BIUTIFUL INMIGRACIN, DERECHO PENAL Y CRIMINALIDAD ORGANIZADA

MANUEL CANCIO MELI*

INTRODUCCIN

Entre lo que podramos llamar (la imagen social de) los cuatro jinetes del apocalipsis generada por la criminalidad organizada, las mafias de la inmigracin o de trata de seres humanos ocupan una plaza de titular indiscutido del equipo, junto con las organizaciones criminales dedicadas al trfico de drogas, las organizaciones terroristas y las organizaciones

de corte mafioso tradicional.

Biutiful enfoca como entorno social de la peripecia personal del protagonista los ltimos eslabones de las tramas relacionadas con la inmigracin clandestina, o, ms

exactamente, hace un primer plano de los sujetos que intervienen de modo ms prximo a los

migrantes no en el trance de la inmigracin, sino en su vida de asiento en territorio europeo

como residentes irregulares.

El director coloca el escenario de este cuadro en una especie de subsuelo, marginal y

pauprrimo ubicado a pocos kilmetros o incluso a pocos centenares de metros del brillante

cutis de Barcelona representado sobre todo por el barrio del Eixample esta reina de Europa1. Quien slo visite la Barcelona burguesa, sofisticada y bohemia del turismo nicamente la reconocer por los uniformes de los agentes de polica que en ella aparecen: se

retrata una realidad tan real, valga la formulacin, que no existe habitualmente en el cine, la

de los marginados en los pases del norte rico.

Es en este escenario en el que, como entorno social del protagonista y de su familia,

minuciosamente descrito, se retratan las relaciones sociales que vinculan la vida de los

migrantes sin ttulo de residencia con organizaciones que desarrollan actividades delictivas.

Concretamente, el segmento social enfocado puede caracterizarse mediante el siguiente

esquema:

* Abogado, Doctor en Derecho por la Universidad Autnoma de Madrid, Catedrtico de Derecho penal en la

Universidad Autnoma de Madrid. Madrid. manuel.cancio@uam.es. 1 Como la califica el propio director GONZLEZ IRRITU (2008).

2

A pesar de lo limitado como es lgico del elenco de personajes, stos reflejan a la perfeccin las relaciones vitales de los migrantes sin residencia regular con el entorno espaol

y sus peculiaridades de grupo (al menos en Espaa y en otros pases mediterrneos de la

ribera norte): los migrantes chinos se integran en empresas clandestinas gestionadas por

connacionales en las que trabajan sin contacto con la poblacin autctona en condiciones de radical explotacin para elaborar subproductos de imitacin o falsificaciones; inmigrantes

africanos se dedican alternativamente a la distribucin de los subproductos chinos o al trabajo

clandestino (sobre todo, como en la pelcula, en la construccin).

Ambos grupos han de temer posibles actuaciones de las fuerzas de polica (aqu

representadas por la polica catalana, los mossos desquadra, y la polica municipal) y quedan definidos en contraste con sus antecesores espaoles en los mismos barrios, disueltos como grupo al paso de generacin permanentemente por su condicin de migrantes, congelados en tal situacin por lo irregular de su estancia, y por las relaciones de explotacin econmica, sea

con agentes autctonos o de su pas. En el centro de estas relaciones se ubica el protagonista

de la pelcula, Uxbal, quien es un intermediario del entramado de explotacin un comisionista frente a los agentes econmicos (empleadores) y a las fuerzas de polica.

INMIGRACIN Y DERECHO PENAL

En una primera aproximacin, parecera que la relacin entre el ordenamiento penal y el

fenmeno de la inmigracin se limita, en cuanto al Derecho positivo, a tener en cuenta en

diversos puntos las especiales caractersticas de los migrantes en cuanto posibles vctimas de

delitos, es decir, a lo que podra denominarse una perspectiva victimolgica: los migrantes aparecen como tales slo en la medida en que muestran especial vulnerabilidad frente a

determinadas infracciones, es decir, slo son definidos como vctimas2.

Por el contrario, en lo que se refiere a la otra cara de la moneda, es decir, la reaccin del

sistema penal frente a la comisin de delitos por parte de ciudadanos extranjeros o,

especficamente, por migrantes sin ttulo de residencia, debera ser y puede parecer a primera vista una verdadera non-issue, ya que desde la Revolucin francesa, la igualdad de los intervinientes en el delito es una consecuencia directa del sistema jurdico-poltico occidental,

en el que determinados derechos individuales se atribuyen hoy a todos los seres humanos: la

posicin procesal de un acusado no queda determinada ni por su posicin social, ni por su

sexo, ni siquiera por su nacionalidad. En este sentido, el recuerdo ms vvido en Occidente de

lo que supone un contramodelo es el rgimen nazi, con su Derecho penal especfico para

diversas categoras de seres humanos: para alemanes, para extranjeros, para judos, para

gitanos, para polacos...

Sin embargo, un examen ms detenido de la situacin muestra que sta es muy distinta

de la apariencia. Por un lado, por supuesto, existen prcticas de discriminacin dentro del

2 As, en Espaa y de modo prximo sucede en los dems pases de la Unin Europea las normas penales

relacionadas con el fenmeno son actualmente sobre todo el delito de trata de seres humanos (art. 177 bis del

Cdigo penal: este delito sanciona la conducta de quien intervenga en la trata [bajo coaccin] de personas con

fines de explotacin laboral o sexual, o para la extraccin de rganos), el de favorecimiento de la inmigracin

clandestina (art. 318 bis CP: esta infraccin se refiere al comportamiento de quien favorece de cualquier modo la

inmigracin, aunque sea sin nimo de lucro) y en los delitos de discriminacin (arts. 510, 511 y 512 CP: incitar

al odio o a la discriminacin, discriminar en el mbito de prestaciones pblicas o servicios privados) y la

circunstancia agravante genrica de haber obrado el autor del delito entre otras con una motivacin racista o discriminatoria en funcin de la etnia, raza o nacin a la que pertenezca la vctima (art. 22.4 CP).

3

sistema penal invisibles en el plano normativo, pero evidentes para cualquiera que observe la

realidad3:

Por otro lado, los niveles de aplicacin de las normas penales antidiscriminatorias son

ridculos, y las condenas habidas por favorecimiento de la inmigracin clandestina afectan

casi siempre a personajes menores, como por ejemplo, al timonel de una embarcacin.

Adems, se advierte la existencia de un extenso e intenso fraude de etiquetas, afirmando que

determinadas actuaciones materialmente penales no pasan el umbral del Derecho

administrativo. El ejemplo ms acabado es en Espaa el de los llamados CIE (centros de

internamiento de extranjeros), como aquel en el que desaparece el joven africano vendedor dejando a su familia en una situacin desesperada: no se trata de crceles (por mucho que en ocasiones estn ubicados en antiguos centros penitenciarios descatalogados por no reunir las condiciones precisas para stos), ya que el internamiento en ellos es una mera medida

administrativa, no una sancin penal Las personas estn privadas de libertad como en una crcel (o peor), aquello huele como una crcel (o peor), tiene el aspecto de una crcel (o

peor), pero no entra en el radar ni del sistema jurdico ni de la poblacin como tal.

Por otra parte, la pulsin tuitiva de las normas penales destinadas a proteger a los

migrantes, antes enunciadas, no es ms que la fachada de la regulacin. Resulta

particularmente significativa a este respecto la introduccin del delito de favorecimiento de la

inmigracin clandestina del art. 318 bis CP, hecha bajo el enternecedor rtulo de la

proteccin de los derechos de los ciudadanos extranjeros. Muchas voces en la doctrina reflexionaron sobre el posible objeto de proteccin de este delito, encontrndolo a veces en la

dignidad de los migrantes, o en su derecho a la integracin social, o en su integridad moral,

etc., sin reparar que la norma espaola incrimina la conducta aunque el favorecimiento se

produzca por razones altruistas, de modo que parece extrasimo4, desde luego, que se

proteja a los pobres migrantes de aquello que desean ardientemente, a lo que dedican todas sus energas y por lo que corren en muchas ocasiones riesgos gravsimos (sobre todo, los

inmigrantes africanos que no pueden usar las vas de transporte regulares para ingresar en la

UE y han de llevar a cabo un periplo a travs de todo el continente africano y tentar la suerte

de una travesa en embarcaciones irregulares): encontrar un modo de vida razonable en el

primer mundo que la situacin de miseria o guerra en su lugar de origen les impide all es decir, que parten de una visin infantilizada del migrante

5, que no sabe lo que le conviene y es

manejado por oscuras fuerzas, las mafias de las migraciones clandestinas.

Finalmente, comienzan a emerger de la invisibilidad normativa algunas disposiciones

que suponen un tratamiento abiertamente discriminatorio, ya sin ambages

paternalistas/hipcritas: as, por ejemplo, el ordenamiento penal espaol contiene, disfrazada

de medida alternativa al ingreso en prisin, la institucin penal de la expulsin (para

infracciones penadas con menos de seis aos, que son muchas), reservada a ciudadanos

extranjeros sin ttulo de residencia, confundiendo extranjero con migrante, tratndolos por igual e implicando una especie de lotera penal: para el delincuente extranjero sin vnculos con el pas, como es obvio, ser expulsado sin tener que cumplir la pena privativa de libertad es

positivo, mientras que la expulsin para el migrante irregular asentado en el territorio, la

3 as, por ejemplo, las tasas de prisin provisional son muy diferentes para personas con residencia regular que

para migrantes clandestinos en caso de que se produzca un procesamiento; los niveles de control policial

preventivo y, en consecuencia, de condena penal (por mucho que en el caso espaol, los responsables polticos se hayan encastillado en negar, por ejemplo, la existencia de controles preventivos selectivos o razzias selectivas,

en contra de la evidencia apreciable por cualquiera e incluso reconocida por representantes sindicales de las

fuerzas de polica) respecto de una y otra parte de la poblacin, igualmente divergentes, etc. 4 Vid. CANCIO MELI /MARAVER GMEZ (2005) pp. 343-347, 400-415.

5 Vid. slo LAURENZO COPELLO (2008), pp. 223-243.

4

expulsin puede ser una catstrofe vital6. Y yendo mucho ms lejos, dejando de lado la

confusin y la hipocresa que imperan en el resto de la UE, la Italia de Berlusconi dio hace

algunos aos el paso hacia una regulacin abiertamente racista: criminalizando la mera

estancia irregular (introduciendo, por tanto, un delito de existencia) e incluyendo como

circunstancia agravante para cualquier infraccin criminal el carcter irregular de la residencia

del autor (aunque sta fue anulada posteriormente por la Corte Costituzionale); ms claro,

agua es evidente que la finalidad es la de construir una categora de sujetos asociada legislativamente a lo criminal

7.

CRIMINALIDAD ORGANIZADA E INMIGRACIN

Es un lugar comn constatar que la criminalidad organizada8 es uno de los fenmenos

ms sobresalientes en el universo delictivo del momento: se trata de uno de los elementos

esenciales de las repercusiones de la globalizacin en materia criminal y de la reaccin

policial y jurdico-penal9. En consecuencia, los delitos relacionados con la criminalidad

organizada estn hoy en un momento de expansin, tanto en el plano emprico-criminolgico

como en el jurdico-penal, material y procesal. Esta evolucin tiene lugar en un marco general

en el que una legislacin puramente simblica y diversos impulsos punitivistas se potencian

mutuamente cada vez con mayor intensidad, desembocando en una expansin cuantitativa y

cualitativa del Derecho penal10

.

El fenmeno criminalidad organizada se manifiesta en dos direcciones, como es sabido: por un lado, en la existencia de colectivos de actividad delictiva orientada al lucro

econmico: trfico de drogas, armas o, precisamente, personas, u organizaciones mafiosas de

diversas caractersticas (criminalidad organizada comn). Por otro, en las agrupaciones orientadas hacia la poltica

11: las organizaciones terroristas, la criminalidad organizada

poltica. La situacin de los ordenamientos penales de los pases de Europa occidental es muy

diversa frente a estas dos caras de la delincuencia en colectivo: la mayora de los Estados no

disponan hasta fechas muy recientes de dispositivos especficos de tipificacin frente a la

criminalidad organizada empresarial, sino slo podan aprehenderla hasta que han comenzado a desarrollar figuras especiales

12 a travs de un relicto del siglo XIX, el delito de asociacin ilcita13. En cambio, s hay en los Estados miembro de la UE de mayor peso en unos casos, desde hace tiempo, como consecuencia del terrorismo nacionalista y/o

pseudomarxista que arranc en los aos setenta del siglo pasado, en otros, en el curso de la

6 CANCIO MELI (2005b), pp. 214-215.

7 Vid. CANCIO MELI /MARAVER GMEZ (2005) pp. 400-415; entre la rica bibliografa de los ltimos aos, cfr.

slo BRANDARIZ GARCA (2011) e IGLESIAS SKULJ (2011). 8 En lo que se alcanza a ver, el primer estudio en castellano realizado desde una perspectiva multidisciplinar es el

de SNCHEZ GARCA DE PAZ (2005); vid. tambin ZIGA RODRGUEZ (2009). 9 Vid. slo CANCIO MELI (2008) p. 1489; IDEM (2009) p. 203, con ulteriores referencias.

10 Sobre esa situacin poltico-criminal general, vid. por todos la sntesis elaborada por SILVA SNCHEZ (2011).

En este contexto, en la discusin ha adquirido enorme protagonismo la nocin de Derecho penal del enemigo; sobre el concepto, vid. slo JAKOBS (1985) p. 753; IDEM (2004) p. 40; IDEM (2006) p. 93. Subrayando la potencia

analtica del concepto, y en contra de su compatibilidad con un Derecho (penal) de un estado de Derecho

CANCIO MELI (2005a) pp. 282-289; IDEM (2006) pp. 124-141. 11

Cfr. CANCIO MELI (2010) pp. 135-141, 182-191. 12

Vid. por todos SNCHEZ GARCA DE PAZ (2005) p. 103; sobre la reciente regulacin espaola, vid. CANCIO

MELI (2011) pp. 643-656. 13

El abandono no slo es legislativo, sino tambin terico, llegando incluso a una gran confusin en torno al

fundamento mismo de la incriminacin; vid. CANCIO MELI (2007a) pp. 27-30; IDEM (2007b) p. 9; cfr. tambin

la sntesis de las dos posiciones mayoritarias delineada por SILVA SNCHEZ (2008) pp. 2-11.

5

reaccin frente a la ltima oleada de terrorismo internacional que invoca motivos religiosos en

el marco de la confrontacin norte-sur una tipificacin especfica asentada de los delitos de organizacin criminal poltica, es decir, de las infracciones de terrorismo.

Y en Biutiful? Aparece una trama, un tejido de relaciones en el que Uxbal como se muestra en el esquema antes ofrecido ocupa una posicin central de intermediario, entre el empresario irregular chino y los vendedores africanos, entre stos y unos policas municipales

corruptos que toleran la venta informal, entre los africanos y el empresario espaol de la

construccin que busca mano de obra sin derechos y barata. Llama la atencin, en primer

lugar, que los principales personajes que participan directamente de la explotacin el propio Uxbal, el empresario chino y su intrprete, el empresario espaol, los policas municipales, cometen un nmero considerable de delitos, pero no responden a las exigencias tpicas de la

criminalidad organizada: configuran un entramado comercial en torno a la explotacin de los

irregulares, pero no son una organizacin en sentido jurdico-penal.

No hay una estructura de gobierno, no existe permanencia, no hay un rgimen de

pertenencia: no hay ms que distintos individuos que colaboran para cometer diversos delitos

(contra los derechos de los trabajadores, de cohecho, de homicidio imprudente, finalmente).

Llama la atencin, adems, cmo retrata el cineasta la ambivalencia de estos personajes de Uxbal y de los empresarios chinos, para quienes su meta es vivir en una pobreza soportable gracias a explotar la miseria de otros; algo que no merece una descalificacin global en la

narracin de la pelcula. Todo son grises, como muestra la muerte de los trabajadores chinos,

consecuencia del gesto humano de Uxbal de proveerles de las estufas, o como muestra la sutil

lnea que separa la conducta privada de Uxbal, que contrata irregularmente a Li para que cuide a sus hijos, y la del constructor, que contrata a personas sin permiso de trabajo para

explotarlos. Dicho en una frase: en una cinta que describe el da a da real de los migrantes

irregulares, la criminalidad organizada como los medios la retratan cotidianamente no est

presente.

ALGUNA CONCLUSIN

La conclusin a la que conducen las consideraciones precedentes es clara: viendo la

pelcula, se comprende que aunque pueda haber verdaderas organizaciones criminales que

controlan la trata o las migraciones clandestinas, no aparecen, por lo general y en la pelcula en la vida de los migrantes una vez en nuestro territorio. As las cosas, cabe pensar que la criminalidad organizada, omnipresente en el debate poltico-criminal relativo a las

migraciones, puede servir de pantalla de cobertura para desviar la atencin de lo esencial: la

vida de marginacin y explotacin a la que se ven obligados muchos ciudadanos extranjeros

sin ttulo de residencia deriva directamente de la decisin poltica compartida en la UE de practicar una poltica de inmigracin restrictiva, populista e injusta.

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