rente al mismo: cul ser el mtodo

a utilizar para su realizacin. Se ha-

bl de un proceso de participacin

ciudadana realmente incidente se-

guido de un proceso institucional.

No se ha dejado claro si la propues-

ta ser realizada por medio de una

asamblea constituyente, por medio

de un proceso de discusin delibe-

rativa por parte de nuestros repre-

sentantes en el Congreso abriendo

sus puertas a organizaciones y es-

tudiosos del tema constitucional o

por una comisin ad hoc propuesta

por el ejecutivo. Tampoco se ha di-

cho s se utilizar una consulta va

plebiscito vinculante para adoptar

uno de los mecanismos de los ya

planteados o algn otro, para lo

cual debiesen realizar una reforma

constitucional previa o hacerlo por

la va de un artculo transitorio.

Para comprender la im-

portancia y las consecuencias que

tendra la adopcin de un mecanis-

mo en particular, debemos com-

prender primeramente que es una

Constitucin, sus orgenes e histo-

ria, las ideas que sostienen el cons-

titucionalismo, la postura de sus

detractores y los diferentes mo-

delos que de ella existen. Tambin

debemos saber diferenciar entre

poder constituyente y poder cons-

tituido; soberana nacional y sobe-

rana popular; democracia directa y

democracia representativa.

Sin querer hacer un anlisis

taxativo de cada uno de sus puntos,

sino de exponer los ms importan-

tes, dividiremos el presente artcu-

lo en tres partes, que permitan dar

una mayor coherencia al mismo. En

esta primera parte introductoria

trataremos de responder que es

una Constitucin, que elementos

son claves para entender su im-

portancia y se har una explicacin

sucinta de la historia del Constitu-

cionalismo. En la segunda parte se

expondr la idea de soberana, los

autores ms relevantes que la han

tratado y las diferencias radicales

entre soberana nacional y popular.

En la tercera y ltima parte vere-

mos los modelos de Constitucin

ms relevantes que existen, las

diferencias entre democracia di-

recta y democracia representativa

y por ltimo la sntesis de lo ante-

riormente expuesto en relacin a

nuestra historia constitucional chi-

lena y la realidad actual.

CONSTITUCIN

El trmino proviene de Aristteles

para quien es un orden para regu-

lar el poder instituido por los ciu-

dadanos de la polis, que no admiti-

ra arbitrariedad. En la modernidad

esto se ha transformado en el im-

perio de la ley como una limitacin

al poder poltico.

El Estado El origen del concepto estado se le atribuye a Maquiavelo, que lo ocupa por primera vez en su celebrrima obra El prncipe (1513). Antes de ste concepto se refera a una situacin o posicin poltica con diversos nombres

tales como reino, como civitas o polis, res publica, siendo una caracterstica de ellas que las decisiones polticas se

toman entre varios aunque asuman mltiples formas de organizacin(1). Max Weber define al Estado moderno como un tipo de organizacin poltica que est compuesto por un aparato administrativo, que tiene como funcin hacerse

cargo de los servicios pblicos y que concentra el monopolio legtimo de la fuerza(2). Norberto Bobbio define al Estado como la mxima organizacin de un grupo de individuos en virtud de un poder de mando, el que es efecti-

vamente obedecido por la mayora de aquellos, agregando la relacin a un territorio determinado por parte de los

mismos.(3-4)

(1) Correa, Sofa y Ruiz-Tagle, Pablo. (2010). Ciudadanos En Democracia, Fundamentos del Sistema Poltico Chileno Editorial Random House Mondadori, Santiago, Chile, (Pg.38-39)(2) Ibid, (Pg. 39).(3) Ibid, (Pg. 39).(4) Bobbio, Norberto. (1985). Estado, Gobierno y Sociedad Fondo de Cultura Econmica, Mxico, (Pg. 129-130)

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Los Orgenes de las Constitucio-

nes y del Constitucionalismo

Las Constituciones tienen

sus primeros orgenes en La Carta

Magna Leonesa de 1188 y la Car-

ta Magna Inglesa de 1215. Ahora

bien, pese a su cercana temporal

ambas tienen races muy diferen-

tes. La primera encontr incentivos

en la repoblacin de la pennsula

ibrica y afianzamiento de los te-

rritorios reconquistados por parte

de la Corona Espaola, otorgando

ciertas protecciones mnimas a los

sbditos con el fin de protegerlos

de acciones arbitrarias del clero, la

nobleza y el rey mismo.(5-6) En cam-

bio la Carta Magna Inglesa fue una

concesin de poder a los nobles

por parte del rey John que se en-

contraba debilitado en su podero.(7) Contraria a esta posicin se en-

cuentra la postura del profesor

Pablo Ruiz-Tagle que plantea como

primer antecedente el Instru-

ment of Government de Cromwell

que data de 1653, ya que en l se

manifestara por primera vez una

proteccin basada en el ideal de

igualdad ciudadana, que vendra a

cristalizar de forma ms completa

en la Bill of Rights de 1688.(8) En lo

que no hay dudas es que las Consti-

tuciones modernas vienen a tener

su primera gran expresin en la

Constitucin Americana de 1787,

que toma en su contenido los idea-

les del iusracionalismo, influen-

ciado por el pensamiento de John

Locke. A partir de ese momento se

entienden las constituciones como

el documento normativo escrito

(positivo) donde se fijan las condi-

ciones del pacto social que de-

terminan la relacin entre el poder

y los miembros de una sociedad, se

estipulan las normas que regulan

la organizacin del Estado, se fija

su mbito de competencia y se de-

termina su funcionamiento.

Retrato de John Locke Recuperada de: http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/d/d1/JohnLocke.png

(5) Figueroa, Mara Anglica. (1967),Apuntes sobre el origen de las garantas a los derechos humanos en la legislacin hispano-chilena, en Estu dios de Historia de las Instituciones Polticas y Sociales de Chile , Santiago.(6) Figueroa, Mara Anglica. (2014), Las Ideas polticas y el movimiento juntista de 1810, en Material docente de la ctedra Historia del Derecho II impartido por la profesora Mara Anglica Fiegueroa Santiago, (Pg. 56).(7) Cristi, Renato y Ruiz-Tagle, Pablo. (2006) La Repblica En Chile, Teora y Prctica del Constitucionalismo Republicano, LOM Ediciones, Santiago, Chile, p. 35-36(8) Ibid. (Pg. 36)

La Carta Magna (originalmente conocido como la Carta de Libertades) de 1215, escrita en tinta fe-rroglica en pergamino en latn medieval, el uso de abreviaturas estndar del perodo, autenticadas con el gran sello del rey Juan. El sello de cera original se perdi durante los siglos. En este docu-mento se llev a cabo en la Biblioteca Britnica y se identifica como British Library algodn MS Augustus II.106 Recuperada de: http://en.wikipedia.org/wiki/Magna_Carta#/media/File:Magna_Carta_(British_Library_Cotton_MS_Augustus_II.106).jpg

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(9) Matteucci, Nicola. (1998) Organizacin del poder y libertad, Historia del constitucionalismo moderno. Editorial Trotta, Madrid, (Pg. 23).(10) Locke, John. (1689 [1990 ed. actual]). Tratado del Gobierno Civil (Alianza Editorial, Madrid. (Pg. 111-132).(11) Loewenstein tiene una postura contraria, alejando al constitucionalismo de la idea de una constitucin escrita. Loewenstein, Karl (1982).Teora de la Constitucin , Editorial Ariel, Barcelona. (Pg.154-159).(12) Matteucci, NicolaI, op. cit..(Pg. 23).(13) Ibid. (Pg. 23).

Posterior a la Declaracin de los de-

rechos del hombre y del ciudadano

de 1789, se agreg en las mismas

un catlogo de derechos que son

irrenunciables, imprescriptibles y

que constituyen una salvaguarda

para las personas frente al poder.

El constitucionalismo en

cambio tiene su desarrollo ligado

fuertemente a la evolucin del Es-

tado, ya que aunque para algunos

se le vea como una corriente de

pensamiento, como un perodo

histrico o como un tipo ideal,(9)

todos dependen de la existencia

de un Estado moderno para mani-

festarse. Esto debido a que en l se

configura la idea de soberana na-

cional, superando la idea del poder

radicado perpetuamente en una

persona, adems se manifiesta la

separacin de poderes y se desa-

rrollan los mecanismos de frenos y

contrapesos (check and balances),

lo que asegura el principio de su-

premaca legal y adems resuelve

la cuestin de la judicatura plan-

teada por Locke(10). Por lo que se

podra fijar sus orgenes recin en

el siglo XVIII, con la declaracin de

independencia de Estados Unidos

y su configuracin como movimien-

to de gran envergadura en el siglo

siguiente(11).

El constitucionalismo bajo

una visin histrica se expresa en

el movimiento de positivizacin de

los principios del iusracionalismo

en constituciones o cartas funda-

mentales. Matteucci en cambio lo

relaciona ms con el nmus basi-

lus griego, observndolo desde

una perspectiva ms politolgica

que historiogrfica, haciendo una

definicin tipolgica del mismo(12).

A dicha definicin le llama tipo

ideal.(13)

Declaracin de Independencia de E.E.U.U. Recuperada de: http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/1/15/Declaration_independence.jpg

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(14) Cristi, Renato y Ruiz - Tagle, Pablo, (2006). La Repblica En Chile, Teora y Prctica del Constitucionalismo Republicano LOM Ediciones, Santiago, Chile, (Pg. 30-32).(15) Matteucci, NicolaI, op. cit.,(Pg. 24).(16) Ibid. (Pg. 24).(17) Ibid. (Pg. 25).

Constitucionalismo como tipo ideal

Para Matteucci el consti-

tucionalismo debe ser observado

como un tipo ideal, que permita

el desarrollo de soluciones jurdi-

cas constructivas a los problemas

de su tiempo(15). Tambin plan-

tea que para un mejor anlisis

del constitucionalismo moder-

no se debe hacer una segunda

definicin tipolgica (16), donde se manifiestan tres principios o caracteres: el principio de una

constitucin escrita, una ley fun-

damental que contenga una serie

de normas jurdicas orgnicamen-

te relacionadas que racionalicen

todos los aspectos de la vida po-

ltica y social; legitimidad de la

constitucin escrita derivada del

mismo contenido racional intrn-

seco de las normas y por su jus-

ticia, y por emanar de la voluntad

soberana del pueblo a travs de

una asamblea constituyente y, en

algunas ocasiones, por un refe-

rndum; y funcin protectora de

los derechos de los ciudadanos

como lmites al poder del Estado,

para ello la constitucin debe ser

rgida e inflexible, no pudiendo ser interpretadas ni modificadas por el poder legislativo ordinario,

aplicando el principio de supre-

maca constitucional. Para ase-

gurar dicha supremaca corres-

ponde al poder judicial hacerla

efectiva(17).

Si aplicsemos estos prin-

cipios a todos los Estados mo-

dernos, algunos quedaran fuera,

como el caso de Inglaterra que

no cuenta con una constitucin

escrita. Para salvar dicha situa-

cin Matteucci plantea que habr

que fijarse en el contexto hist-

Constitucionalismo Ortodoxo y Republicano (14)

El constitucionalismo est marcado por una divergencia

fundamental. Por un lado el constitucionalismo ortodoxo

que pone su atencin en la proteccin en el derecho funda-

mental de libertad, protegiendo al individuo y su propiedad

de la accin del gobierno, limitando el poder del mismo. La

otra cara es el constitucionalismo republicano, que fija su atencin en las tareas colectivas del gobierno estatal y la

estructura de las instituciones polticas, buscando facilitar

la integracin y relacin del individuo con el gobierno, de-

terminando que un adecuado diseo institucional garanti-

za la eliminacin de interferencias arbitrarias. Su posicin

es moderada ya que recomienda un gobierno mixto, donde

existan espacios deliberativos de participacin ciudadana,

y tambin una suerte de aristocracia representada por el

Senado, que acte como contencin frente a las exigencias

ciudadanas, con el fin de preservar la estabilidad del Estado. Pablo Ruiz - Tagle, Doctor en Derecho Universi-dad de Yale y Catedrtico de la Universidad de Chile, facultad de Derecho.

Jorge Fuentes CarrascoEstudiante de Derecho, Universidad de Chile

Bibliografa

1. Bobbio, Norberto. (1985). Estado, Gobierno y Sociedad, Fondo de Cultura Econmica, Mxico.

2. Correa, Sofa y Ruiz-Tagle, Pablo. (2010). Ciudadanos en Democracia, Fundamentos del Sistema Polti

co Chileno . Editorial Random House Mondadori, Santiago, Chile.

3. Cristi, Renato y Ruiz-Tagle, Pablo, (2006). La Repblica en Chile, Teora y Prctica del Constitucionalis

mo Republicano LOM Ediciones, Santiago, Chile.

4. Figueroa, Mara Anglica. (1967) Apuntes sobre el origen de las garantas a los derechos humanos en

la legislacin hispano-chilena, en Estudios de Historia de las Instituciones Polticas y Sociales de Chile,

Santiago, Chile.

5. Figueroa, Mara Anglica. Las Ideas polticas y el movimiento juntista de 1810, en Material docente

de la ctedra Historia del Derecho II Impartido por la profesora Mara Anglica Fiegueroa (2014), San

tiago, Chile.

6. Locke, John. (1689 [1990 ed. actual]). Tratado del Gobierno Civil Alianza Editorial, Madrid, Espaa.

7. Loewenstein, Karl. (1982). Teora de la Constitucin, Editorial Ariel, Barcelona, Espaa.

8. Matteucci, Nicola. (1998). Organizacin del poder y libertad, Historia del constitucionalismo moderno,

Editorial Trotta, Madrid, Espaa

rico, acercarse a la esencia del

constitucionalismo medieval en

el que existi un constituciona-

lismo comn a las naciones euro-

peas enraizado en la iurisdictio,

y por ltimo reconducirse a los

tres grandes principios del cons-

titucionalismo moderno: el de la

constitucin equilibrada median-

te los frenos y contrapesos; el de

la soberana de las leyes; y el de

la separacin de los poderes. Te-

niendo en cuenta que en algunas

ocasiones se relacionaran entre

ellos de diversas formas y ten-

drn soluciones jurdicas distin-

tas(18).

La postura de Matteucci es

difcil de aplicar de forma categ-

rica, pero tal como su nombre lo

indica, nos acerca a un ideal, que

puede ser mejorado en aspectos

que en dicha tipologa quedan en

el aire, como la relacin entre el

poder y la sociedad, como se ejer-

ce el poder constituyente y los

momentos que existen en dicho

proceso, lo que veremos en pro-

fundidad en la prxima parte de

ste artculo.

(18) Matteucci, NicolaI, op. cit..(Pg. 26-28).

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