ANÁLISIS DE LA LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA

5/9/2018 ANÁLISIS DE LA LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA - slidepdf.com

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ANÁLISIS DE LA LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA.-

INTRODUCCION

En el presente trabajo de investigación estudiaremos la normatividad en materiade garantías mobiliarias en el derecho positivo o legislación peruana que aparececontenida en la ley 28677 publicada el 01 de marzo del 2006 en el diario Oficial ElPeruano.

De esta ley existen antecedentes, al cual formularemos las correspondientescríticas y comentarios que existe en cuanto a la vinculación de la Ley de GarantíasMobiliarias con la actuación notarial.

La ley de garantía mobiliaria no es una novedad en el derecho y tiene su principalantecedente legislativo en la Sexta Conferencia Interamericana sobre DerechoInternacional Privado de la Organización de Estados Americanos OEA ² CIDIP VI,en la cual se aprobó la Ley Modelo Interamericana sobre Garantía Mobiliarias el 08

de febrero del 2002, por lo cual podemos concluir como acabamos de afirmar queno es una novedad legislativa sino que es un tema que adquiere importancia en losúltimos años.



MARCO CONCEPTUAL

ANTECEDENTES legislativos

A) La Prenda en relación con la garantía mobiliaria.

La prenda es un derecho real de garantía que se constituye sobre bienes muebles. Por ello,

el concepto de garantías reales comprende a la prenda sobre aquellos bienes mueblesmencionados en el Artículo 886 del Código Civil antes citado.

Caracteres.- La prenda es un derecho accesorio, indivisible, especial y mobiliario.Estas características, con excepción del mobiliario, son iguales para la hipoteca.Por ello nos vamos a referir solo del carácter mobiliario.

Que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1055 del Código Civil Peruano, la

prenda se constituye sobre un bien mueble mediante entrega física o jurídica, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligación. Antiguamente se concibió la prenda como una

figura que obligaba a la pérdida de posesión del bien por el deudor.

Esta visión fue superada desde finales del siglo pasado, cuando las necesidades de fomentar el desarrollo del crédito dejó en claro los inconvenientes de una garantía como la prenda

basada en la desposesión del bien por parte del deudor, privándole de instrumentos útiles de producción con los cuales obtiene dinero para pagar sus deudas. Surge así la prenda sin

desplazamiento o prenda con entrega jurídica, para la cual la publicidad registral es primordial.

Es importante destacar que el Artículo 1058 del Código Civil establece dos requisitos parala validez de la prenda: constitución por el propietario y entrega del bien. El primero,

constitución por el propietario, debe gravar el bien quien sea su propietario o quien estéautorizado legalmente. A través de esta disposición, se pretende asegurar que las personas

que constituyan prenda tengan la libre disposición de sus bienes o, en caso de no tenerla, sehallen legalmente autorizados al efecto.

En este último caso, se exige la capacidad de disposición, pues se está ante un gravamenque lleva consigo la posibilidad de una enajenación del objeto en caso de impago de la

obligación garantizada. Lo expuesto tiene su correlato en lo dispuesto en el artículo 156 delCódigo Civil peruano, el cual establece que para disponer de la propiedad del representado

o gravar sus bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura publica, bajo sanción de nulidad. El segundo la entrega del bien debe entregarse física o

jurídicamente al acreedor, a la persona designada por éste o a la persona que señalen las partes.

Por su parte, el artículo 1062 del CC exige que el documento en el que conste la prenda

mencione la obligación principal y contenga una designación detallada del bien gravado.Esto trae a colación lo dicho anteriormente que las garantías reales son accesorias de unaobligación principal.

Por su parte, el Artículo 1059 del Código Civil regula la entrega jurídica de la prenda. Estanorma dispone que la entrega jurídica sólo proceda en el caso de bienes muebles

registrados, operando los efectos jurídicos de la prenda desde que dicho acto sea inscrito enel registro respectivo. Sin embargo, si bien el tratamiento general de la prenda está



contenido en el Código Civil, existen leyes especiales que regulan diversos tipos de prenda,

cada una de las cuales establece reglas distintas sobre su constitución, registro y ejecución.

Así tenemos que en el Perú existen por lo menos 11 prendas especiales: 1. Prenda de

acciones, 2. Prenda de acciones inmateriales, 3.Prenda comercial, 4. Prenda agrícola, 5.Prenda industrial, 6. Prenda minera, 7.Prenda sobre derechos por cobrar, 8. Prenda global y

flotante, 9. Prenda de motores, 10.Prenda de derechos Inmateriales, 11. Prenda de Créditos.Como se puede apreciar la institución jurídica de la Prenda en el Perú esta dispersa por un

lado la prenda general contemplado en el Código Civil, por otro lado la prenda especial consus propias características, constitución, registro, ejecución, trayendo consigo desorden y

demora en el trafico jurídico. Es por eso que urgía su derogación, por ello se promulgo LaLey de Garantía Mobiliaria, que entrará en vigencia el 30 de Mayo del presente año, y

permitirá la regulación coherente en sus cuatro etapas: constitución, prioridad, publicidad, yejecución de garantías sobre todo tipo de bienes muebles y garantizar de esta manera la

perfecta congruencia de las normas legales, que no se vio en esta legislación que esta por derogarse y que expresamos líneas arriba.

LA PRENDA A LO LARGO DE NUESTRA HISTORIA a.La prenda en el Código Civil de 1852

En el Código Civil de 1852, revestía las siguientes características:

La regla general era constituirla sobre bienes propios, operando la constitución sobre bienesajenos únicamente con consentimiento expreso del propietario. Asimismo, se prohibía a las

mujeres dar bienes en prenda, debido a que se encontraban impedidas de disponer libremente de sus bienes.

En caso de que el deudor no otorgase la prenda luego de haberla pactado, el acreedor podíaexigir el cumplimiento de la obligación principal.

Esta garantía se otorgaba mediante Escritura Pública. En su defecto, el acreedor la hacíaconstar en el contrato principal. Se reconocía el derecho de preferencia a favor del primer

acreedor, frente a los demás. El acreedor estaba facultado a conservar el dominio del bien,cobrar al deudor los gastos de conservación, empeñar el bien dado en prenda, y venderlo

judicialmente, luego de vencido el plazo. Sus obligaciones eran: no usar el bien dado en prenda, conservar la prenda como propia y devolver el bien una vez pagado el crédito o

cumplida la obligación. Estaba prohibido el pacto comisorio.

En caso de pérdida, el acreedor asumía la responsabilidad salvo en los casos que demuestreque el bien no se perdió por su culpa. En el supuesto de pérdida por caso fortuito o

accidente, el acreedor estaba obligado a pagar el valor de la prenda si no tuvo justa causa para demorar su devolución.

B. La prenda en el Código Civil de 1936

Era común a la prenda del Código Civil con respecto a: 1) la obligación de entregar el bien

al acreedor o la persona encargada de guardarlo, 2) su objetivo, que consistía en garantizar el cumplimiento de cualquier obligación, 3) al derecho de preferencia, 4) a la venta judicial

del bien.



A diferencia de la anterior, se permite 1) que la afectación del bien se realice por quien esté

autorizado legalmente, 2) que el bien continúe en posesión del acreedor hasta que el deudor cumpla con su obligación, 3) cobrar los intereses que devengue el bien consistente en

créditos, así como el capital si la acreencia está vencida, 4) derecho del acreedor de buenafe a pagarse con su valor en caso de recibir bienes ajenos en garantía, salvo que se trate de

bienes robados o perdidos, 5) derecho a la sustitución de la prenda si el bien resultare ajeno,tenga vicio o sea insuficiente, o que o el acreedor hubiere sido engañado, 6) derecho a

cobrar los intereses o dividendos que produzcan las acciones u obligaciones prendados, 7)la potestad del acreedor a ejercitar las acciones necesarias para que el bien no se extinga, en

caso de tratarse de un bien prendado.

c. La prenda en el Código Civil de 1984

En el Código Civil de 1984 se encontraba legislado en el título primero de la sección cuartadel Libro V (Derechos Reales).

A diferencia de los anteriores, este código hace una enumeración de los bienes que son

considerados muebles, y extiende esta garantía a todos los accesorios del bien. Se acoge

además de la entrega física, la posibilidad de la entrega jurídica del bien prendado, lamisma que requiere de su inscripción en los Registros Públicos. Se contempla la existenciade prendas sucesivas, en garantía de varios créditos y de varias personas, con aviso a losacreedores que ya tienen la misma garantía.

Otra innovación la constituye el derecho a hacer suyos los frutos imputándolos primero a

los intereses y gastos y después al capital, si se da en prenda un bien fructífero, salvo pactocontrario o disposición especial de la ley.

Se establece también la obligación de cuidar que el bien sea explotado con conocimientodel propietario, si por su naturaleza el bien está destinado a ser explotado. Asimismo, el

acreedor puede disponer de los frutos para la amortización de intereses, gastos y de capital.

Si el bien se pierde por culpa del depositario, éste debe sustituirla por otra de la misma

especie y calidad, o pagar su valor actual, a elección del acreedor.

B.4 La prenda en otros cuerpos normativos

Con anterioridad a la vigencia de esta Ley, este derecho real de garantía se encontraba

regulado por diversas instituciones, siendo ellas:

El Código de Comercio, en sus artículos 315 al 319, que comprendían al Contrato de

Prenda como un contrato especial de comercio; la Ley General de Minería, la Ley Generalde Industrias, la Ley de Prenda Agrícola, la Ley de Bancos y la Ley 6565 del Registro

Fiscal de Venta a Plazos.

1. Anteproyecto de Ley de la Garantía Mobiliaria´ (2003)

Posteriormente, a través de la Resolución Ministerial Nº 188-2003-EF/10 13.5.2003, el

MEF aprobó el ³Anteproyecto de Ley de la Garantía Mobiliaria´ (³El Peruano´ 14.5.2003),el mismo que fue elaborado por una Comisión designada mediante Resolución Ministerial

Nº 410-2002-EF/10 del 4.10.2002.



El Anteproyecto no contenía propiamente una ³Exposición de Motivos´ que sustente las

propuestas normativas, por lo que puede considerarse que el documento ³Facilitando elacceso al crédito mediante un sistema eficaz de garantías reales´ cumpliría tal función,

dado que buscaba poner en práctica sus propuestas en materia de ³garantías mobiliarias´.

En cuanto a los aspectos registrales del Anteproyecto, el art. 28 señalaba que eran actosinscribibles ³la garantía mobiliaria y los actos relativos a su eficacia, modificación o

eventual cesión´ y ³las resoluciones judiciales referidas ala garantía mobiliaria ; en su art.29, el contenido mínimo del asiento de inscripción y que la inscripción debe hacerse

mediante ³formulario registral´ (documento distinto al título constitutivo) (art. 30), cuyainscripción determinará su constitución y oponibilidad; ³presumiéndose´ el conocimientode su inscripción, sin admitirse prueba en contrario (art. 31); siendo que si existiera

discrepancia entre el asiento y el título de garantía mobiliaria prevalecerá la primera (art.33).

Además de aprobar las normas reglamentarias correspondientes, la Superintendencia

Nacional de los Registros Públicos (SUNARP) ± encargada de la administración yregulación del Registro -, podía otorgarla en concesión a operadores privados (art. 38),

asegurando ³que los particulares puedan acceder a él a través de sus sistemas de cómputo´;siendo que ³el Registro estará conformado por una base de datos centralizada para todo el

país´ (³Registro público de la garantía mobiliaria´) (art. 37).

A propósito de la calificación registral, el artículo 34 del Anteproyecto señalaba que, ³lainscripción del formulario, que da lugar al asiento correspondiente, no está condicionada a

la comprobación de la propiedad del bien mueble afecto a la garantía mobiliaria ni a la presentación de documentos que certifiquen el pago de los tributos de cualquier clase. Para

dicha inscripción es exigible sólo la presentación del título de la garantía´ y en el artículo

35 que, ³el Registrador se limitará a trasladar la información contenida en el formulario deinscripción registral al asiento correspondiente en base a los datos del Registro. ElRegistrador no evaluará la legalidad del título de la garantía mobiliaria, la validez de la

obligación garantizada u otro aspecto relacionado con la garantía mobiliaria´.

En este esquema normativo la calificación registral se reducía peligrosamente, lo que en

nuestra opinión debilitaba el sistema registral y la seguridad jurídica que se provee a losusuarios, obligando al empleo de ³mecanismos complementarios´ que encarecen la

contratación; dado que la intensidad de los efectos jurídicos de las inscripciones se halla enrelación directa con el tipo de calificación que se realice.

2. Proyecto de Ley N° 6911/2003-CR (Registro Mobiliario de Garantía) y el Proyectode Ley N° 9388/2003-PE (Sistema Integrado de Garantía Mobiliaria)

Finalmente y respecto de los Proyectos de Ley N° 6911/2003-CR y N° 9388/2003-PE - querecogían muchas de las críticas y sugerencias dadas al ³Anteproyecto de Ley de la Garantía

Mobiliaria´ y que la modificaron radicalmente -, la ³Comisión de Economía e InteligenciaFinanciera´ del Congreso emitió ³Dictamen´ recomendando la aprobación del proyecto de

ley final con el ³texto sustitutorio´ que allí aparecía, lo que efectivamente hizo la ComisiónPermanente del Congreso y fue finalmente promulgada por el Presidente de la República.



A diferencia de lo que sucedía con el ³Anteproyecto´, el documento ³Facilitando el acceso

al crédito mediante un sistema eficaz de garantías reales´ no podría cumplir la función de³Exposición de Motivos´ de la Ley Nº 28677 (LGM), dado que muchas de sus propuestas

no fueron acogidas en esta Ley, especialmente en materia registral.

Considerando que la LGM recogió íntegramente el ³texto sustitutorio´ propuesto por losProyectos de Ley N° 6911/2003-CR y N° 9388/2003-PE, los comentarios a su contenido se

realizarán a través de la ley propiamente.

3. La Ley de la Garantía Mobiliaria (LGM)

1.2.2 Marco Legal vigente de las garantías mobiliarias

El Marco Legal de la Garantía Mobiliaria lo constituye la Ley de Garantía Mobiliaria, enadelante (LGM), Ley Nº 28677, la cual consta de 56 artículos, 3 Capítulos, V títulos, 6

Disposiciones finales, y 7 Disposiciones transitorias.

La configuración actual general de la LGM; al respecto debe decirse que, la LGM unifica ysimplifica la regulación de las prendas existentes, instaurando un régimen legal único,incorporando al tráfico jurídico todo tipo de bienes muebles al hacerlas susceptibles de

afectarse con garantía mobiliaria, sean bienes registrados o no registrados, tangibles ointangibles, genéricos o específicos, fungibles, presentes o futuros (vehículos,

construcciones temporales, saldo de cuentas bancarias, participaciones, acciones, etc.);ampliándose así el universo de deudores y consecuentemente, de acreedores garantizados.

En cuanto al acreedor prendario, éste tiene preferencia para el cobro de su deuda conforme

a la fecha de su inscripción y el derecho de ejecutar el bien en caso de incumplimiento, previo aviso notarial al deudor y su representante; a su vez, el deudor garantizado tiene

como obligación entregar el bien al acreedor garantizado para su venta; entre otrosaspectos.

De otro lado, se agiliza y simplifica la constitución de la garantía mobiliaria, que deberáhacerse a través de contrato escrito donde se otorgue además poder específico e irrevocable

a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien (ejecución).

Respecto a la ejecución de la garantía que será extrajudicial - en principio ,el precio deventa no será menor a las 2/3 partes de su valor y deberá hacerse después del tercer día de

recibido el aviso y por un plazo máximo de 60 días, en caso contrario, se hará judicialmente, pudiendo pactarse la adjudicación del bien al acreedor (pacto comisorio), no

siendo factible suspenderse la venta, a menos que el deudor cancele su deuda, en esesentido, cualquier controversia será resuelta por el Juez en proceso sumarísimo sin

suspenderse la venta, bajo responsabilidad.

Asimismo y dentro del terreno propiamente registral, puede decirse que la LGM, además deestablecer un marco normativo general de las garantías mobiliarias, ³busca preservar la

unidad y coherencia de la función registral que constituye la finalidad del Sistema Nacional



de los Registros Públicos, creado por la Ley N° 26366; descartando la posibilidad de crear

sistemas de publicidad paralelos, pues ello significaría una dualidad perjudicial..

En ese sentido, crea el ³Registro Mobiliario de Contratos´ en el que se inscribirán lasgarantías que recaigan sobre bienes muebles no registrados; unificándose así los registros

de contratos existentes (prenda industrial, prenda agraria, prenda global y flotante, etc.), pero manteniéndose los Registros Jurídicos de Bienes existentes (Registro de Bienes

Muebles, de Propiedad Vehicular, al que se incorporarán el de Naves y Aeronaves, deEmbarcaciones Pesqueras y Buques).

En esa misma línea, se crea el ³Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre BienesMuebles´, que vinculará la información contenida en el Registro Mobiliario de Contratos

con los Registros Jurídicos de Bienes existentes, que permitirá su acceso remoto en funciónal constituyente y se aprueba el uso de ³formularios registrales´ como documento

inscribible, estableciéndose una calificación atenuada de los mismos.



LA GARANTÍA MOBILIARIA

DEFINICIÓN Y ALCANCES.

Concepto.

Se puede definir a la garantía mobiliaria como a aquel derecho real de garantía por el cual un

deudor asegura el cumplimiento de una obligación, mediante la entrega de un bien mueble alacreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin desplazamiento del bien.

El artículo 3 de la LGM, prescribe que la garantía mobiliaria es la afectación de un bien mueblemediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligación. La garantía

mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien. En caso de desposesión, puede pactarsela entrega del bien mueble afectado en garantía al acreedor garantizado o a un tercero

depositario. La garantía mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los

interese, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado,

las costas y costos procésales, los eventuales gastos de custodia y conservación, las penalidadesla indemnización por daños y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes,hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurídico constitutivo. Con respecto al pagoderivado de la ejecución de garantía mobiliaria se imputara en el orden que se establecióprecedentemente.

Sujetos intervinientes

El artículo 2 de la LGM, expresa los términos que se emplean, de los cuales se advierte lossujetos que intervienen en la garantía mobiliaria, tenemos al:

Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garantía mobiliaria o quien

hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligación garantizada.

Adquiriente, es el tercero que por cualquier título adquiere un bien mueble afecto a la garantíamobiliaria.

Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garantía mobiliariaconforme a la ley.

Depositario, la persona natural o jurídica que custodia el bien mueble, materia de la garantía

mobiliaria.

Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligación garantizada.

CONSTITUCIÓN

Formalidad

El artículo 17 de LGM, prescribe que la relación jurídica entre las partes derivada de la relaciónde la garantía mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante el acto jurídico

constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento deuna obligación. Para que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estarinscrita en el registro correspondiente.

Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurídico constitutivo constara por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de



quien lo otorga incluyendo el télex, telefax, correo electrónico, medios ópticos o similares. Siesta garantía mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerirá el consentimiento deldeudor.

Garantía mobiliaria preconstituída

La ley autoriza a las partes a preconstituir una garantía mobiliaria; esto es, a establecerla con

anterioridad a la existencia de una obligación garantizada, o ante obligaciones eventuales;

sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso,su eficacia está sujeta a que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a queel bien mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligación futura o eventual.

PRELACIÓN

Con respecto a otro acreedor

En la ley de garantías mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble como

garantías de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios acreedores. No

obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garantía,

en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripción en el Registrocorrespondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garantía antes que otros, éste se

constituirá en acreedor de primer rango, y los otros pasarán a ser acreedores de segundo, tercerrango, etc.

En cuanto a los procedimientos de disolución y liquidación de empresas, el orden de

preferencia en el pago a los acreedores se rige según el artículo 42°, Orden de preferencia,numeral 42.1 de la Ley N° 27809, Ley General del Sistema Concursal.

Con respecto a la cesión de derechos

La nueva ley de garantías mobiliarias establece que la inscripción de la cesión de derechos en el

Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garantía, otorga preferencia para su pago al

cesionario desde la fecha de tal inscripción.La cesión inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesión notificada al deudorcedido.

La cesión de derechos, ya sea en propiedad o en garantía, no es legalmente posible si ella está

expresamente prohibida en el respectivo título.

Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artículo 28° establece que elacreedor que habiendo cedido un crédito recibe el pago del deudor cedido es responsable

civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.

2.3.3 Con respecto a Títulos Valores

La ley de garantías mobiliarias hace una excepción sobre el derecho de preferencia cuandoconcurran varios acreedores que tengan en común haber recibido un mismo bien garantizadoconsistente en un título valor, puesto que se aplicará lo dispuesto por la Ley de Títulos Valores.

TRANSMISIÓN DEL ACTO JURÍDICO CONSTITUÍDO EN GARANTÍA MOBILIARIA

En la presente ley se permite que el acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria seatransmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dichatransmisión sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir efectos



frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable loestablecido en la Ley de Títulos Valores.

EXTINCIÓN DEL CRÉDITO OTORGADO EN GARANTÍA

En el caso de un crédito otorgado en garantía mobiliaria, su eventual extinción por medio

distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la

garantía mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.

INSCRIPCIÓN REGISTRAL

ACTOS INSCRIBIBLES.

Para otorgar mayor garantía a los acreedores, la LGM prescribe que actos serán inscritos en elRegistro Mobiliario, siendo ellos:

1. La garantía mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia, modificacióno eventual cesión.

2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garantía mobiliaria

regulada por esta Ley.3. Los actos jurídicos que a continuación se enumeran, para los efectos de su prelación,oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominación o naturaleza, destinadosa afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados odeterminables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:

a. cesión de derechos;

b. fideicomisos;

c. arrendamiento;

d. arrendamiento financiero;

e. contratos de consignación;

f. medidas cautelares;

g. contratos preparatorios;

h. contratos de opción; e,

i. otros actos jurídicos en los que se afecten bienes muebles.

Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artículo recaigan sobre bienes mueblesregistrados en un Registro Jurídico de Bienes, estos se inscribirán en la correspondientepartida registral. En caso contrario, se inscribirán en el Registro Mobiliario de Contratos.

Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros serán inscritos en el RegistroMobiliario de Contratos y permanecerán allí luego de que dejen de serlo, a excepción de los

bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurídico de Bienes, cuyosactos ya inscritos serán trasladados al registro correspondiente.

3.2 LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN.

Los efectos de la inscripción se computan a partir de la fecha en que ésta fue efectuadadirectamente o a partir de de la fecha que se anotó preventivamente (siempre que haya sido



subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripción goza de oponibilidadfrente a terceros.

En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Públicos, la inscripción en elRegistro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta

presunción de conocimiento así como la presunción de veracidad de la información otorgada a

los Registros Públicos acarrea las siguientes consecuencias:La responsabilidad penal así como por los daños ocasionados por quien intencionalmentesolicite la inscripción de un formulario de inscripción consignando información diferente a ladel título constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.

Si existiese discrepancia entre el acto jurídico inscribible y la información en el asientoelectrónico, prevalecerá frente a terceros la información contenida en este último.

El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, será el queaparezca consignado en el asiento electrónico para efectos de toda notificación derivada de lo

dispuesto en la presente Ley. Las partes podrán modificar su domicilio pero dicha modificacióndeberá constar en el asiento electrónico correspondiente conforme al procedimiento que

establezca la SUNARP.

Asimismo, será obligatoria la suscripción de un formulario de cancelación de inscripción luegode cumplida la obligación garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedorgarantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelación deinscripción dentro de los diez días siguientes a la extinción de la obligación garantizada, elconstituyente o el deudor podrá recurrir al mecanismo pactado o, a falta de éste, al Juez, sinperjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitará esta pretensión

como proceso sumarísimo.

Plazo de validez

La inscripción en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en elformulario de inscripción.

Cancelación del asiento electrónico:

Se cancelará el asiento electrónico de los actos inscribibles cuando:

1. Lo disponga una resolución judicial.

2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria, salvo renovación

solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.

3. Cuando así lo solicite expresamente el acreedor garantizado.

En el caso del inciso 2, se procederá a la cancelación por la sola verificación del transcurso del

plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria u otro acto inscribible.

REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTÍAS Y CONTRATOS

Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantías y contratos, la Ley

Nº 28677 -Ley de la Garantía Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artículos del 42 a 46.

Según ésta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirán las garantías y sus

modificaciones posteriores. Este registro reemplazará y eliminará a los actuales 16 registros



prendarios existentes, y estará conformado por una única base de datos centralizada para todoel país, la cual será administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado lacreación del Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a travésdel sistema de índices de búsqueda, que será diseñado por la Sunarp, permitirá al público engeneral acceder a todos los asientos electrónicos que registren actos inscritos, otorgados por

una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registros

de Bienes.

EL ACTO CONSTITUTIVO ES EL FORMULARIO DE INSCRIPCIÓN

ART.17

Artículo 17°.- Constitución. La relación jurídica entre las partes derivada de la garantía mobiliaria sobre el bien mueble seconstituye mediante acto jurídico constitutivo unilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de asegurar elcumplimiento de una obligación. Para que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en elRegistro correspondiente.El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio fehaciente que dejeconstancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el télex, telefax, intercambio electrónico de datos, correoelectrónico y medios ópticos o similares, de conformidad con la Ley N° 27269 Ley de firmas y Certificados Digitales, elDecreto Supremo N° 019-2002-]USReglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales y las demás normas aplicables en esta materia. Cuando la garantía

mobiliaria se constituya por un tercero, no se requiera del consentimiento del deudor.

Por la Ley N° 28677 «Ley de la Garantía Mobiliaria» se regularon rodas las garantíasmobiliarias y a pesar que sus mentores siempre han manifestado que el actoconstitutivo no requiere de forma alguna, que basta la manifestación de voluntad delconstituyente (acto unilateral) o la voluntad concertada de las partes (acto plurilateral),que su voluntad era la de eliminar toda formalidad; lo cierto es que no lo hicieron.El artículo 17° de dicha Ley establece que el acto constitutivo de la garantía mobiliariatiene que ser «debidamente otorgado»5, queda claro, entonces, que para la Ley hayuna forma debida, una forma necesaria, es decir que sí existe formalidad establecidapor la Ley. Más adelante señala expresamente que se sujeta a la forma escrita

cuando dice en su tercer párrafo que «constará por escrito». Quiere decir que nopuede ser verbal, que sólo se acepta la forma escrita.Pero no se queda allí, a continuación agrega que la instrumentación de la garantíamobiliaria debe hacerse «por medio fehaciente que deje constancia de la voluntad dequien lo otorga»; esto es, que la forma escrita debe reunir dos requisitos:a) que sea fehaciente;

b) que conste la voluntad del otorgante.Hasta aquí queda meridianamente claro que e! acto constitutivo SI requiere deforma: la forma escrita, ninguna otra es válida; y, que la manifestación de voluntaddebe ser comprobada.Nada obsta a lo dicho la enumeración de instrumentos que se hace en el párrafo

siguiente de dicho artículo, porque es solamente eso, una enumeración; con mayor razón cuando el artículo 19° inciso l. establece como requisito esencial (requisitomínimo dice la Ley) que el instrumento contenga «la firma escrita» del constituyente osu firma electrónica conforme a la Ley N° 27269.Para mayor precisión señala el último párrafo del artículo 19° que toda estainformación esencial para que exista como acto constitutivo debe (no dice puede, noda opciones, dice debe, así, en imperativo) constar en un instrumento específico ysólo en uno:«el Formulario de Inscripción»Esto es que la Ley (estoy seguro que no sus mentores porque ellos querían otra cosa)



identifica al acto constitutivo con una forma específica: e! Formulario de Inscripción,porque es allí bajo esa forma, donde debe constar el acto constitutivo, el instrumentoque debe contener la información mínima.Si quisiéramos forzar una interpretación a favor de los «informales del derecho»podríamos decir que a lo que se refiere este párrafo es que en el Formulario deInscripción no puede faltar esta información esencial, pero eso no significa que e!Formulario de Inscripción y el acto constitutivo sean lo mismo porque aquel estádestinado a ser el título que se presente en e! registro y éste es el acto jurídico, es e!acto constitutivo, es la relación contractual entre las partes y puede hacerse de laforma que ellas mejor estimen por conveniente, porque en la enumeración hecha por e!3er. párrafo del referido artículo 17° se comprende al télex, e! telefax, intercambioelectrónico de datos y otros medios que no son el Formulario deInscripción.Pero si esto fuera así ¿qué hace este párrafo del artículo 19° en el Capítulo IIsobre Constitución de la Garantía? Obviamente su ubicación regula el actoconstitutivo pues a este acto se refiere todo el Capítulo II.Nadie podría decir que la enumeración hecha por la Ley se refiere sólo al acto

constitutivo y no al Formulario de Inscripción, porque paralelamente e! artículo 35° dela Ley define que éste puede extenderse en medios electrónicos, como lo hace el actoconstitutivo, y que la SUNARP está autorizada para utilizar medios electrónicos; loque quiere decir que se trata de lo mismo, que está en la misma línea depensamiento, que se refiere a las mismas cosas.En consecuencia, cuando la Ley dispone que debe constar en el Formulario deInscripción, se está refiriendo al acto constitutivo, a la forma necesaria que requiere elacto constitutivo.



En consecuencia, cuando la Ley dispone que debe constar en el Formulario deInscripción, se está refiriendo al acto constitutivo, a la forma necesaria que requiere elacto constitutivo.Siendo esto así, todas las garantías mobiliarias son formales y se constituyenmediante el Formulario de Inscripción.De todo lo cual queda claro que el acto constitutivo se hace en el Formulario deInscripción y, en consecuencia que, el acto constitutivo es el Formulario de Inscripciónes el acto constitutivo; son indisolubles, inseparables, por mandato imperativo de laLey.No es cosa distinta ni puede dársele trato diferente, excepcional u especial a lagarantía sobre el dinero porque el artículo 4° de la Ley cuando establece cuales sonlos bienes comprendidos en ésta en su inciso 6. señala al «saldo de cuentasbancarias, depósitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depósito a plazoen bancos u otras entidades financieras» y por si fuera poco, para que nada se leescape en e! inciso 22. comprende «En general, todos los bienes muebles,registrados o no registrados (...)>>. Por lo tanto la garantía mobiliaria sobre el dinerosigue la misma suerte que las demás garantías mobiliarias, esto es,que se constituyen

mediante el Formulario de Inscripción y de ninguna otra forma.El acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria deberá contener como mínimo:1. Los datos que permitan la identificación, incluyendo el domicilio, del constituyente, del acreedor garantizado y deldeudor, asícorno la firma escrita o electrónica cuando menos del primero.

(...)

Toda la información que antecede deberá constar en el formulario de inscripción correspondiente.´ Artículo 34°.- Formulario de Inscripción.- Para la inscripción de los actos señalados en el artículo 32° de lanpresente Ley enel Registro correspondiente, aprobada por la SUNARP suscrito por los otorgantes del acto, en donde conste la informaciónseñalada en el artículo 19°. Dicho Formulario tendrá carácter de declaración jurada y deberá estar certificado por un notario público.- Los Formularios de Inscripción deberán incluir la posibilidad de incorporar uno o más actos inscribibles o bienesobjeto de garantía mobiliaria.- En la certificación a la que se refiere el párrafo anterior, el notario público verificará bajoresponsabilidad, la identidad y capacidad de los suscriptores. Tratándose de garantías mobiliarias, deberá verificar ademásque el Formulario de Inscripción esté completo, cumpliendo con todos los requisitos señalados en el artículo 19° de la presente Ley. En el caso de los demás actos inscribibles, verificará el cumplimiento de los requisitos que la SUNARP establezca para tal efecto. La certificación no supone la evaluación de la legalidad ni de la validez de la garantía o del acto

inscribible.- El Formulario de Inscripción se extenderá y certificará por 10 menos en duplicado. Un ejemplar del mismoquedará en poder del notario, quien lo, guardará y custodiará, pudiendo expedir traslados del mismo con valor legal. Otroejemplar será destinado al archivo del Registro correspondiente.»

Análisis

EL FORMULARIO DE INSCRIPCIÓN ES UN INSTRUMENTO PROTOCOLARCuando e! artículo 340 de la Ley de la Garantía Mobiliaria7 establece que e!Formulario de Inscripción «deberá estar certificado por un notario público» lo querealmente dice es que se trata de un instrumento notarial, de un nuevo instrumentonotarial (más allá de la denominación que se le dé) y que por tal razón, debe ser hecho (redactado es el término exacto que usa la Ley del Notariado) por el Notarioconforme lo dispone e! artículo 2° de la Ley de! Notariado.No se trata, entonces, de un formulario que se da hecho al Notario sólo para que llene

lo que falta y lo firme; si no de un instrumento que el Notario hace en su integridad,desde el principio y hasta el fin.Y como el Notario sólo hace dos clases de instrumentos: los protocolares y losExtraprotocolares, los mismos que están claramente definidos en la Ley del Notariado,es necesario encontrar cuál de los dos instrumentos es al que se refiere la Ley de laGarantía Mobiliaria.La definición de este tema es estructural porque afecta a la validez del instrumento: siel Notario toma un formulario que ya está impreso y sólo completa los vacíos, no está



cumpliendo con extender el instrumento y por lo tanto no tendrá la calidad deinstrumentopúblico notarial protocolar, podría ser extraprotocolar, pero nunca protocolar.Toda duda desaparece cuando leemos el último párrafo del referido artículo 340 por elcual se establece que «un ejemplar del mismo quedará en poder del notario, quien loguardará y custodiará, pudiendo expedir traslados del mismo con valor legal». Estadisposición es, en buena cuenta, la aplicación del principio de matricidad delinstrumento público notarial definido así en el artículo 25 de la Ley del Notariado y por lo tanto no hay duda que se trata de un instrumento protocolar.

Así es como debe entenderse y así es como el IX Congreso del Notariado Peruanoslo entendió cuando se discutió sobre este tema en particular. Para mayor claridad ene! Congreso se concluyó que no se trata de una protocolización, esto que elFormulario de Inscripción no se hace extraprotocolarmente para luego ser incorporadodicho instrumento al protocolo del Notario, si no que se trata (más allá del nombre quese le ponga) de un nuevo instrumento notarial denominado «Formulario deInscripción», el mismo que se extiende directamente en su protocolo, bajo lasdisposiciones de la Ley del Notariado y de esta Ley. Allí también se aprobaron los

modelos «base» de! Formulario de Inscripción como instrumento notarial protocolar,respetando los campos de la información que según el reglamento de laSuperintendencia Nacional de los Registros Públicos debe tener, los mismos quepueden ser adecuados para cada uno de los casos particulares que se presenten.

8 El Congreso de Notarios realizado en lea los primeros días de julio delpresente año acordó unánimemente, lo siguiente: ,(Tema:Ley de la Garantía Mobiliaria".- Considerando: Que, la Ley de la GarantíaMobiliaria, Ley 28677, establece las normas para regular L

a garantía mobiliaria con la finalidad de asegurar obligaciones de todanaturaleza, presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o noa modalidad; Que, en el artículo 34°, de la referida Ley, establece que eldenominado "formulario de Inscripción», suscrito por los otorgantes, concarácter de declaración jurada y con certificación del notario- de fe deidentidad y capacidad, de los otorgantes, tiene mérito suficiente para lainscripción de los actos registrales; Que, e! Decreto Supremo N° O 12-2006-]US, establece las normas para el ejercicio de la función notarial en laformalización de los actos previsto en la Ley de Garantía Mobiliaria y señalaque el instrumento público notarial, creado por la referida Ley 28677, seextenderá en el Registro Especial denominado: «Registro Notarial deGarantías y otras afectaciones sobre bienes muebles».- Que, para una mejor aplicación de la Ley de la Garantía Mobiliaria, y sus normas reglamentariasaprobadas por Decreto Supremo No O 12-2006-]US, es necesario establecer criterios que uniformicen el ejercicio de la función notarial sobre elparticular, El IX Congreso del Notariado Peruano, adopta las siguientesconclusiones:1.- El documento denominado Formulario de Inscripción, creado por la Ley28677, Ley de la Garantía Mobiliaria; es un nuevo instrumento público



notarial y por tanto, es extendido íntegramente por el Notario, con sujeción alo dispuesto en el Reglamento, Decreto Supremo No 012-2006-]US.2.- Es un instrumento protocolar, no es una protocolización, por no estar previsto en el artículo 64 de la Ley del Notariado; tampoco es un documentoprivado con firma legalizada; porque carece de la fe de capacidad que se

exige en laL

ey de la Garantía Mobiliaria.3.- Se debe extender en el "Registro Notarial de Garantías y otrasafectaciones sobre bienes muebles», por ser un instrumento protocolar.4.- La estructura de datos del instrumento notarial, se adecua a losrequisitos establecidos en la Ley del Notariado, sin espacios en blanco.5.- Aprobar los modelos ³base´ del instrumento público notarial protocolar,para la aplicación de la Ley de la Garantía Mobiliaria.- Ica, julio de 2006.´

Como para que no pudiera existir duda alguna sobre este particular e! D .S. N° 012-

2006- JUS9 establece las normas para el ejercicio de la función notarial en la

formalización de actos previstos en la Ley de la Garantía Mobiliaria. Allí, considerandoque «el denominado Formulario de inscripción constituye un nuevo instrumentonotarial protocolar, en la medida que debe formar parte del archivo del Notario Públicoy ser susceptible de expedición de traslados instrumentales con e! mismo valor legal,tal como lo establece el artículo 25° del Decreto Ley 26002 - Ley del Notariado, quedispone que son instrumentos protocolares aquellos que el Notario incorpora alprotocolo notarial, los que debe conservar, expidiendo los traslados que la leydetermina» decreta que: ³Artículo 1°.- Formulario de inscripción.- En aplicación delartículo34º de la Ley 28677 -Ley de la Garantía Mobiliaria, el instrumento notarialprotocolar denominado: Formulario de inscripción se sujetará a las siguientesdisposiciones especiales... » y a continuación establece las reglas aplicables para el

caso, dentro de las cuales desaparece la calificación diferenciada que el Reglamentodaba a ambos instrumentos notariales (plena y atenuada), porque no hay razónalguna para que exista dos formas de calificar a una misma clase de instrumentos.De todo lo dicho queda meridianamente claro que el denominado ³Formulario deInscripción´:1. Es un instrumento notarial, en consecuencia, hecho por el Notario; y,2. Se extiende en el protocolo del Notario, en consecuencia, es un instrumentoprotocolar.Fuera de toda discusión está el hecho que el régimen general de acceso al registro esla escritura pública por ser el instrumento público a que se refiere e! artículo 2010° delCódigo Civil.

EL ÚLTIMO INTENTO DE LA INFORMALIDADFinalmente, hay quienes intentan mantener la excepción derogada mediante un nuevoargumento. Alegan que el acto constitutivo de la garantía mobiliaria es en realidad unContrato privado en e! que los firmantes solicitan al Notario sólo la legalización delas firmas, no la extensión del Formulario de Inscripción; es decir, que no recurren a laLey de la Garantía Mobiliaria o a la Ley de Banca como argumento legal (porque nopueden hacerlo como ya se ha explicado anteriormente), si no al artículo 106° de laLey del Notariado



Consecuentemente, concluyen, el Notario no puede negarse a prestar sus servicios,debe legalizar el contrato privado, sin importarle el uso que se le dé posteriormente,porque no es de su incumbencia y si se presenta el documento privado al registro y seinscribe, es problema del registro y del registrador, pero no del Notario.¿Es este un argumento válido? ¿Puede el Notario, cerrando los ojos, legalizar lasfirmas en la constitución de una garantía mobiliaria como si no fuera tal, como si setratase de un documento privado, bajo el argumento que se trata del acto constitutivo,sin importarle su uso posterior?La respuesta en negativa: No se puede cerrar los ojos y alegremente legalizar lasfirmas, por tres razones:

PRIMERA.- EL ACTO CONSTITUTIVO ES FORMAL, SÓLO SE HACE EN EL FORMULARIO DE INSCRIPCIÓNConforme se ha explicado ampliamente toda la información del acto constitutivo³deberá constar en el Formulario de Inscripción´ por así disponerlo la Ley en e!Capítulo II.-Constitución de la Garantía Mobiliaria; esto quiere decir, que el acto constitutivo no es

un acto jurídico distinto, no es un acto jurídico sin forma, por e! contrario, es un actoconstitutivo formal. Más aún, la forma prescrita es el Formulario de Inscripción y éstees un instrumento notarial de carácter protocolar ni siquiera extraprotocolar, es decir que lo hace el Notario en su registro y no las partes fuera del protocolo notarial.El Formulario de Inscripción es el acto constitutivo y el acto constitutivo es elFormulario de Inscripción.Siendo esto así, e! Notario no puede ignorar la forma prescrita por la Ley. No nos corresponde, para el caso, sustituimos a los contratantes y discutir si el acto

jurídico es válido o no, si se puede hacer por contrato privado o no, si estáexpresamente prevista la sanción de nulidad o no. El Notario hace instrumentos quedan fe, en consecuencia, sus instrumentos, incluidas las legalizaciones, no puedenestar ni dar lugar a la duda o a la incertidumbre, el Notario otorga seguridad jurídica atoda la sociedad, y por lo tanto su actuación debe estar más allá de toda duda.Simplemente debemos respetar la forma prescrita, porque esa y no otra es nuestrafunción y por lo tanto no podemos legalizar firmas en un acto constitutivo que noconste en el Formulario de Inscripción.El Notario no puede ser permisible, para no decir cómplice, y legalizar firmas en uninstrumento privado que por una vía indirecta incumpla la forma directamente prescritapor la Ley.Por tanto, no se puede legalizar la firma, en estos casos, bajo responsabilidadfuncional, por lo menos.

SEGUNDA.- EN CASO DE DUDA, ABSTENTE

Uno de los principios fundamentales que rigen la actividad del Notario es e! siguiente:En caso de duda, abstente Y si a pesar de todo lo anteriormente expuesto, algúnNotario tuviera duda de si se puede o no legalizar la firma en un documento privadoconstitutivo de garantía mobiliaria, debe abstenerse de hacerla.Todos conocemos este principio muy bien y por lo tanto no necesito extenderme en laexplicación de! mismo.



TERCERA.-Finalmente debemos contestar la pregunta que se hizo en el prólogo ¿Puede e!Notario en vía directa o en vía indirecta fomentar o siquiera permitir la informalidad?¿Puede el Notario buscar argumentos que favorezcan la informalidad? ¿Puede elNotario tolerar que se eje de lado al instrumento notarial? ¿No va a defender alinstrumento protocolar, con mayor razón cuando la Ley expresamente lo establece?¿Va a buscar argumentos en la propia Ley del Notariado para dejar de lado alinstrumento protocolar? ¿Puede e! Notario atentar contra el sistema, atentar contra laseguridad jurídica, atentar contra la sociedad?Desde el punto de vista de la ética, la respuesta también es NO, no puede permitir que una cosa así ocurra y menos favorecerla, por acción o por inacción.Tenemos un compromiso con la sociedad, debemos darle seguridad jurídica y por lotanto no podemos legalizar firmas para hacer creer a los contratantes que hancelebrado un contrato de garantía mobiliaria cuando no se ha respetado la formaexpresamente prevista por la Ley.Y si aguzando la imaginación los ³informales del derecho´ pusieran un sello enormeal contrato privado diciendo que es sólo ³para uso interno´ e, inclusive, prohibiendo su

uso para otros fines, ¿podría el Notario prestarse a legalizar sólo las firmas y no elinsrrumentos?De ninguna manera podría un Notario hacerlo, por las mismas tres razones antesexpuestas y porque ningún sello podrá impedir que posteriormente el poseedor delinstrumento le dé el uso que estime por conveniente, porque podrá presentarlo alregistro, legalizar copias, presentarlo judicialmente o hacer todas las demás etcéterasque se le ocurra.

CONCLUSIONESDe todo lo dicho se concluye que:1. La Ley de la Garantía Mobiliaria es la única Ley que rige este tipo de garantías.2. Todo régimen excepcional para la constitución de la garantía mobiliaria estáderogado, incluyendo la Ley de Bancos, en cuanto a este tipo de garantía se refiera,sea por el fondo o sea por la forma.3. El acto constitutivo de la garantía mobiliaria es formal.4. La forma necesaria es el Formulario de Inscripción.5. El Formulario de Inscripción, más allá de la denominación que se le dé, es uninstrumento notarial y por lo tanto lo hace el Notario conforme a la Ley del Notariado ya esta Ley.6. Dentro de los instrumentos notariales, el Formulario de Inscripción es uninstrumento protocolar.7. Una norma de mínima jerarquía, como es una Resolución de la Superintendente delos Registros Públicos no puede establecer ni restablecer un régimen excepcional

derogado por la Ley de la Garantía Mobiliaria.8. Quien aplique la Resolución de la Superintendencia prefiriéndola a la Ley, no sóloestá actuando con voluntad y conocimiento de lo que hace, es decir con dolo, sinoincurriendo en responsabilidad. No se trata de hacer un control difuso si no tan sólo dela aplicación de la pirámide de Kelsen, que ningún Abogado puede desconocer.9. El Notario no puede legalizar la firma de los contratantes en un documento privadode constitución de garantía mobiliaria.



10. Le escritura pública sigue siendo el instrumento público por excelencia para lainscripción en el registro, por así establecerlo el vigente artículo 2010° del CódigoCivil, como norma general.

A los tres meses de la vigencia de la Ley, fue promulgado el Decreto Supremo No. 012-2006-JUS

que tal y conforme se mencionó en su promulgación, se ³Establecen normas para el ejercicio de la

función notarial en la formalización de actos previstos en la Ley de Garantía Mobiliaria y en el

saneamiento de tracto sucesivo interrumpido de bienes muebles´. Desde el punto de vista

constitucional, ésta norma podría ser cuestionada por cuanto por vía de una norma reglamentaria

se ha modificado la Ley de Garantía Mobiliaria y se pretende modificar la Ley del Notariado, lo que

en respeto de la jerarquía de las normas, no resulta válido, pero la necesidad de poner en marcha

el nuevo sistema de garantías mobiliarias que se paralizó en lugar de agilizarse como se pretendía,

motivó que aceptáramos la aplicación de sus disposiciones.

El Decreto Supremo 012-2006 en lo que respecta a la actuación notarial en la constitución de lagarantía mobiliaria ha establecido lo siguiente:

- Reconoce la existencia de un ³instrumento notarial protocolar denominado: ³Formulario de

Inscripción´. No podemos dejar de sorprendernos de tal afirmación, ahora resulta ser que el

Formulario de Inscripción que nace en oposición al instrumento notarial, adquiere la categoría de

³instrumento notarial protocolar´.

- Crea el registro especial denominado ³Registro Notarial de garantías y otras afectaciones sobre

bienes muebles´. Con esto permite que forme parte del Protocolo Notarial la extensión de este

nuevo instrumento notarial y permite los traslados correspondientes.

- Regula la solicitud de protocolización indicando que el requerimiento es simple, entiéndase sin

formalidades, y puede hacerlo cualquiera de las partes interesadas en su otorgamiento.

- Respecto a las formalidades de la extensión de los instrumentos notariales a ser incorporados en

el ³Registro Notarial de garantías y otras afectaciones sobre bienes muebles´ establece que debe

respetarse ³la estructura de datos de los Formularios aprobados por la SUNARP, pudiendo

contener, adicionalmente, los pactos especiales que acuerden las partes contratantes´. Una vez

más el legislador sigue indeciso, cuando ya nos parecía que estaba aceptando las formalidades

reconocidas en la Ley del Notariado para la formalización de la garantía mobiliaria, regresa a la

vigencia del Formulario Registral, complicando la actuación notarial exigiéndole que se mantenga

en el instrumento protocolar la estructura del Formulario Registral, aunque su reconocimiento a la

incorporación de los pactos especiales demuestra que no puede negar que resulta en muchos

casos insuficiente para los contratantes el contenido del Formulario Registral.

- Finalmente respecto de los traslados instrumentales reconoce la aplicación del artículo 82 de la

Ley del Notariado respecto a los traslados del nuevo registro creado por esta Ley.



Es importante mencionar que ésta misma norma se ha visto obligada a reconocer que los pactosespeciales que pudiera contener el contrato de garantía mobiliaria no pueden ser calificados por elregistrador en este sistema, limitándose ³a lo que sea necesario para adecuar el instrumentonotarial con el antecedente registral o completar el tracto sucesivo, sin que ello implique laevaluación del acto constitutivo o generador del acto inscribible

Requisitos de validez

Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitución de cualquier tipo de

garantía mobiliaria, teniendo como meta la reducción drástica de los actuales costos de

transacción. Así, tenemos que:

- El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio

fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el télex, telefax,intercambio electrónico de datos, correo electrónico y medios ópticos o similares, conforme a la

Ley de Firmas y Certificados Digitales, su Reglamento y demás normas aplicables;

- Cuando se afecte en garantía mobiliaria títulos valores o valores representados mediante

anotaciones en cuenta, la garantía mobiliaria se constituirá de acuerdo con lo dispuesto por la

ley de la materia. La presente ley se aplicará supletoriamente en lo que sea pertinente;

- El acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria deberá contener como mínimo:

Información que permita identificar al acreedor garantizado, al deudor, al depositario y

a los representantes de las partes intervinientes; En caso de bienes no registrados, la declaración jurada del constituyente sobre su

condición de propietario del bien mueble afectado en garantía mobiliaria;

El valor del bien mueble afectado en garantía y el monto determinado o determinable

del gravamen;

Información sobre el bien mueble afectado en garantía y sobre la obligación garantizada;

La fecha cierta del acto jurídico constitutivo y el plazo de vigencia de la garantía

mobiliaria;

La forma y condiciones de la ejecución del bien mueble afectado en garantía mobiliaria;

y,

La indicación de los datos de inscripción del bien mueble en un Registro Jurídico deBienes, cuando corresponda.

Asimismo, se establecen disposiciones referentes a la pre constitución de una garantía

mobiliaria: condiciones, eficacia, prelación y su falta de perfeccionamiento.

.



La garantía mobiliaria se inscribirá en el RMC o en el Registro Jurídico de Bienes cuando

corresponda, con arreglo al artículo 33 de la Ley, en mérito del formulario o título respectivo

Tratándose de constitución unilateral de garantía será suficiente la intervención del deudor

debiendo indicarse en el asiento, además:

a) En el caso de personas naturales: el nombre del acreedor y su documento oficial de identidad,

y de ser el caso, el nombre de su apoderado o representante legal.

b) En el caso de personas jurídicas: la denominación o razón social, R.U.C y partida registral

cuando se encuentre inscrita, así como el nombre y datos de su representante.

.

Oponibilidad

La garantía mobiliaria tendrá la extensión, en cuanto al bien mueble afectado, que las partes convengan. A

falta de pacto la garantía mobiliaria afectará el bien mueble, sus partes integrantes y accesorios existentes al

tiempo de la ejecución y, eventualmente, el precio de la enajenación, el nuevo bien mueble que resulte de la

transformación del bien mueble afectado en garantía mobiliaria, la indemnización del seguro que se hubiesecontratado y la justipreciada en el caso de la expropiación

El incumplimiento de la obligación garantizada otorga al acreedor garantizado el derecho a adquirir la

posesión y, en su caso, retener el bien mueble afectado en garantía mobiliaria. El acreedor garantizado tendrá

el derecho de vender dicho bien mueble para el pago de la obligación garantizada.

Para que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en el Registro

correspondiente.

El ingreso al registro de la constitución de las garantías mobiliarias es el único requisito para

obtener los derechos de oponibilidad y prioridad que evidentemente todo acreedor pretende

otorgar un crédito con garantía mobiliaria.

Existen diversos comentarios publicados con respecto al segundo de los temas referido a la

ineficacia de la sobrevaloración del ingreso al Registro para el reconocimiento y otorgamiento de

los derechos de la garantía mobiliaria, siendo importante resaltar para el objeto de éste trabajo que

en esta ³carrera simplificada´ por acceder a los registros, el legislador ha dejado de lado las



seguridades que implican la calificación de la legalidad, capacidad y veracidad del acto que

constituye la garantía a ser amparada por las bondades de los efectos de la inscripción, que

además se ha antepuesto a la comunicación al acreedor, antes regulada como requisito de validez

por el Código Civil y por otras normas específicas, en los casos de algunas garantías como son

entre otras la cesión de créditos.

Consideramos que adicionalmente a los fundamentos y justificaciones detalladas en el

Anteproyecto de la Ley de Garantías Mobiliarias, y otros documentos del sector económico, es

necesario tener en cuenta existe una estrecha motivación entre la Ley de Garantías Mobiliarias y

los encargos para las Américas del Banco Mundial para cumplir con sus objetivos de disminuir la

pobreza. Este encargo constituye una importante motivación en el esquema de formalización

planteado por la Ley de Garantías Mobiliarias y a su vez es lo que a nuestro entender ha motivado

algunos de los errores que presenta la Ley, sobretodo en lo que respecta a la constitución de lagarantía y especialmente a los requisitos de formalidad a ser cumplidos con la actuación notarial.

En la Ley de Garantía Mobiliaria el legislador no pudo evadir reconocer la necesaria participación

de la actuación notarial en la formalización, pero limitó originalmente su actuación a ³certificar el

formulario´, pretendiendo con ello disminuir la participación de la función notarial pretendiendo con

ello obtener su objetivo de aminorar los costos y acelerar su inscripción, incurriendo en el mismo

error que el informe del Banco Mundial en su informe Doing Business al desmerecer la actuación

notarial en la formalización de la propiedad, por no tener en cuenta que es más bien la intervención

notarial en la constitución de la garantía mobiliaria la que permite que se extienda un documento

que permita expresar a los contratantes todos los lineamientos de su negocio, accediendo

casualmente a todas las posibilidades de pacto entre las partes que permite la norma,

especialmente en cuanto a la ejecución de la garantía desde el momento de su constitución. Está

demostrado que el Formulario de Inscripción de la Garantía Mobiliaria no resulta suficiente para

que los contratantes establezcan en ése sólo documento todos las condiciones de su contratación

que sí resulta importante inscribir para efectos de publicitar a cabalidad los derechos

de oponibilidad adquiridos por el acreedor inscrito y las obligaciones asumidas por el deudor.

Es más bien la actuación notarial la que permite en primer lugar que el título a ser presentado a

registros públicos contenga la total voluntad de las partes al contratar, sin someterlos al simple

llenado de casilleros que no solo resulta incompleto sino que puede llegar a distorsionar lo

convenido por los contratantes. Esta actuación notarial es también la que permite que el registro se



lleve a cabo en el más corto plazo y con la totalidad de las garantías de legalidad, imparcialidad y

autenticidad que proteja a los contratantes y los terceros. Debiendo resaltar especialmente, que la

participación del notario permite que todos estos requisitos se cumplan en un plazo tan breve como

es la inmediatez entre que las partes concurren a su oficio con los documentos suficientes y la

formalización se lleva a cabo de inmediato.

No siendo el principal objeto de éste trabajo, concluiremos este punto señalando que existen

diversos trabajos extensos de respuesta a los planteamientos del Banco Mundial respecto a la

actuación notarial, que han demostrado que éste en su estudio al presentar recomendaciones para

toda la América, esto es los Estados Unidos de Norteamérica, América Central y América del Sur,

no ha tomado en cuenta principalmente las diferencias entre los sistemas de notariado anglosajón

(vigente en los Estados Unidos de Norteamérica), que reposa su eficiencia y seguridad en otros

elementos como son los seguros de títulos, seguros de transacciones[4]

y el valor del ³Affidavit´ ó

Declaración Jurada, que por las drásticas sanciones que es objeto, resulta siendo una declaración

de voluntad de los contratantes suficiente y sin requerimiento de autenticación alguna, elementos

que no se presentan en los países de origen latino, como son América Central y América del Sur

adheridos al Sistema del Notariado Latino, en que además la propia naturaleza de sus actores y la

historia de sus negociaciones ha requerido siempre la actuación notarial para obtener legalidad,

autenticidad, veracidad y seguridad, que son el sustento su sistema notarial.

Resulta importante hacer mención que éste tema de comparar y pretender la aplicación de

sistemas del notariado anglosajón al notariado latino ha sido claramente advertido en la Ponencia

Italiana ³El documento notarial como instrumento de desarrollo en la sociedad´ presentada

por Francesco Pene Vidari en el 25º Congreso Internacional del Notariado ³El Notariado: institución

Mundial´, celebrado en Madrid, España, del 3 al 6 de octubre de éste año. Por su importancia me

permito acompañar las ³Conclusiones´ como anexo al presente trabajo.

Finalmente, tal como se establece en las ponencias presentadas por el Notariado Español en el 25

Congreso Internacional del Notariado celebrado en Madrid, ³Ya hemos visto que sin seguridad

jurídica el comercio no puede desarrollarse y que sin garantías, sin seguridad, no hay financiaciónque permita afrontar nuevas inversiones´.

Por otro lado, resulta indiscutible el hecho de que la oponibilidad de la garantía se encuentre

condicionada a su inscripción en el Registro. Sabemos todos que siempre es necesaria la

inscripción registral de los actos para que éstos sean oponibles a terceros.



En lo que concierne al tercer párrafo del artículo 17, debemos admitir que el mismo nos infunde

dudas en lo que se refiere a la instrumentalización por telefax.

Si bien en el resto de casos, los cuales se encuentran regulados en la Ley de Firmas y

Certificados Digitales, Ley n.° 27269, y en su respectivo Reglamento, Decreto Supremo n.° 019-

2002-JUS, se otorga seguridad respecto de la identidad de quien otorga la declaración de voluntad,

no ocurre lo mismo cuando el medio en el que consta el acto jurídico es un facsímil.

Sin perjuicio de lo anterior, probablemente la mayor duda que genera el párrafo citado se

encuentra circunscrita al hecho de que de acuerdo al artículo 2010 del Código Civil, precepto no

derogado ni modificado de manera expresa por la Ley, sólo pueden inscribirse los actos que

consten en instrumento público, es decir, en un instrumento en el que sí se protege la fe pública.

La aplicación de las normas registrales y, en consecuencia, de los principios que las sustentan, se

presenta así como relevante en este asunto tan intrincado. La razón es muy simple, pues gracias a

la publicidad registral se otorga la tan ansiada seguridad jurídica.

La seguridad jurídica es un valor esencial del Derecho, en tanto afianza la justicia, asegura lalibertad, propende a la paz social y, en consecuencia, resulta imprescindible para alcanzar el

ansiado bien común, al que aspira todo sistema o, mejor dicho, toda sociedad. Esta seguridad

debe alcanzar tanto a la titularidad como al contenido de los derechos y a la protección del tráfico

sobre los mismos.

Así, agrega el citado autor, la publicidad registral se justifica, en esta línea de pensamiento, por ser

el instrumento más eficaz de seguridad jurídica en la constitución, modificación y extinción de los

derechos reales sobre inmuebles. La publicidad registral completa las exigencias de seguridad

jurídica mediante la protección y potenciación de derechos ya creados, dotando a los derechos

inscritos de las presunciones de pertenencia, existencia y alcance; así como otorgándoles

efectos sustantivos que colocan los derechos publicados en planos superiores de legitimación.

Indica que la búsqueda de seguridad jurídica se presenta, de este modo, no como un postulado

abstracto en que se inspira el Derecho Registral, sino que es su razón de ser, al punto de que

todas sus instituciones o principios responden a esa finalidad.

Y concluye diciendo que, por un lado se busca certeza o certidumbre que permita una

predictibilidad del interesado sobre las reglas de juego existentes; por otro aunque sin que ello

signifique contradicción, pues ambos aspectos son más bien complementarios, se busca confianza

o ausencia de temor, lo cual se materializa en la confianza brindada a través de los asientos

registrales.

En la Ley de la Garantía Mobiliaria, si bien se advierte la importancia del Registro y las

consecuencias de la inscripción, no se ha estructurado un marco normativo adecuado que

conduzca a que los actos constitutivos inscritos merezcan esas consecuencias. .. La inseguridad

jurídica de la constitución se encontraría entonces, en el riesgo de que el contenido del acto

jurídico constitutivo no sea verdadero, pero igual el acto sea inscrito por no realizarse una

verificación idónea.



Con el fin de disminuir los costos de la constitución de la garantía y, asimismo, otorgarle celeridad

al proceso, se ha restringido la participación del notario. En nuestra opinión ello representa uno de

los puntos más débiles de la Ley, en tanto puede dar lugar a que se constituyan garantías sin

importar que el acto jurídico adolezca de algún vicio que le reste eficacia o validez.

Sería necesario un proceso judicial para que se corrija la inscripción que no se debería haber

realizado si se hubiera verificado adecuadamente el contenido del acto jurídico constitutivo. No

obstante, cabe destacar, esa inscripción podría ya haber generado efectos respecto de terceros de

buena fe, con lo que la situación se complicaría aún más

En la Ley de Garantía Mobiliaria el legislador no pudo evadir reconocer la necesaria participación

de la actuación notarial en la formalización, pero limitó originalmente su actuación a ³certificar el

formulario´, pretendiendo con ello disminuir la participación de la función notarial pretendiendo con

ello obtener su objetivo de aminorar los costos y acelerar su inscripción, incurriendo en el mismo

error que el informe del Banco Mundial en su informe Doing Business al desmerecer la actuaciónnotarial en la formalización de la propiedad, por no tener en cuenta que es más bien la intervención

notarial en la constitución de la garantía mobiliaria la que permite que se extienda un documento

que permita expresar a los contratantes todos los lineamientos de su negocio, accediendo

casualmente a todas las posibilidades de pacto entre las partes que permite la norma,

especialmente en cuanto a la ejecución de la garantía desde el momento de su constitución. Está

demostrado que el Formulario de Inscripción de la Garantía Mobiliaria no resulta suficiente para

que los contratantes establezcan en ése sólo documento todos las condiciones de su contratación

que sí resulta importante inscribir para efectos de publicitar a cabalidad los derechos de

oponibilidad adquiridos por el acreedor inscrito y las obligaciones asumidas por el deudor Es más

bien la actuación notarial la que permite en primer lugar que el título a ser presentado a registros

públicos contenga la total voluntad de las partes al contratar, sin someterlos al simple llenado de

casilleros que no solo resulta incompleto sino que puede llegar a distorsionar lo convenido por los

contratantes. Esta actuación notarial es también la que permite que el registro se lleve a cabo en el

más corto plazo y con la totalidad de las garantías de legalidad, imparcialidad y autenticidad que

proteja a los contratantes y los terceros. Debiendo resaltar especialmente, que la participación del

notario permite que todos estos requisitos se cumplan en un plazo tan breve como es la inmediatez

entre que las partes concurren a su oficio con los documentos suficientes y la formalización se lleva

a cabo de inmediato.

ANÁLISIS DE LA LEY DE GARANTÍA MOBILIARIA

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