ACCION DE NULIDAD DE SENTENCIA FIRME

ACCION DE NULIDAD DE SENTENCIA FIRME

Por JORGE W.PEYRANO

1. INTRODUCCIN

Abordaremos ahora el tema de la llamada cosa juzgada fraudulenta. Encararemos aqu, y de manera preferente, tan espinosa problemtica por constituir la cosa juzgada fraudulenta el mayor perjuicio y la ms grande afrenta que el siempre vituperable fraude procesal puede ocasionar a la majestad de la justicia. Bien puede calificarse a la tesis de la inmutabilidad y santidad de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, cualesquiera que fueran los vicios de que su dictado adoleciera, como mito propio de una ideologa exacerbadamente individualista. En la eterna opcin entre el valor seguridad y el valor justicia, deba prevalecer, a todo trance, el primero.

La razn de esa pertinaz resistencia de los ordenamientos jurdicos fundados en los postulados liberales clsicos a aceptar la revisibilidad de las sentencias firmes, quizs finque en la ntima vinculacin, tantas veces reconocida por nuestro ms alto tribunal, entre la cosa juzgada y el derecho de propiedad. Derecho ste tan caro a los partidarios del ahora, en parte injustamente, vilipendiado laissez faire, laissez passer Es que acoger la tesis de la revisibilidad de la cosa juzgada implicaba, para la ptica de ellos, atentar contra el inviolable y sagrado derecho dominial. Si en algo no se equivocaban los seguidores de Adam Smith era en vislumbrar la estrecha relacin que vincula a la cosa juzgada con el derecho de propiedad, relacin que tambin explica que varios cuerpos legales sustantivos se hayan, aparentemente, entremetido en campo procesal al regular la cosa juzgada. En esa corriente se enrola, por ejemplo, el Anteproyeto Bibiloni de Cdigo Civil para la Nacin Argentina.

A pesar de que nos parece condenable la intransigente postura que ms arriba evocamos, tampoco merecen nuestro elogio otras que, por el contrario, acogen la mutabilidad de la cosa juzgada invocando, como Kohler, Schonke y Rothemberger, la preeminencia del orden poltico sobre el jurdico y por ende la de la opinin y voluntad del lder, que encarna el sentir del pueblo, en desmedro de la de los juzgadores (1) Tesis como la expuesta slo pueden prosperar en el campo frtil de los totalitarismos. No debe extraar, entonces, el dictado, en la Alemania de 1941, de una ley en virtud de la cual el fiscal del Reich poda impetrar la reapertura de una causa fenecida con slo sostener que ...existen motivos racionales contra la justicia de la sentencia por razn de los hechos o jurdicamente, (2) Si estima que el nuevo juicio y resolucin estn exigidos por la importancia que tiene el fallo para la comunidad popular (3). Fcil resulta colegir que la ancha puerta que dejaba abierta enunciado tan vago y de interpretacin tan subjetiva, implicaba de hecho la supresin de toda firmeza para cualquier sentencia que pudiera contrariar, no los intereses del pueblo alemn, sino los particulares de la partidocracia gobernante. Pensamos que, como bien deca el filsofo, lo correcto est en el justo medio. Ni justicia, ni invocacin indiscriminada de ste para convalidar atentados, tambin en cierta medida inicuos, contra aqul.

Hoy resulta difcil de concebir una reiteracin de lo ocurrido en el conocido caso DAngelo c Pecoraino, que nos resume Couture: En febrero de 1925, la Corte de Casacin de Roma fallaba el famoso caso Pecoraino. Una mujer profundamente dominada y castigada por su marido, demanda a los tribunales la declaracin de nulidad de matrimonio. Con la colaboracin dolosa del esposo, se produce una prueba absolutamente fraudulenta, que el tribunal ignora en su verdadero sentido, y el juicio termina por sentencia, declarando la nulidad del matrimonio. La esposa, dictada la sentencia, advierte lo terrible de su situacin; comparece ante la Corte de Casacin denunciando el fraude y pidiendo la revocacin del fallo. La Corte, en definitiva, dice que la sentencia es inexpurgable (4)

Cierto es que algunos espritus decimonnicos suprstites, todava hoy defenderan la firmeza de la susodicha sentencia, negndose enfticamente a revisarla pero la verdad sea dicha, hoy prevalece un criterio netamente favorable a la revisabilidad de la cosa juzgada meramente aparente. En tal sentido se pronunci, decididamente el X Congreso Nacional de Derecho Procesal (5) y toda la doctrina mas reciente (6)

2.PRETENSIN REVOCATORIA?

Conocido es el criterio de Couture, segn el cual la accin revocatoria de cosa juzgada no es otra cosa que la traduccin procesal de la accin pauliana de derecho privado. Tesitura que, por el contrario a lo que habitualmente sucede con las ideas del insigne maestro uruguayo, no ha logrado mayor eco. Es que entre otros inconvenientes- olvida que la accin pauliana es netamente patrimonial, por lo que resultara imposible atacar con su auxilio una sentencia firme dictada en materia extrapatrimonial. Con otra argumentacin y desde otra perspectiva. Luis Rodrguez coincide en el punto(7). Contemporneamente, prevalece la opinin de que la sentencia que padece entuerto debe ser declarada nula y no inexistente como alguna vez se propusiera (8). La necesidad de proteger los derechos de los terceros de buena fe, aconseja seguir la tesis predominante. Queda claro, entonces, que nos encontramos ante una pretensin nulificatoria, con eso s- algunos ribetes singulares (9)

2. QUE ENTENDEMOS POR ENTUERTO

Hemos afirmado que resulta adecuado que se deduzca una pretensin tendiente a nulificar una sentencia firme que padece entuerto Conviene, pues, que aclaremos qu queremos significar con tal locucin.

Creemos errneo por estrecho- el usual criterio de acceder a revisar la sentencia firme, en tanto y en cuanto medie fraude. Un repaso superficial del rimero de opiniones vertidas sobre qu debe entenderse por fraude procesal, es suficiente para comprobar que no existen dos que concuerden. De todas maneras, de tan abigarrado conjunto se puede extraer una conclusin: por fraude procesal se interpreta toda suerte de maquinaciones enderezadas a obtener el dictado de una sentencia que no refleje la verdadera voluntad del ordenamiento. Dentro del saco del fraude procesal quedan comprendidos, v.gr., tanto el caso de la estafa procesal como el dictado de la sentencia pronunciada previo cohecho con el juzgador. Pero, de todos modos, el susodicho saco reconoce un denominador comn: se tratar siempre de maquinaciones ms o menos intencionales, quedando excludas las circunstancias fortuitas. El mismo apelativo utilizado (la voz fraude) est alertando sobre la exclusin de o fortuito e, inclusive, de la conducta meramente culpable.

Consideramos equivocada tal tesitura. Es que, por ejemplo, la emisin de una sentencia sin el aporte de un elemento probatorio decisivo usa ausencia no obedece a la injerencia malfica de nadie, traiciona la voluntad del ordenamiento de la misma manera que otra pronunciada merced al dolo procesal de una de las partes.

Curioso resulta verificar que dispositivos legales que han implementado el recurso de revisin (otra va para cancelar la autoridad de la cosa juzgada) han tenido el tino de prever la incidencia de entuertos fortuitos. As, por ejemplo, el art.861 del Proyecto Clari para la Prov. De Crdoba estatuye en su inc. 1- que la revisin slo puede interponerse por los siguientes motivos: ...obtencin o recuperacin con posterioridad al pronunciamiento de documentos decisivos ignorados o retenidos por fuerza mayor o por obra de la parte favorecida o de un tercero Cuando, en cambio, se discurre acerca de la revisin de la cosa juzgada fraudulenta. Generalmente parece olvidarse que circunstancias totalmente ajenas a toda ide ade dolo o culpa pueden influir negativamente en la dosis de justicia de una sentencia de mrito.

Por todo lo dicho es que empleamos el trmino neutro, entuerto para significar cualquier circunstancia (objetiva o subjetiva, voluntaria o fortuita) que redunde en que la sentencia final no refleje fielmente la verdadera voluntad del ordenamiento APRA el caso. Rabones, con su Revocacin de la cosa juzgada por iniquidad parece no estar demasiado distante de nuestra ptica amplia en el tema que se sintetiza en nuestro concepto de entuerto como presupuesto para intentar una pretensin del tipo que estamos examinando (10)

3. AGENTES PRODUCTORES DEL ENTUERTO

El entuerto puede ser generado claro est- por actitudes de las partes, pero tambin puede serlo por las del juez o sus subalternos (secretarios, empleados) Tambin las conductas de los auxiliares de justicia (testigos, peritos, traductores, letrados, etc) pueden erigirse en productoras de entuertos. Pinsese, por ejemplo en la hiptesis de un juicio cuya suerte queda sellada gracias a una pericia complaciente o parcial. Inclusive los penitus extranei (es decir, terceros totalmente ajenos a la causa) pueden asumir el rol de agentes generadores de un entuerto. As, v.gr., la hiptesis de la retensin por un tercero de documentacin decisiva, sin conocimiento de las partes.

5-FORMAS DE CONCRETARSE EL ENTUERTO

Existe, por una parte, el entuerto unilateral consumado por un nico agente productor. Sera el caso del escrito de allanamiento firmado por la demandada bajo la coaccin fsica o moral- de su adversario. A SU VERA, COEXISTE EL ENTUERT concertado que se caracteriza por perfeccionarse gracias a la participacin plural de agentes. As, por ejemplo, el supuesto del acuerdo concertado entre una parte y un testigo para que ste declare en determinado sentido. Por supuesto que tanto el entuerto unilateral como el concertado pueden producirse por accin u omisin del agente o agentes.

6. EL EJERCICIO DE LA PRETENSIN NULIFICATORIA DE SENTENCIA FIRME ABRE UNA INSTANCIA PRINCIPAL Y AUTONOMA

He aqu algo que debe tomarse muy en cuenta. Cuando se deduce la pretensin en estudio, se est dando nacimiento a un nuevo proceso que tiene por misin escudriar si una sentencia dictada como coronamiento de u n proceso concluido debe mantenerse o debe claudicar. Esta nueva instancia no es de naturaleza incidental y por ende accesoria- sino principal. Su finalidad es muy distinta de la de aquella otra que culmin con el pronunciamiento de la sentencia sujeta a revisin. Mientras el primer proceso tena por meta averiguar la pertenencia de tal o cual derecho, a travs del segundo se persigue saber si determinada sentencia debe permanecer en pie o si debe ser derribada.Berizonce discrimina, dentro del proceso nulificante que nos ocupa, lo que sigue: El proceso nulificante, similar en este aspecto a la accin de revisin, comprende dos fases separables: a) en la primera (judicium rescindens) se indaga sobre la existencia del motivo alegado de nulidad, pero no sobre la totalidad del thema decidendi; es necesario que medie relacin causal entre el hecho invocado y la decisin que se pretende hacer ver; se requiere que existan motivos suficientes para creer que el resultado del juicio hubiera sido distinto de no haber mediado las circunstancias del agravio (principio de trascendencia) y que el accionante no hubiera sido quien, precisamente, origin o contribuy al vicio que alega (principio de proteccin); b) en la segunda etapa (judicium rescissorium) admitida la nulidad del proceso originario, cuyo efecto es reponer a las partes hasta donde sea posible en el estado en que se encontraban antes del hecho que motivara la anulacin, el mismo juez debe pronunciarse nuevamente sobre el fondo del asunto, desaparecido el vicio (11)

7. LA PRETENSIN EN ESTUDIO PUEDE DEDUCIRSE AUN EN DEFECTO DE UN TEXTO REGLAMENTARIO EXPRESO DE LA LEY PROCESAL

Luego del leading case Campbell Davidson c/Prov de Buenos Aires de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, bien puede decirse que se han invertido los trminos de la problemtica (12)

El panorama actual es el siguiente: siempre resulta admisible por estar ntimamente ligada con garantas constitucionales- deducir la pretensin examinada, a menos que alguna disposicin legal explcita estatuya lo contrario.Fde la circunstancia de que algunas leyes procesales (por ejemplo, la santafesina) no hayan expresamente regulado su interposicin y tramitacin, no puede inferirse el repudio del legislador. A igual conclusin lleg el X Congreso Nacional de Derecho Procesal que declar con referencia a la pretensin en estudio que la ausencia de una regulacin formal, no constituye impedimento para su procedencia (13)

8- TRAMITE QUE DEBE IMPRIMIRSE A LA PRETENSIN EXAMINADA.

Media consenso en que debe imprimrsele al trmite del juicio ordinario, la forma procesal de ms amplia y plena cognicin. La seriedad e implicancias del tema debatido as parecen exigirlo (14)

Casi huelga destacar que la sentencia que corone el proceso de revisin podr a su vez- ser objeto de toda la gama de recursos que legalmente corresponda (15). Finalmente cabe subrayar que su ejercicio no origina la interrupcin del trmite de ejecucin de la sentencia puesta en entredicho (16)

9. CARGA DE LA PRUEBA

Por ms que el proceso de revisin de sentencia firme posee algunas caractersticas propias, se le aplican los principios generales en materia de onus probandi. Es decir que quien invoca la existencia de un entuerto y de un perjuicio irrogado por su causa, deber soportar el esfuerzo de demostrarlo en juicio. Eso s[ en caso de duda, el Tribunal deber abstenerse de anular la sentencia cuestionada (17)

10. PUEDE OPONERSE LA EXCEPCION DE COSA JUZGADA COMO CUESTION PREVIA EN EL PROCESO NULIFICANTE DE SENTENCIA FIRME?

El interrogante del epgrafe es sin duda- interesante por las connotaciones prcticas que involucra. Creemos que habida cuenta de la finalidad misma del instituto bajo la lupa-podemos suscribir la opinin de Luis Rodrguez, quien, en principio, rechaza tal posibilidad, diciendo que en el supuesto de accin autnoma de nulidad, la excepcin de cosa juzgada no puede resolverse como de previo y especial pronunciamiento. Porque justamente el objeto de la accin es rescindir el fallo, anularlo, atacar los efectos de la cosa juzgada. La admisin de la cosa juzgada, en forma previa, impedira siquiera el planteamiento de la cuestin. Slo cuando la accin de nulidad fuere manifiestamente inadmisible, en virtud del pronunciamiento anterior, es dable hacer lugar a la excepcin como previa. En la generalidad de los supuestos, el juez debe valorar la cosa juzgada, como defensa de fondo, en la sentencia. Es que no hay obstculo para que el juez decida la cuestin en la definitiva, aun cuando se haya articulado la cosa juzgada como excepcin previa. Porque la res judicata es de orden pblico, puede hacerse valer en cualquier etapa del juicio y aun declararse de oficio (mod del art.347). El mismo accionado, que no la opone como previa, la puede impetrar al contestar la demanda o aun el juez invocarla de oficio, y as resolverse con la sentencia (18)

11. PRESCRIBE LA POSIBILIDAD DE DEDUCIR UNA PRETENSIN NULIFICATORIA DE SENTENCIA FIRME?

Si como principio general. Todo derecho es prescriptible en homenaje a la seguridad jurdica, no hay duda de que la pretensin de marras tambin debe ser prescriptible. El intrngulis se plantea cuando no existe una regulacin legal del tema. Todos coinciden en que prescribe. Ahora bien, cul plazo prescriptivo deber endilgrsele?

A la espera de que el legislador despeje la incgnita, nos parece prudente acudir al derecho civil- habida cuenta de su categora de derecho comn y aplicar al caso la prescripcin bienal prevista por el art.4030 del Cd Civil. Advirtase que dicho plazo prescriptivo es el usual en materia de nulidades, y que estamos ante un supuesto de nulidad.

12. RECAUDOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE PROSPERE UNA PRETENSIN NULIFICATORIA DE SENTENCIA FIRME.

a) Tiene que mediar efectivamente-la existencia de una sentencia de mrito pasada en autoridad de cosa juzgada.

a. B) El dictado de la sentencia cuya eficacia se pretende cancelar, debe haber obedecido a la interferencia de un entuerto, entendido esto ltimo como cualquier circunstancia (objetiva o subjetiva, dolosa o fortuita) que ha incidido para que aqulla no reflejara la verdadera voluntad del ordenamiento.

b) Como corresponde exigir de toda nulidad con resonancias procesales, cuando se reclama la nulidad de una sentencia firme tambin es menester demostrar que, realmente, con su emisin se ha provocado un perjuicio. El proceso no es una misa jurdica. Ergo, quien pretenda hacer tambalear la estabilidad de la cosa juzgada deber aportar la prueba acerca del dao que le irroga la sentencia en cuestin (19)

c) La justicia humana es fraccionada. Es decir que necesariamente- debe practicar un corte en la secuencia incesante del devenir causal. Caso contrario, por ejemplo, el agente productor del entuerto vera caer sobre sus espaldas las ms remotas consecuencias de su proceder. De ah que deba establecerse si el perjuicio que se alega est ligado por una relacin causal adecuada (20) con la cosa juzgada que se pretende revisar (21). Si la sentencia atacada no puede ser considerada causa adecuada del dao invocado por el pretensor, obvio es que aqulla debe conservar su firmeza. Es que el pretensor no podra exhibir un perjuicio computable y por ende no se cumplira una de las condiciones que necesariamente- deben concurrir para dar por tierra con una sentencia firme.

d) Conforme con los lineamientos bsicos en materia de preclusin, parece evidente que si el afectado por el entuerto no ha utilizado (pudiendo hacerlo) los remedios legales ordinarios (por ejemplo, la interposicin del recurso de apelacin) aptos para removerlo, no puede luego deducir la pretensin que nos ocupa. En cierto modo la pretensin examinada es de ndole subsidiaria, dicho esto en el sentido de que entra a operar siempre y cuando no hayan podido terciar otras vas igualmente idneas (aunque sea de modo indirecto) para remover el entuerto padecido. La ley procesal jujea del ao 1949 incluye una interesante regulacin del punto (22). A parecida conclusin han arribado Rabones (23) y Luis Rodrguez (24)

13. EFECTOSEn principio, cuando la pretensin en estudio progresa su funcin se agota con la nulificacin de la sentencia impugnada. No advertimos, en cambio, razn alguna que justifique que el proceso coronado por la sentencia anulada tambin deba tornarse rrito.

En otro orden de cosas, conviene recordar con Couture- que es evidente, asimismo, que la accin (alude a la revocatoria) agota sus fines cuando ha conseguido que la cosa juzgada haya quedado sin efecto. Pero no siempre quedar satisfecho el inters del actor con esa revocacin. Lo probable es que (a la par de lo que sucede con la accin de simulacin) a la accin principal deban agregarse otras conexas. As, si el tercero ha perdido la posesin mediante un proceso fraudulento, podr acumular la accin reivindicatoria; si se lo ha despojado de su legtima podr acumular la accin de peticin de herencia; si el demandado ha sido negligente, podr acumular la accin subrogatoria para defender el patrimonio del deudor, etc. La revocacin sera, en todo caso, el paso previo para las acciones subsiguientes (25)

14.RESUMEN

Pensamos que con el tiempo-la pretensin autnoma nulificatoria de sentencia firme terminar por imponerse sobre las otras vas propuestas (recurso de revisin, oposicin de terceros, incidente de nulidad, etc) para cancelar la fuerza de la cosa juzgada. La amplitud de cognicin que presupone (que resulta necesaria por la seriedad de la materia debatida) y la pluralidad de instancias que brinda (recurdese que la sentencia que acoge o desestima la pretensin de revisin, es pasible de la interposicin a su respecto de los recursos de apelacin, nulidad y extraordinario si correspondiera), constituyen entre otras-poderosas razones que avalan el susodicho pronstico.

Tambin creemos o por lo menos esperamos-haber subrayado suficientemente un punto que se nos ocurre esencial. Cualquier circunstancia (inclusive las fortuitas) puede erigirse a favor determinante del dictado de una sentencia inicua

Por supuesto que rechazamos de plano la posibilidad de que quien resulte perdidoso en un pleito de modo definitivo (por haber agotado las instancias recursivas) pueda luego volver a tentar suerte con el expediente de deducir la pretensin aqu examinada. Nada de eso. Es que quien la deduzca no podr si desea tener xito- limitarse a repetir los argumentos vertidos sin fortuna en el anterior proceso concluido. Deber, en cambio satisfacer los recaudos de progreso que hemos reseado ms arriba.

-N O T AS-

(1) MORELLO, Augusto, Indemnizacin del dao contractual 2 edicin Platense.Abeledo Perrot, Buenos Aires 1974 pgina1 114.

(2) DIAZ, Clemente Relaciones del derecho procesal con las disciplinas que ataen a los fines del Estado. La poltica y el derecho procesal en Revista del Colegio de Abogados de La Plata 1958, pg 152 al pie.

(3) CLEMENTE DIAZ, Relaciones...CIT pg 152.

(4) COUTURE, Eduardo Oralidad y regla moral en el proceso civil Imprenta de la Universidad de Buenos aires 1949 pg 6.

(5) Actas y Ponencias del X Congreso Nacional de Derecho Procesal, pg 58

(6) MAURINO, Alberto Luis, Nulidades procesales Astrea, Buenos Aires 1982, pg 234; RODRGUEZ, Luis, Nulidades procesales Editorial Universidad, Buenos Aires 1983, pgs.203 y ss.

(7) RODRGUEZ, Nulidades..cit pg.207

(8) PEYRANO, Jorge W El proceso civil. Principios y fundamentos Ed Astrea, Buenos Aires 1978, pg 191: Esta teora de la no-sentencia presenta el grave defecto de no proteger los legtimos intereses de los terceros de buena fe. Esta preocupacin por no perjudicar a terceros de buena fe, puesta de manifiesto, verbigracia, en la ltima parte del art.577 del Proyecto Couture ha provocado el abandono no general de la tesis de la no existencia de la sentencia fraudulenta; inclinndose la opinin hoy mayoritaria a tener a sta por nula

(9) BERIZONCE, Roberto, La nulidad en el proceso Ed Platense, La Plata 1967, pgs.125 y ss.

(10) ARBONES, Mariano La revocacin de la cosa juzgada por iniquidad en Actas y Ponencias del Dcimo Congreso Nacional de Derecho Procesal, pg 291

(11) BERIZONCE, La nulidad...cit. pg-128

(12) ED T 36, pg 290

(13) Actas y Ponencias del X Congreso de Derecho Procesal, pg 58

(14) MAURINO, Nulidades... cit pg.244

(15) RODRGUEZ, Nulidades...cit pg 218

(16) RODRGUEZ, Nulidades cit pg 219

(17) MAURINO, ob cit pg 234.

(18) RODRGUEZ, Nulidades...cit pg 216.

(19) PEYRANO, Jorge W ob cit pg 204

(20) Puede consultarse con singular provecho- sobre el tpico, la conocida obra de Alfredo Orgaz El dao resarcible 2 ed. OMEBA Buenos Aires, 1960 pg 70 y ss.

(21) PEYRANO ob cit pg 205:As, verbigracia no mediara una relacin causal adecuada entre una sentencia de declaracin de insania obtenida fraudulentamente con miras a usufructuar el patrimonio del interdicto y el fallecimiento de ste a consecuencia de una enfermedad infecto-contagiosa adquirida en un instituto frenoptico en el cual fuera internado

(22) Cdigo Procesal Civil de la provincia de Jujuy (ao 1949): Podr pedirse aun despus de la terminacin del proceso, la anulacin de los actos realizados mediante fraude, dolo o colusin. Esta anulacin que se har valer conforme a los principios enunciados en los artculos anteriores, slo podr ser deducida por la parte que hubiese estado imposibilitada, sin culpa suya, de ejercitar los respectivos remedios legales. Cuando se tratare de anular una sentencia ejecutiva, la demanda se admitir nicamente en el caso de que se funde en un instrumento pblico o en uno privado otorgado por el adversario

(23) ARBONES, ob.cit, pg 297

(24) RODRGUEZ, Nulidad...,cit pg 214

(25) COUTURE, Eduardo, La revocacin de los actos procesales fraudulentos, en Estudios de Derecho Procesal civil Ediar, Buenos Aires,1951, pg 413.