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8/18/2019 ANTE PROYECTO BORRADOR.docx

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Responsabilidad extracontractual del Estado colombiano en servicios de

Salud. Violación al derecho Fundamental de la salud.

Por: Alexis Peña Fernandez

[email protected]

Docente: Andrea Gastron

Turma:Metodología de la inestigaci!n

Agosto de "#$%

Tema

Daño anti&urídico por el 'stado colombiano en ocasi!n a la prestaci!n de los

sericios de salud.

Titulo

(esponsabilidad extracontractual del 'stado colombiano en sericios de )alud.

*iolaci!n al derec+o Fundamental de la salud.

mailto:[email protected]:[email protected]


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Problema

,'xiste responsabilidad del 'stado colombiano por iolaci!n al derec+o

-undamental de la salud

Desde la constituci!n de $//$ en 0olombia se plante! un 'stado social de

derec+o 1ue no es otra cosa 1ue una nuea -orma de organizaci!n política2 con

la -inalidad de me&orar la calidad de ida de los asociados propio de políticas de

estados interencionistas3 entre sus ob&etios se encuentra la asistencia 4

protecci!n en salud2 pero desde esa -ec+a la salud de los ciudadanos no +a

sido cubierta apropiadamente2 pues el sistema creado por la 5e4 $## de $//62la cual se rige ba&o el principio de solidaridad2 para aportar los recursos2 los

cuales +an sido insu-icientes para su -uncionamiento. 'ste sistema es operado

adem7s2 con -alencias administratias en la distribuci!n de los recursos 4

mane&o administratio de los pacientes2 la demanda del sericio lo +ace

insostenible2 debido al costo eleado de los medicamentos 4 de las nueas

tecnologías para en-ermedades graes.

'ste nueo modelo político administratio de los +ospitales p8blicos como

'mpresas )ociales del 'stado 9'.).'2 determin! una nuea condici!n de

estos entes &urídicos2 creada en una categoría especial descentralizada del

gobierno nacional 1ue se rige con autonomía administratia2 con patrimonio

propio2 lo cual le da muc+a independencia2 sin embargo2 puesto 1ue el control

administratio2 4a sea departamental o municipal2 es e&ercido por los

gobernadores o alcaldes de turno2 -actor 1ue incide políticamente en la

corrupci!n administratia. Por lo anterior2 los +ospitales se conirtieron en

-ortines políticos 4 el personal especializado se muee dependiendo de la

;poca preelectoral2 aunado a ello la contrataci!n de medicamentos e insumos

con precios exorbitantes2 contrataci!n de pro-esionales para prestar el sericio

con eleados salarios2 los recobros inexistentes al sistema p8blico de salud

general 1ue conllea des-alcos3 por otro lado la tramitología 1ue se le impone al

paciente para dilatar o negar el sericio2 demorando la atenci!n inmediata en

casos de urgencia 4 la oportunidad para el tratamiento2 agraando la situaci!n


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del paciente2 teniendo el usuario como 8nico recurso a sus suplicas la acci!n

de tutela para reclamar ante la &urisdicci!n lo 1ue se le +a negado.

'ste panorama genera una apatía en el agente del 'stado 9-uncionarios

p8blicos 1ue atienden salud contratado para cumplir este -in2 pues el ambiente

laboral es incierto sino cumple con las presiones políticas 1ue se le imponen

para +acer m7s productia la entidad en t;rminos de dinero2 así ello impli1ue

desme&orar la calidad de ida del paciente2 1ue conllea a 1ue se cometan

errores en el acto m;dico 4 posteriormente la responsabilidad del 'stado -rente

a las íctimas del sistemas2 a las cuales se les ulner! su derec+o a la salud

por negligencia.

Analizar +ist!ricamente la responsabilidad 1ue +a tenido el 'stado en el

derec+o -undamental de la salud.

> 'stablecer una línea &urisprudencial sobre el tema.

> 'xplorar -actores asociados a la normatiidad 1ue puedan in-erir en la

responsabilidad del 'stado.

Marco te!rico

5a tendencia política del 'stado est7 en constante trans-ormaci!n con los

-en!menos sociales2 un cambio radical -ue la 0onstituci!n política de $//$2

producto de un c+o1ue social 1ue se enía presentando en di-erentes es-eras


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de poder en 0olombia. Pasamos de un 'stado de Derec+o$ 9una mera

enunciaci!n de los derec+os a un 'stado )ocial de Derec+o"2 mu4 inculado a

la idea de un 'stado ?ienestar 62 entendi;ndose este como la materializaci!n de

estos derec+os 1ue solo +asta ese momento eran enunciados2 pero sin un real

alor actio. )e impusieron así2 límites al poder para buscar un orden &usto2

prealeciendo el inter;s p8blico 4 la prestaci!n de sericios p8blicos de inter;s

social como la redistribuci!n de la ri1ueza2 la atenci!n m;dica2 la asistencia

social2 educaci!n 4 iienda3 consagrados en el pre7mbulo de la 0onstituci!n

colombiana de manera general cuando menciona dentro de un marco &urídico2

democr7tico 4 participatio 1ue garantice un orden político2 econ!mico y social

1.> 'l Estado de Derecho consiste en la su&eci!n de la actiidad estatal a la

0onstituci!n 4 a las normas aprobadas con-orme a los procedimientos 1ue ella

establezca2 1ue garantizan el -uncionamiento responsable 4 controlado de los !rganos

del poder 2 el e&ercicio de la autoridad con-orme a disposiciones conocidas 4 no

retroactias en t;rminos per&udiciales2 4 la obserancia de los derec+os indiiduales2

colectios2 culturales 4 políticos. Dentro de los registros +ist!ricos 1uien utilizo

inicialmente el termino Estado de Derecho -ue el político alem7n (obert on Mon+l

oz -on;tica en alem7n 9Rechtstaat 2 en $/6" en su obra la Ciencia Política Según

Los Principios Básicos Del Estado De Derecho” . Abendrot+2 : et al..: El Estado

social 2 0entro de 'studios 0onstitucionales2 Madrid2 $/BC

2 )u&ecin de la actiidad estatal a normas garantizan $.la separaci!n de -unciones de los!rganos de poder ". 'l e&ercicio de la autoridad sobre las personas con-orme a disipaciones

conocidas 4 no retroactias 6. 'l respeto de los derec+os 4 libertades indiiduales2 %. la

reiindicaci!n 4 tutela de los grupos sociales econ!micamente d;biles 4 E. 'l desarrollo del

pluralismo como instrumento de la sociedad para expandir sus prorrogatias 4 controlar los

!rganos de poder. 'l t;rmino 'stado )ocial se utiliza o-icialmente en $B%B en la reoluci!n de

Paris2 con-licto socialista encabezado2 encabezados por 5ouis ?lanc 4 secundadas por el

constitucionalista 0ormenin. uienes exigían el reconocimiento del derec+o al traba&o.

ippelius2 (ein+old: Teoría General del Estado2 HIAM2 M;xico2 $/BJ.

3 'stado de ?ienestar: 'l modelo de 'stado 1ue realiza una redistribuci!n de la renta

con el ob&etio de garantizar la igualdad de oportunidades 4 la extensi!n de los

derec+os sociales a toda la poblaci!n2 desarrollando políticas asistenciales

reconocidas como derec+os. Participa plenamente en la economía2 regulando el

mercado 4 actuando como empresario con la doble -inalidad de dinamizar la economía

9dimensi!n Ke4nesiana 4 obtener bene-icios econ!micos para -inanciar sus

actiidades 9dimensi!n mercantilL. (odríguez G. 9$/B/. rígenes ! e"ol#ci$n del

Estado del Bienestar Espa%ol en s# perspecti"a hist$rica& en Política 4 )ociedad *ol.

"2 9pag J/>BJ. Departamento de )ociología2 Hniersidad Aut!noma de Madrid:Madrid.


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justoL 9negrillas -uera de texto2 lo 1ue indica 4a la idea 1ue el 'stado es un

-in al sericio de los ciudadanos 1ue lo integran.

'n el artículo " describe los -ines del 'stado2 menciona como primer elemento

serir a la comunidadL lo 1ue implica 1ue para llegar a estos se re1uiere de

medios como son las instituciones 1ue lo con-orman 4 1ue prestan sericios

p8blicos esenciales2 1ue para el caso 1ue nos ocupa es la salud de los

ciudadanos.

'n estos 8ltimos "6 años de expedici!n de la carta magna de $//$2 se

implement! un nueo programa de gobierno donde +a tenido gran incidencia la

&urisprudencia de las altas cortes2 en la tras-ormaci!n del 'stado2 pues como

legislador negatio cre! par7metros de coniencia social con precedentes

&urisprudenciales transcendentales 1ue son determinantes en el actuar de los

&ueces de tutela en 0olombia3 todo en -aor de la protecci!n de los derec+os

-undamentales consignados en dic+a carta 4 1ue son principalmente motio de

esta propuesta del derec+o -undamental a la salud 4 la seguridad social.

's importante tener en cuenta 1ue el 0onse&o de 'stado en las proidencias de

la )ecci!n tercera2 se identi-ican los principales pronunciamientos de laresponsabilidad extracontractual del 'stado 0olombiano2 dic+as proidencias

solo +an sido compiladas por el +o4 0onse&ero de 'stado2 el Dr. 'nri1ue Gil

?otero en su obra Tesauro de (esponsabilidad 'xtracontractual del 'stadoL %

1ue serir7 de guía en la elaboraci!n de este traba&o 4 1ue a la -ec+a es el

8nico documento +ist!rico en nuestro país 1ue compila esta in-ormaci!n

&urídica desde la expedici!n de la constituci!n de $//$ +asta el año "#$".

0uando se presentan las -allas en la prestaci!n del sericio por agentes a

cargo de las instituciones de salud2 debe el 'stado responder por las acciones

u omisiones de sus agentes2 lo anterior por mandato constitucional del artículo

IN /# el cual se puede identi-icar como la cl7usula general de responsabilidad

patrimonial de la administraci!n p8blica en el derec+o colombiano2 en raz!n del

4 'ste traba&o constitu4e una seria clasi-icaci!n de la &urisprudencia en el campo de la

responsabilidad extracontractual del 'stado. Gil ?otero 'nri1ue:LTesauro de

(esponsabilidad 'xtracontractual del 'stado Ourisprudencias de $//$ "#$$L )ietetomos ed. Temis "#$6 ?ogot7 0olombia.


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posible daño anti&urídicoE ocasionado2 enti;ndase este como los bienes

&urídicos materiales e inmateriales lesionados2 cu4o causante se encuentra

obligado a resarcir econ!micamente a los a-ectados por ser imputableC acorde

a lo normado en el artículo IN "6%% del 0!digo 0iil2 1ue a su tenor reza Q)i un

delito o culpa +a sido cometido por dos o m7s personas2 cada una de ellas ser7

solidariamente responsable de todo per&uicio procedente del mismo delito o

culpa2 salo las excepciones de los artículos "6E# 4 "6EE. Todo -raude o dolo

cometido por dos o m7s personas produce la acci!n solidaria del precedente

incisoL.

5as situaciones de -allas en el sericio por prestaci!n de salud pueden ser tan

diersas como: error en la prescripci!n m;dica2 en el sericio de urgenciasprestado por param;dicos2 en la atenci!n medica indiidual 4 grupal2 en el

aspecto de la seguridad de los pacientes en los centros +ospitalarios2 en la

aplicaci!n de protocolos m;dicos incorrectos2 en la ulneraci!n del derec+o del

paciente2 en la negligencia al de&ar un cuerpo extraño en el procedimiento

1uir8rgico 9!blitoJ2 en la tardanza en la prestaci!n del sericio 9perdida de la

oportunidadB 4 en el exceso de tr7mites para acceder al sericio.

'sta propuesta pretende reisar +ist!ricamente el concepto de la salud en el

'stado2 indagar sobre su nacimiento como sericio p8blico con el -in de

5Les la aminoraci!n patrimonial su-rida por la ictimaL


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establecer una línea &urisprudencial sobre el tema e identi-icar los -en!menos

m7s comunes de -allas en la prestaci!n de este sericio3 adem7s se aspira al

re-erir nueas normas 1ue deberían regir2 compararlas con la legislaci!n en la

materia en el 7mbito internacional.

(e-erencias bibliogr7-icas

A5TAMS(A GSG'IA2 Oulio S2 (esponsabilidad del estado2 9?uenos Aires2

Astrea2$/J626"Ep7gs.

'steban Mora 0aicedo2 Al-onzo (iera Martinez2 Derec+o Administratio 4

Procesal Administratio2 ?ogot7 'ditorial 5e4er "##".

FS=(SIS2 ?artolom;2 Derec+o Administratio2 9?uenos Aires2 s.e.2 $/CE2

$"6Cp7gs

Gil ?otero 'nri1ue:LTesauro de (esponsabilidad 'xtracontractual del 'stado

Ourisprudencias de $//$ "#$$L ed. Temis "#$6 ?ogot7 0olombia.

$//B

Sbañez Ia&ar2 Oorge 'nri1ue2 'studios de Derec+o 0onstitucional 4 Administratio2 ?ogota 5egis > "##J

7L 'l t;rmino QoblitoQ est7 en el diccionario de la (eal Academia 'spañola: Q0uerpo

extraño olidado en el interior de un paciente durante una interenci!n 1uir8rgicaQ.

'ste autor demuestra con estadísticas la -recuencia del eento2 1ue tipo de ob&etos

extraños son los m7s comunes 4 las &urisprudencias m7s releantes en la republica de

argentina. Tolino Mariano Oose. Oblitos. Causas, consecuencias clínicas y

legales. Prevención. 'ducaci!n Medica (e Argent (esid 0ir "##/3 $69":B/>/62

82 como la oportunidad erosímil de lograr una enta&a o de impedir una p;rdida2 es decir 1ueel daño indemnizable radica en la -rustraci!n de esa oportunidad a raíz del +ec+o lesio.L abala de Gonzalez2 Per&uicios 'con!micos por muerte. Tomo dos 0apitulo *S perdida del

c+ance 'ditorial Astrea


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8

Oairo (amos Aceedo Fundamentos de la (esponsabilidad 'xtracontractual de

la Administraci!n P8blica ?ogot7> 5e4er> "##%

5!pez G!mez2 0arolina3 *alle&o2 María Ale&andra3 5!pez amarra2 0arlos

'duardo Ounior. 5a responsabilidad extracontractual de las '.).'. en el

traslado de los en-ermos2 (eista Iueo Derec+o3&ul>dic"#$"2 *ol. B Sssue $$2

p%6

Palazzo Oose 5uis2 (esponsabilidad 'xtracontractual del 'stado : accionar

legitimo2 eoluci!n &urisprudencial 4 doctrinaria2 estado actual del tema ?uenos

Aires> Depalma> $//E

Monto4a )aenz Francisco2 De la responsabilidad ciil extracontractual del

estado ?ogot7> Ponti-icia Hniersidad Oaeriana> $/EE

(ac+id Iader =r-ale (egímenes especiales en la responsabilidad

extracontractual del 'stadoL (eista Adocatus2 'dici!n especial Io. $C: "/ >

6B2 "#$$ Hniersidad 5ibre )eccional ?arran1uilla.

(amos Aceedo Oairo2 (esponsabilidad 'xtracontractual del 'stado2 0ali>

Hniersidad 5ibre> $//%

)aaedra ?ecerra (amiro2 5a (esponsabilidad 'xtracontractual de la

Administraci!n p8blica ?ogot7> 'diciones Ourídicas Gustao Sbañez> "##"

Teran Monto4a *anessa2 (esponsabilidad ciil contractual +ospitalaria deriadade la prestaci!n de sericios m;dicos Medellín> Us. n.V> "#$$

Tolino Mariano Oose. Oblitos. Causas, consecuencias clínicas y legales.

Prevención. 'ducaci!n Medica (e Argent (esid 0ir "##/3 $69":B/>/62L

*idal Perdomo Oaime2 Derec+o Administratio2 ?ogota 5egis "##%.


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ilson (uiz =re&uela (esponsabilidad 'xtracontractual ?ogot7> '0='

'diciones> "##J

abala de Gonzalez2 Per&uicios 'con!micos por muerte. Tomo dos 0apitulo *S

perdida del c+ance 'ditorial Astrea.

Tipo de diseño2 m;todos 4 t;cnicas de inestigaci!n

0ronograma tentatio

Actividad agost

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