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NOMBRE DEL CURSO/CLAVE: Escenario Regional de China RI-2022 NOMBRE DEL PROFESOR TITULAR: Dr. Sergio Ortiz NOMBRE DEL CAPÍTULO: Cap. 5 El rolex de dos dólares NOMBRE DEL LIBRO: El siglo de China NOMBRE DEL AUTOR: Oded Shenkar EDITORIAL: Garnica EDICIÓN: 1a NÚMERO DE ISSN/ISBN: 84-7577-308-7 FECHA DE PUBLICACIÓN: España 2005 RANGO DE PÁGINAS: 119-142

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NOMBRE DEL CURSO/CLAVE: Escenario Regional de China RI-2022 NOMBRE DEL PROFESOR TITULAR: Dr. Sergio Ortiz

NOMBRE DEL CAPÍTULO: Cap. 5 El rolex de dos dólares NOMBRE DEL LIBRO: El siglo de China NOMBRE DEL AUTOR: Oded Shenkar EDITORIAL: Garnica EDICIÓN: 1a

NÚMERO DE ISSN/ISBN: 84-7577-308-7 FECHA DE PUBLICACIÓN: España 2005

RANGO DE PÁGINAS: 119-142

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1 salir de alguno de los principales hoteles quehay en China, el turista se divierte viendo vender;n la calle relojes Rolex por unos pocos dólares.

Sin embargo, no tiene nada de gracioso la escala y amplitud de laindustria de artículos falsificados en ese país, ni lo que ella signi-fica para los fabricantes del artículo genuino, que por lo generales alguna empresa multinacional extranjera. En 1.99S, el CentroChino de Desarrollo e Investigación calculaba que la venta deproductos pirateados o falsificados ascendía a 16.000 millonesde dólares al año; posterioresjnformes elevaban estajnfra a 19.000o a 2ÍÜ00 millones de dólares. El monto verdadero, hasta dondese pueda medir con exactitud, es probablemente más alto. El go-bierno quiere mostrar que el problema está controlado, mientrasque las compañías honradas temen que esas altas cifras lleven alos compradores a prescindir del artículo legítimo por temor deque sea falsificado.

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LAS HUELLAS DEL YANQUI

No es China el primer país que viola abiertamente los derechos dela propiedad intelectual (DPI). Será una sorpresa para muchos es-tadounidenses enterarse de que Estados Unidos, que hoy encabezala lucha contra la piratería, fue uno de los principales violadores deesos derechos en el siglo xix. J. K. Rowling, cuyos tres últimos librosde Harry Potter circulan de contrabando en China, aunque la autorano haya acabado de escribirlos, podría consolarse recordando que alnovelista inglés Charles Dickens los editores estadounidenses de sutiempo le negaron el pago de regalías. En aquella época, sin embargo,no había muchas otras cosas, fuera de los libros, que pudieran causarderechos de la propiedad intelectual. Hoy la situación es muy distinta.Según la Alianza Internacional de la Propiedad IntelectuaLCUPA,por su sigla en inglés), a las industrias básicas de derechos de autor enEstados Unidos se debió ̂ 5 ^ 4 por ciento delPIB en 2001, es-decir,535.100 millones de dólares. Entre 1977 y 2001, esas industrias cre-cieron a razón del 7 por ciento al año, más del doble que la economíatotal. El empleo en ese sector aumentó tres veces más rápidamenteque en la economía nacional y en la actualidad representa 4,7 millonesdel total de empleos en Estados Unidos. Sus exportaciones llegaron a88.970 millones de dólares, más que la de los sectores aeronáutico oautomovilístico. Para otras industrias, desde la farmacéutica hasta lade fa elé"cffüñicá7"proteger la propiedad intelectual es muy necesarioa fin de cubrir los altos costes de desarrollo y de acreditación de susmarcas registradas. Lo mismo puede decirse de los proveedores deservicios. Los DPI sostienen el liderazgo de Estados Unidos, y enmenor grado de Japón, la Unión Europea y otros países desarrolladosen los sectores de uso intensivo de tecnología y en la industria delconocimiento del futuro. La protección de esos derechos es elementoclave en todas las economías de mercado libre y es el incentivo parainnovar, desarrollar, invertir y producir. Violarlos, sin embargo, es másfácil ahora que los productos «digitalizados» se pueden bajarde Internet y las máquinas de producción de discos se puedenobtener por una fracción de lo que costaban hace diez años. En el

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ambiente global de nuestros días, las violaciones de los DPI se reflejanno sólo en pérdidas en el mercado local sino también en la mermade ingresos y de reputación en todo el mundo.

Puede que China siga el precedente estadounidense. EstadosUnidos cumplió y después encabezó la defensa de los DPI cuandoya su sistema jurídico había madurado y había hecho posible hacercumplir las leyes; sin embargo, el cumplimiento y la defensa estrictasólo vinieron cuando el país se convirtió en productor principal de co-nocimientos patentados, con mucho más para perder por la violacióndel derecho de la propiedad intelectual, que para ganar ignorándolo.China también puede llegar a ser un defensor de los DPI a su debidotiempo, pero esto no sucederá hasta que sus empresas sean líderes entecnología. Esto, como se vio en el capítulo anterior, no ocurrirá enun futuro cercanojLMientras tanto, China sigue valiéndose gratis dela tecnología y la reputación de manufactureros legítimos, la mayoríaextranjeros, lo cual es tolerado, con frecuencia apoyado y a veces hastadirigido por las autoridades, especialmente a nivel local. /

Piratería, falsificación y demás

Veamos algo de vocabulario: piratería o contrabando se refierenal uso, producción o distribución no autorizado de un artículo,diseño o tecnología por medios no autorizados como la copia desoftware, la imitación de un proceso industrial patentado o la ventade una motocicleta, con base en un diseño ajeno, sin pedir permisoni pagar compensación alguna. La falsificación, o sea la venta demercancía falsa, va un paso más allá, pues trata de hacer pasar unartículo falso por el genuino, como en la venta de una imitación deun bolso Gucci. Algunos productos se prestan para una violacióny no para otra. Por ejemplo, no es fácil vender un falso Ford Focus,pero sí es posible imitar su diseño y vender partes componentescon su marca de fábrica. También se pueden combinar elementosde piratería y de falsificación. Un fabricante chino de motocicletasvende una hecha localmente pero basada en un diseño de Honda

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y bajo la marca de fábrica «Nixon Honda» que registró en Japón.Un productor local de bebidas gaseosas vende agua mineral con supropia marca pero en una botella que tiene la apariencia de Perrier.Muchas otras prácticas, como la retroingeniería,* son más difícilesde detectar y abundan en China y en otros países.

Estas violaciones causan perjuicios inmensos a los dueñosde los derechos de la propiedad intelectual, que han invertido endesarrollo y márketing y se encuentran con que los consumidoreshan reemplazado el artículo legítimo por una imitación barata. ABCNews calcula en 20.000 millones de dólares lajjérdida anual quesufren en Chifla fy" empresas extranjeras. De cada cinco de ellas,dos están perdiendo más del 20 por cientojje sus ingresos locales,lo cual para una empresa, como Procter <Sc Gamble significa 150millones de dólares al año. En algunas categorías de productos, losfalsos han reemplazado a los originales como líderes del mercado.Por ejemplo, más de la mitad de las motocicletas que se vendenen China son imitaciones de marcas japonesas como Honda yYamaha. Lo mismo se puede decir de otros productos como cu-chillas de afeitar, teléfonos móviles, chicles, champú, discos DVDy programación para Windows XP (precio en la calle: dos dólares).Productos relacionados con la seguridad, como los repuestos paraautomóvil y los medicamentos, también se falsifican. Thomas Boam,ex ministro consejero de la embajada estadounidense en Pekín, cal-cula que la mitad de los productos farmacéuticos que se venden enChina son pirateados o falsificados JBiejisgjde alta tecnología comolos-chigs^electrónicos se imitan y se modifican para adecuarlos ainsumos pirateados (como un videojuego), creando así una cadenade valor basada en la piratería. Muchas imitaciones son de calidaddudosa, como una cámara desechable que yo compré para mi hijoen un hotel de cinco estrellas (que no tenía ninguna otra marca queofrecer) y cuyas fotos fueron devueltas en blanco por el laboratorio.Otras están muy bien elaboradas y despiertan la admiración de losmismos fabricantes del artículo original, llegando en algunos casos

* La retroingeniería es un proceso mediante el cual se estudia un producto terminado con elobjetivo de llegar a su fuente, es decir, a los pasos iniciales de su construcción. (N. delE.)

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hasta a promover acuerdos de operación conjunta con los infractores.Millones de artículos falsificados en China van a parar a mercadosdel exterior, desde Vietnam o Nigeria hasta Estados Unidos y laUnión Europea.

En un mundo en que el coste del desarrollo de un auto-móvil nuevo sobrepasa normalmente los mil millones de dólares,la piratería y la falsificación allanan las barreras a la entrada denuevos competidores y permiten a los que se estaban quedandoatrás ponerse al día con un coste muy bajo. Adueñarse de lo quea otros les ha costado una fuerte inversión para desarrollar yperfeccionar tecnologías y procesos puede producir rebajas decostes superiores a las economías debidas a los bajos salarios. Laescala, extensióny oportunidad de estas infracciones exponen a unrjiesgo_cojisiderable-a-IaS-ii,rmas extranjeras, sobre todo a aquéllascuya yeatajajcompetitiva reside en conocimientos e innovación,lo mismo que a sus gobiernos, que suscriben la mayor parte delpresupuesto de I+D.jComo productor número uno de nueva tec-nología,_Estados Unidos es el más afectado. Es más: los pingüesmárgenes_£ue_dejan los productos pirateados o falsificados estánatrayendo a los sindicatos criminales internacionales y hay indiciospreliminares de que grupos de terrorismo global los ven como unamanera de financiar sus operaciones.

COSTES Y BENEFICIOS DE LAS INFRACCIONES

Para las firmas que tienen derechos de propiedad intelectual, elcoste de las infracciones es inmenso. En primer lugar está la pérdidadirecta de ingresos_y de participación de mercado, a veces hasta elp^VCO^rTgiúé^ajiQ es rentable hacer negocios en China. La pér-dida es mayor cuando los artículos pirateados se exportan. En unaindustria como la de vehículos automotores en que los márgenesson ínfimos, la distribución de componentes falsos es especialmenteperjudicial puesto que las ventas en el mercado negro dan un margende utilidad mucho más alto que el de la manufactura legítima. No

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pudiendo financiar los costes de desarrollo con tan escasos ingresos,las empresas legítimas^gueden perder a la larga su competitividad.Por otra parte, su buena fama está en peligro, porque quienescompran artículos falsos creyéndolos legítimos las culpan a ellaspor los defectos que descubren. Las firmas cuyos productos sonpirateados o falsificados pueden también sufrir un aumento en elcoste de la garantía, ya que los componentes falsos pueden causarfallos de un sistema, por ejemplo la paralización de un motor. Final-mente, existen los posibles costes de una demanda judicial, si fallaun dispositivo de seguridad, como la pastilla de freno, y el fabricantedel artículo legítimo se ve implicado en el pleito.

Dado su liderazgo tecnológico, las grandes empresasextranjeras poseedoras de patentes y marcas registradas son lasmayores perdedoras en este juego de la piratería. Aunque no esnecesario que una empresa esté en China para que imiten susproductos, su presencia allí, sobre todo si se combina con trans-ferencia de tecnología a muchas entidades, facilita la infracciónporque permite observar de cerca los intrincados detalles delproceso productivo. Un ejemplo pertinente es el de Yamaha, lacual calcula que de cada seis motocicletas que se venden bajo sunombre en China, cinco son falsas, para no hablar de los muchosdiseños de componentes que van a parar a manos de competidoreslocales. La compañía sospecha que sus proveedores chinos vendensu tecnología a fabricantes locales y estima que no menos de 88de éstos copian en la actualidad sus motos. La agencia Reutersinformó que Nintendo, fabricante de videojuegos, calculó suspérdidas por piratería en 650 millones de dólares, la mayor partecausadas en China, donde se confiscaron 300.000 juegos en sólouna serie de redadas en el sur del país. Al ser los propietariosdespojados de sus derechos, sus accionistas, sus empleados y susproveedores participan en las pérdidas; y Estados Unidos comolíder en tecnología y mayor poseedor de patrimonio en marcasregistradas, está en primera línea de los perjudicados, aunque noes el único. Las pérdidas directas de dueños estadounidenses deDPI en industrias de derechos registrados, como el cine, se han

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calculado, sólo en China, en más de 1.800 millones de dólaresal año.

La experiencia de Estados Unidos, que pasó de infractoren el siglo xix a defensor del derecho en el siglo xx, sugiere queChina llegará también a perseguir a los contrabandistas y lospiratas porque eso es lo que le conviene. Esto es posible pero esdudoso que ocurra pronto. En primer lugar, China ha demostra-do ser un caso especial. Por ejemplo, siempre se ha creído que lacorrupción conduce a niveles más bajos de inversión extranjera,pero China, a pesar de su conocida corrupción, es hoy la mayordestinataria de inversiones, y lo atractivo de su mercado y su am-biente fabril bastan para detener el impacto adverso. En segundolugar, mientras el país vaya a la zaga en innovación tecnológicay reconocimiento de marcas, a la mayoría de sus empresas les vamejor yendo a remolque de los conocimientos y reputación de losfabricantes originales sin pagar los costes de obtenerlos. Esto lesda una enorme ventaja, sobre todo en áreas de uso intensivo decapital y tecnología, como aviones, o en las que la reputación es unfactor muy importante, como los medicamentos. Las economíasen costes de desarrollo, investigación, ingeniería y publicidad sepueden trasladar al consumidor en forma de precios más bajos ose pueden usar para aumentar los márgenes, algunos de los cuales sepueden invertir luego en actualización tecnológica, que a la largahará innecesaria la imitación.

La disminución de incentivos para la innovación y el de-sarrollo se cita a menudo como grave defecto de la piratería y lafalsificación, que perjudica también a los nacionales. Sin protecciónde los derechos de la propiedad intelectual, prosigue el argumento,es débil la perspectiva de que surja una industria autóctona de usointensivo de tecnología. Es un argumento razonable pero se basa enla experiencia de otros países, no en las circunstancias especiales delambiente chino, donde los poderes judicial, ejecutivo y legislativoestán íntimamente mezclados. Mi predicción propia es que, por lomenos en la primera etapa del progreso técnico del país, los pro-pietarios nativos de tales derechos recibirán protección y apoyo de

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las autoridades, mientras que los propietarios extranjeros seguiránluchando.

UNA INDUSTRIA EN FORMACIÓN

No son las empresas chinas las únicas que hacen de todo, desdecopiar un diseño hasta practicar espionaje industrial. Es la escalay amplitud de sus operaciones y su descaro lo que las distingue yproduce un gran impacto. Aunque no se dispone de una clasificacióngeneral, todo indica que China es el líder indiscutible en el uso,manufactura, distribución y exportación de productos pirateados ofalsificados. Hablando ante una reunión de la Asociación Nacionalde Manufactureros de Estados Unidos,Thomas Boam, el ex ministroconsejero ya mencionado, dijo que él calculaba que entre un 10 y un3(Tpor ciento del PIB chino proviene de la piratería y la falsifica-ción. Otros cálculos indican que del 15 al 20 por ciento de lo que sevende al por menor en el país lo constituyen dichos productos, y enalgunos mercados locales se acercan al 90 por ciento. En la categoríade artículos electrónicos, las tasas de violación normalmente superanel 90 por ciento y van desde el 94 por ciento en software hasta el97 por ciento en videojuegos. La tasa para radiocasetes es del cienpor cien.JLas empresas de juguetes en Estados Unidos contratan lafabricación del producto en China, pero muchas no han vendido niuna sola unidad en ese país, y no por falta de demanda: versionesfalsificadas de su producto se venden activamente, a menudo pro-ducidas al lado de su propia plantaTl

Todo esto se lleva a cabo a plena luz del día. Hay puntos deventa en los polvorientos pueblos regionales y en las grandes ciu-dades, y en ellos la mercancía se muestra abiertamente y se vendelo mismo en las calles que en las tiendas de moda. Los proveedoresson tanto operadores clandestinos como fabricantes «legítimos».Algunos usan la parte legítima del negocio como pantalla paraencubrir la mercancía falsa que venden. Otros sencillamente em-prenden ciclos de producción no autorizada y otros, en fin, incor-

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poran componentes falsos o pirateados a veces sin darse cuenta.Alguna redada ocasional que ordenan las autoridades centrales nohace mella en el dilatado y creciente fenómeno. En una declara-ción que hizo ante la Comisión Estados Unidos-China, DavidQuam, abogado general de la Coalición Internacional contra laFalsificación, dio el ejemplo de una fábrica automotriz ilegítimaque había sido tomada por la policía tres veces en un período dedos años y medio y seguía tan campante con el mismo personaly la misma maquinaria. Estas actividades proliferan al amparo deotras prácticas delictivas, como el soborno y el contrabando, y lasapoyan poderosos intereses locales y, cada vez más, los sindicatosinternacionales del crimen.

Factores institucionales y heredados

Las operaciones de contrabando se basan no sólo en la inicia-tiva de audaces empresarios sino también en una combinaciónespecial de circunstancias. Un sistema judicial que carece de ca-pacidades, independencia y poder de ejecución; falta de mediosde información independientes; inmunidad de los funcionariospúblicos; falta de transparencia en las operaciones del gobierno;poderío del gobierno y bajos sueldos de los empleados oficiales sonfactores que en todo el mundo se asocian con prácticas corruptas; ysi a esta mezcla se agregan la capacidad técnica, la escala de produc-ción y los conocimientos de China, se tendrá la situación ideal parala piratería y la falsificación. Otros posibles competidores poseenalgunos de estos ingredientes. La India, por ejemplo, adolece decorrupción oficial endémica pero también tiene prensa libre y unsistema legal profesional; Vietnam se precia de sus DPI, pero tienepocas capacidades y pequeña escala. Sólo China los posee todos. Esaquí donde entra enjuego su combinación única de un régimen nodemocrático con una economía de mercado.

Su inclinación a producir bienes falsos se ha explicadoa veces por su cultura y tradición, y se menciona la función

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positiva que asigna el confucianismo a la imitación como maneraefectiva de diseminar una conducta normativa. El argumentono es muy convincente, puesto que lo que buscaba Confucioera modelar una conducta virtuosa. Existen, sin embargo, otroselementos tradicionales que han tenido gran influencia, comola falta de independencia del poder judicial, y en particular laautonomía de las autoridades locales con respecto al gobiernocentral. Esa tradición continuó bajo el régimen comunista, queal igual que todos los demás regímenes no tenía respeto algunopor los DPI. Hoy las autoridades locales dependen de las rentasque producen las empresas que usan diseños imitados, como susciento y tantos manufactureros de automóviles que quebrarían situvieran que pagar costes de desarrollo. Algunas jurisdiccioneslocales dependen de los lucrativos centros de comercio y distri-bución de artículos falsos, que les dan gran parte de sus ingresos,y no querrían privarse de esas entradas, sobre todo cuando elgobierno central hace la vista gorda. Siendo ya el desempleo unaseria amenaza económica, social y política, la autoridad centralno está dispuesta a proceder contra una industria que emplea amillones de personas; la intranquilidad que podría producirsees la pesadilla de un régimen que se precia de ser guardián delorden y la estabilidad. De ahí que mientras otros países en víasde desarrollo se están reformando, China va a la zaga y susesfuerzos ocasionales se quedan atrás de los progresos de losinfractores.

Otras prácticas delictivas, como el pago de cohecho,ayudan a la piratería. Las empresas que sufren las consecuenciastienen que pagar muchas veces, si no un soborno directo, unagratificación a los funcionarios encargados de controlar losabusos y hacer cumplir los reglamentos. Transparency Inter-nacional, en su índice de pagadores de cohecho coloca a Chinaen primer lugar entre ventiún países incluidos en una encuesta.Taiwan ocupa el tercer lugar y Hong Kong comparte los lugaressexto y séptimo. Ninguno de los tres ha suscrito la convenciónde la OCDE contra el soborno. La Ley de Prácticas Extranjeras

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Corruptas (FCPA, por su sigla en inglés) que declara delictivoel pago de soborno a funcionarios extranjeros para asegurar unnegocio, situó a Estados Unidos en una posición de desventa-ja respecto a sus rivales de otros países, algunos de los cualeshasta amortizan dichos pagos como expensas del negocio. Estopodría explicar por qué los estadounidenses exportan menos aChina que a otros países. El acuerdo de la OCDE de 1999 paracombatir el cohecho de funcionarios extranjeros en los negociosinternacionales ya ha sido ratificado por los países signatarios,pero falta por ver si se hace cumplir.

Otra práctica corrupta que sostiene la producción y flujode bienes falsos es el contrabando. Pese a toda la palabrería de queChina es una sociedad rígidamente controlada, las fronteras del paísson muy porosas, como lo prueba la gran cantidad de automóvilesque aparecieron una vez con el volante en el lado derecho, impor-tados de contrabando de Hong Kong. El contrabando facilita laentrada de componentes falsos y otros insumos para producción quevienen de otros insignes infractores como Vietnam y Malaisia. Losproductos entran a tierra firme, ya sea por Hong Kong o por Macao,las dos Regiones Administrativas Especiales de la RPC, siendo laúltima conocida por el ineficaz patrullaje de sus aguas territorialesy la proliferación del crimen organizado. Las porosas fronteras es-timulan igualmente la salida de la mercancía falsa hacia los paísesvecinos y de allí a otros mercados de ultramar. Otros problemasrelacionados con la corrupción, como la falta de transparencia y elmuy difundido nepotismo también sostienen la piratería y la fal-sificación. Estas prácticas reducen la efectividad de las medidas decontrol y de ejecución de la ley, debilitan las de disuasión y facilitanel trabajo de los piratas y falsificadores.

Organización de la producción fraudulenta

La fabricación y distribución de bienes falsos ya no es una acti-vidad aislada. Aunque siguen apareciendo pequeños empresarios

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proveedores de artículos falsificados, la producción, distribución yventa son ahora actividades a gran escala, bien financiadas y organi-zadas. Los artículos que se fabrican se empaquetan profesionalmente,hasta el punto de que a algunos propietarios de marcas registradas lescuesta trabajo distinguir el artículo falso del legítimo. El envoltoriono sólo minimiza la probabilidad de detección por parte de las au-toridades sino que le da al comprador la impresión de que el artículoes legítimo, o por lo menos de una calidad que merece un pequeñodescuento del original. Los productos empaquetados se despachanpor pedido o se mandan a grandes centros mayoristas, como el pue-blo de Yiwu, de negra fama, donde acuden posibles compradoresminoristas y mayoristas a examinar la mercancía, hacer sus compraso colocar pedidos y convenir la entrega. Esta sofisticada cadena deabastecimiento se financia con los beneficios que produce un negociorentable (los márgenes son mucho más altos para artículos falsos quepara los legítimos), lo mismo que con lo que dejan los nuevos actores,que son los sindicatos asiáticos del crimen organizado que utilizan elcapital obtenido del juego de azar, la prostitución, el tráfico de drogasy cosas por el estilo para penetrar en esta lucrativa área. Estos actoresaportan capacidades en los ramos de transporte y distribución, lomismo que en fraude y encubrimiento.

Los productores de la industria fraudulenta son de muy diversostipos, desde grandes fábricas especializadas hasta individuos que mez-clan en su casa una imitación de champú y contratan externamente elempaquetado y las etiquetas. Los manufactureros a gran escala puedenser firmas de propiedad del Estado, del municipio o la aldea, o empresasprivadas. Entre los participantes hay compañías legítimas que recurren aese expediente porque se encuentran en una situación difícil o porque sesienten presionadas para producir beneficios, que es el caso de muchasdel sector oficial. A menudo celebran acuerdos de operación conjuntacon firmas extranjeras y desvían parte de la producción sin que lo sepael inversionista extranjero, o producen otra línea usando el mismodiseño o equipos. Otras son empresas clandestinas establecidas con elfin de hacer manufactura falsa. Algunas evolucionan para convertirseen cuasilegítimas y producen una variante del producto imitado. To-

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das gozan de una ventaja en materia de costes, ya que no incurren enningún gasto en tecnología o en crearse una reputación, y consiguenmateria prima, componentes y mano de obra baratas que por lo generalestán por debajo de lo que pagan las empresas legítimas. Al madurar laindustria fraudulenta, los participantes se diferencian cada vez más porla calidad y aspecto del producto, pudiendo los mejores obtener preciosmás altos. Incluso algunas empresas de inversión extranjera participan,sin saberlo, en el comercio fraudulento, pues usan falsos insumos o levenden a un ensamblador ilegítimo.

Los conocimientos y técnicas de los inversionistas extranjerosson copiados por los empleados que han trabajado para ellos, losproveedores que reciben planos y especificaciones y los funcionariosque revisan sus propuestas y controlan la inversión y el traspaso detecnología. No hay necesidad de estar en China para que le copiena uno su producto. Ejecutivos y empresarios chinos visitan las feriasy exposiciones internacionales en busca de cuanto se pueda copiarlucrativamente. Los últimos avances tecnológicos ayudan a rebajar laestructura de costes de los imitadores y a crear artículos de imitaciónque muchas veces son difíciles de distinguir de los originales.

PIRATERÍA DE PRODUCTOS «DIGITALIZADOS»

La facilidad cada vez mayor de duplicar los productos digita-lizados hace particularmente vulnerables a industrias como lasdel software, las grabaciones de audio y las películas y vídeos. Eluso abusivo de tales bienes sin pagar compensación es relativa-mente común en muchos países, pero en China tiende a ser enmayor escala y a menudo a un nivel más sofisticado. La figura5.1 muestra un cálculo de las pérdidas causadas por violaciónde derechos de propiedad intelectual de bienes digitalizados ymaterial impreso. Hay que advertir que estas cifras se refierenúnicamente a China propiamente dicha, pero no incluyen laspérdida causadas por la exportación al exterior de los artículospirateados, y que sólo reflejan una parte de la vasta industria

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de la piratería y la falsificación. Por ejemplo, no se incluyen laspérdidas que sufren los fabricantes extranjeros de automóvilescuando copian sus diseños. Tampoco se incluye la violación desoftware de consumo y otros similares.

REPÚBLICA POPULAR CHINA

CÁLCULO DE PÉRDIDAS COMERCIALES POR PIRATERÍA(en millones de dólares estadounidenses)

y NIVELES DE PIRATERÍA: 1999-2003

Figura 5.1. Piratería de productos digitalizados en la China, 1999-2003Fuente: Internacional Intellectual PropertyAlliance, 2004. Special 301: People's Republic of China

En la piratería de la propiedad intelectual y libros y revistas enChina se incluye el uso masivo y no autorizado de películas en el cine yla TV, y los operadores de cable, tanto legítimos como piratas; el uso noautorizado de programas de ordenador, tanto para el consumo indivi-dual como para los negocios; y la producción sin licencia y distribuciónde diversos discos ópticos (CD-Rom, DVD, CD y VCD). Ciertamentela capacidad existe: la UPA calcula la producción de discos en Chinacontinental en 686 millones. Si se añade la capacidad de Taiwan, quees 990 millones, y la de Hong Kong, de 1.840 millones, (éstas son lastres mayores a nivel mundial), se tiene una capacidad de producción de

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3.500 millones de discos. Comparativamente, la capacidad de Tailandia,que ocupa el cuarto lugar, se calcula en 357 millones y la de la Indiaen sólo 49 millones. No toda esa capacidad se usa ilegalmente, pero laUPA calcula que el 80 por ciento de los productores chinos hacen porlo menos una versión pirateada. En 2003, la tasa de piratería de discosDVD había llegado al 95 por ciento, la más alta desde 1996.

Las operaciones se han vuelto más sofisticadas. Por ejemplo,los sindicatos piratas usan ahora máquinas adaptadas de maneraque produzcan los discos sin el código de su sistema de identifica-ción numérica (SID, por su sigla en inglés). La calidad es a vecessorprendentemente buena y el tiempo para llegar al mercado se hareducido radicalmente. Hace algunos años, versiones pirateadas yde baja calidad de películas nuevas de cine aparecían varias semanasdespués de su estreno oficial. Hoy las versiones pirateadas de discosDVD se venden en las calles a las pocas horas de su debut oficial ya veces incluso antes de su estreno. La versión de contrabando de«Pearl Harbor» apareció en Hong Kong el 26 de mayo de 2002,semanas antes del estreno que era el 21 de junio. En Taiwan sepodía conseguir desde mediados de mayo, más de un mes antes delestreno oficial. En consecuencia, los productores han perdido hastala angosta ventana de rentabilidad que antes tenían. En 2003, laindustria cinematográfica estadounidense obtuvo un ingreso brutoinferior a los tres millones de dólares en un mercado que se calculade entre 1.300 y 1.500 millones de dólares.

En piratería de software, China sigue ocupando uno de losprimeros puestos. La Alianza de Software Comercial estima que el92 por ciento del software que se usó en ese país en el año 2000 erapirateado, tasa sólo superada por Vietnam, cuya economía es muchomenor. La tasa china ha fluctuado poco en los últimos años: era del97 por ciento en 1994 y hoy es del 91 por ciento. Comparativamente,en Filipinas, la tasa de piratería se redujo del 94 por ciento en 1994,al 68 en 2002; en Corea del Sur, la reducción fue del 75 al 50 porciento,y en Bulgaria del 94 al 68. En el año 2001, China se clasificóen tercer lugar en cuanto a pérdidas de la industria de software, queascendieron a 1.700 millones de dólares. En la actualidad es número

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uno, con pérdidas de 2.400 millones de dólares en 2002, que es el18 por ciento del total mundial.

Hay sin embargo otros datos más alentadores. Por ejemplo,las pérdidas por piratería de publicaciones periódicas se redujeronenormemente entre 2001 y 2002. Esta buena noticia tiene tambiénsu lado sombrío pues indica que el gobierno^hinosí puede dqmijnar el problema de la piratería si quiere, o sea cuando los intereseslocales afectados son relativamente secundarios y el traspaso detecnología no entra en la ecuación. Las medidas preventivas tampocovan a la par con los avances de la nueva tecnología, que dificultanhacerlas efectivas. La proliferación de ediciones electrónicas facilitaapropiarse de material protegido por copyright, mediante la sencillaoperación de descargar de Internet las revistas electrónicas valién-dose de contraseñas obtenidas de forma fraudulenta.

PROTECCIÓN QUE NO PROTEGE

China ha desarrollado ya un marco de referencia legal para la pro-tección de los derechos de la propiedad intelectual, que en generalse ajusta a las normas y tratados internacionales como la convenciónde Berna y el Acuerdo sobre la Propiedad Intelectual en el Comercio(TRIP, por su sigla en inglés); pero ese marco de referencia tienetodavía muchos agujeros. China no ha firmado las disposicionesrelativas a Internet y sus leyes permiten usar libremente materialde propiedad registrada como software, para «fines de aprendizaje».Su uso por parte del gobierno queda también sin protección. De-finiciones estrechas (como usar material confiscado para medir laescala de la producción fraudulenta), un alto umbral de toleranciay medidas ineficaces (multas tan pequeñas que no tienen ningúnpoder disuasivo) están en la raíz del problema más serio —la no«judicialización» de los responsables—,ya sea administrativa, penalo civil. El ex ministro consejero Boam lo explicó en pocas palabrascuando dijo que los acuerdos que China ha suscrito «pueden haberreducido el aumento de las infracciones».

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En 2002, las autoridades realizaron 852 allanamientos ybúsquedas de material cinematográfico pirateado, con una tasa decondenas del 99,5 por ciento. De los condenados, 764 recibieronmultas de menos de 1.000 dólares; 43 entre 1.000 y 5.000 dólares; ysólo dos tuvieron que pagar multas entre 5.000 y 10.000 dólares.Una razón para tan bajas multas es que la violación se calcula segúnel valor del artículo pirateado o falsificado, y no por lo que vale elartículo original, y el almacenamiento no es prueba de la intenciónde vender. Con razón, en un informe al Congreso de la Unión sobrecumplimiento de las disposiciones de la Organización Mundial delComercio, se llega a la conclusión de que «los delincuentes consideranla confiscación y las multas como costes normales del negocio». Lasituación es peor aún cuando se trata de un procedimiento penal, delcual el informe observa: «El esfuerzo por hacer cumplir la ley por víapenal no tiene virtualmente ningún efecto sobre los delincuentes».El procedimiento penal tiene un umbral de 200.000 yuanes (unos24.000 dólares) para empresas y 50.000 yuanes (unos 6.000 dólares)para individuos. No sólo estos umbrales son demasiado altos sino que sebasan en las cantidades tomadas en cada confiscación, no en las quearrojan los inventarios, y se tasan según el valor del producto frau-dulento. Según la UPA, en 2002 se hicieron ochenta allanamientospor violaciones de la propiedad cinematográfica en Shangai y Pekín,pero sólo en tres casos se dictaron sentencias de cárcel. Finalmente,los demandantes en acciones civiles encuentran un sistema judicialque carece de independencia y de conocimientos jurídicos básicos, ypor lo general el mismo demandante tiene que pagar los gastos en loscuales incurren los investigadores, además de los suyos propios.

GLOBALIZACIÓN DE LA PIRATERÍAY LA FALSIFICACIÓN

La nueva frontera de la industria pirata es la arena internacional.Según algunos cálculos los artículos falsos representan cerca del7 por ciento del comercio global y la proporción va en aumento,

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causando pérdidas anuales de 300.000 millones de dólares a losproductores legítimos. Yamaha, por ejemplo, calcula que todos losaños más de 100.000 copias de sus motocicletas, hechas en China,llegan a mercados del exterior. Esa exportación requiere una sofisti-cada red logística y de distribución, conocimientos y alcance global.Los aspirantes a proveedores de bienes pirateados o falsificadosencontrarán sistemas judiciales mucho menos tolerantes que lasautoridades chinas y correrán el riesgo de decomiso en las fronteraso tierra adentro, lo mismo que demandas judiciales y duros castigos.Por lo que no tienen que preocuparse es por el lugar de origen: laexportación de esos productos no constituye una venta efectivabajo la ley china y por consiguiente no es un acto delictivo. Comolo confirma el informe de la OMC al Congreso estadounidense,el Servicio de Aduanas de China se niega a detener la exportaciónde bienes falsificados aun cuando se le presenten pruebas eviden-tes. Una vez que dichos bienes salen del país es mucho más difícilseguirles la pista. Jack Clode, director gerente de la oficina de KrollFactFinders en Hong Kong, recuerda un caso de bienes falsificadosproducidos en China con financiación de Taiwan, despachados poruna empresa mercantil registrada en Hong Kong y enviados a Brasilpor la India y Panamá.

Por el lado de la demanda, las autoridades de los países envías de desarrollo muchas veces carecen de la capacidad y la volun-tad de perseguir la mercancía pirateada o falsificada. Algunos sebenefician actuando como principales o intermediarios o recibiendopaga por hacer la vista gorda. En otros casos, las autoridades ven laentrada de bienes falsificados como una manera de mantener contro-lados los precios domésticos, y simpatizan poco con las multinacionalesde los países ricos a las que tienen por poderosos monopolios. Tales el caso en muchas regiones de África, especialmente donde lacorrupción es común y corriente, como en Nigeria, y en muchaspartes de Asia, como en la India, Pakistán, Malaisia, Indonesia,Myanmar (Birmania), en Oriente Próximo (como en Arabia Saudí),en Rusia y América Latina (como en Argentina y Brasil). Sin em-bargo, los productos falsos también salen a los mercados de países

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desarrollados. Cuchillas de afeitar Gillette y pilas falsificadas enChina se venden, según la empresa, no sólo en América del Sur y enlos países de la antigua Unión Soviética sino también en Américadel Norte y en Europa. En 2002, China figuró en el más alto renglónde la lista de decomisos en las aduanas de Estados Unidos, conmás de 48 millones de dólares en bienes falsificados decomisadosen 1.488 operaciones policiales. Taiwan y Hong Kong ocuparon elsegundo y el tercer lugar. Estados Unidos informa que de los 95millones de artículos falsos incautados por las autoridades en 2001,el 18 por ciento era originario de China continental. Bien se puedesuponer que por cada producto decomisado muchos más llegan almercado. La situación parece estar empeorando: la UPA informaque el número de DVD falsificados en China y decomisados enel Reino Unido subió de 2.000, en el primer trimestre de 2003,a 77.000, en el segundo y el tercero. Las operaciones de pirateríaestán tomando el aspecto de un negocio respetable, en el cual loscompradores extranjeros visitan las salas de exposición establecidasy colocan pedidos de bienes falsos. Los vendedores ofrecen diversasmarcas falsificadas y prometen individualizar el artículo en cuantoa su apariencia, empaquetado y etiquetaje. Además, como es propiode una operación de servicio integral, a los compradores se les ofreceembarque y logística para evitar las aduanas.

China no sólo exporta falsos insumos sino que los importa deVietnam, Malaisia,Taiwan, Hong Kong y demás, y los ensambla tantoen artículos pirateados o falsificados como en productos «legítimos».Los componentes que no se pueden obtener de los falsificadorespero que son indispensables para ensamblar un producto falso seobtienen de los fabricantes de los países desarrollados, a quienes noles importa gran cosa o no saben cómo se van a usar sus productos.De esta manera, China se está convirtiendo en el núcleo de una granred que permite economías de escala y especialización, multiplican-do la ventaja competitiva de diversas localidades como lo haría unamultinacional legítima. También se está convirtiendo en un núcleoelectrónico y sus proveedores de servicios de Internet patrocinan sitiospirateados para descargar gratis música y otros contenidos.

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Un último y preocupante aspecto de la globalización deproductos pirateados es la participación, cada día más notoria,de los sindicatos internacionales del crimen. El incentivo es claro: laedición europea de Time trae el ejemplo de un narcotraficante quepaga 47.000 dólares por un kilo de cocaína y lo vende en las calles por94.000, o sea con un cien por cien de beneficios. Como alternativa,puede comprar 1.500 ejemplares pirateados del programa MicrosoftOffice 2000 y echarse al bolsillo un 900 por ciento de beneficios.Hay indicios de que estos márgenes están despertando el interés degrupos terroristas internacionales que ven allí un medio eficiente parafinanciar sus operaciones.

MARCHA ADELANTE

La visión optimista es que poco a poco China combatirá alos infractores como resultado de la presión que están ejerciendo lospaíses industrializados, de la continua evolución de su sistemalegal y de la convicción de que la situación actual frena las pers-pectivas de desarrollar una industria nacional en áreas como elsoftware. La avalancha de entidades locales que se apropiaron delas imágenes del vuelo espacial chino tripulado con su primertaikonauta*, recordó al gobierno que la falta de protección paralos derechos de la propiedad intelectual puede serle muy perju-dicial. Los optimistas mencionan igualmente el establecimientode tribunales de DPI y las enmiendas a la ley de la propiedadintelectual, que indican la intención de poner en vigor los com-promisos con la OMC, lo mismo que un mejor cumplimientoen la edición de revistas.

Los pesimistas no tienen que ir más allá de las estadísticasactuales y la laxitud de las autoridades locales y sus protegidos.

* Del inglés taikonaut, neologismo formado a partir del término chino táikón (espacio) y delgriego naútes (marinero), en semejanza con el inglés astronaut (astronauta) y el ruso kosmonavt(cosmonauta). Término propuesto por Chiew Lee Yih en Internet, mayo de 1998, comoalternativa inglesa a la palabra oficial china yúhángyuán, aceptado rápidamente en el entornoanglosajón y en otros muchos. (N. del E.)

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Pronostican expansión del campo de acción y el alcance geográfi-co de las industrias de la piratería y la falsificación causada por laconsolidación de la producción y la destrucción en grandes centros,los avances tecnológicos que hacen la piratería más barata y másfácil, y las crecientes capacidades, recursos y cooperación entre lasempresas piratas. Como lo muestra la figura 5.2, los pesimistasparecen ir ganando, por lo menos por ahora.

Figura 5.2. Expectativas de mejora del clima chino de piratería, Porcentajes de

empresas en cada categoría industrialFuente: Centro estatal de Investigación y Desarrollo del Consejo de Estado de la RepúblicaPopular China, datos citados en D. C. K. Chow, A Primer on Foreign Investment Enterprisesand Protection of Inteüectual Property in China. La Haya, Kluwer, 2002.

Navegación por el mar de los piratas

La piratería, la falsificación y otros abusos plantean diferentesretos y provocan reacciones distintas. Por ejemplo, es más fácildemandar ante un juez local a los falsificadores que tratan depasar por legítimo un artículo falso, que perseguirlos cuandoel demandante tiene que iniciar un largo y difícil proceso parademostrar que el diseño de un producto viola sus derechos. Losbienes falsificados corren el peligro de ser incautados por losfuncionarios de aduanas o por la policía, lo cual es una razónmás para desistir de exportarlos, pero ése no es el caso cuando setrata de un producto basado en un diseño o un proceso pirateados.

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Lo que tienen en común los diversos fenómenos aludidos es quetodos lesionan un activo vital que sustenta la competitividadmisma de una empresa y la obliga a idear nuevas estrategias ynuevas operaciones defensivas.

Dada la predominancia de la actitud pesimista y la faltade incentivos para que el gobierno chino persiga a los infractores delos DPI, las compañías van a tener que encontrar alguna manerade competir en un ambiente en el cual no hay protección legal y enel que su tecnología y sus marcas registradas están a la disposiciónde todo el mundo. Además de formar pactos como la UPA, la Coa-lición Mundial de Líderes de los Negocios contra la Falsificación yla Alianza de Software Comercial, que importunan a sus gobiernospara que presionen a las autoridades chinas y se esfuercen por hacerver al público los perjuicios que acarrean esas violaciones, les tocaa las empresas individuales y a los grupos industriales proponer lasiniciativas y defensas adecuadas.

En algunos casos, la violación del derecho de la propiedadintelectual puede lesionar el modelo comercial de una empresa. Porejemplo, como descubrió Blockbuster, ¿para qué quiere un consu-midor alquilar un vídeo o un DVD si puede comprar una copiade buena calidad por menos de lo que le cuesta el alquiler? Esto,además de los altos costes de operación, fue un factor decisivo en ladecisión de Blockbuster de salir del mercado de Hong Kong. Otroshan tenido que alterar su modelo comercial para hacer frente a larealidad de las infracciones: estudios cinematográficos y editoreshacen ahora estrenos globales, reduciendo así el tiempo de quedisponen los piratas y los falsificadores para lanzar una versión decontrabando, aun cuando esto no ayuda mucho cuando la versiónpirateada está disponible antes del estreno oficial.

Otras empresas están aprendiendo a proteger su tecno-logía y sus conocimientos hasta donde sea posible. Para algunasesto significa desarrollar un microchip «inteligente» al que losensambladores no tienen acceso ni pueden descifrar. Para otras,las medidas son tan simples como estampar su logotipo en todas laspartes componentes. Otras confían en su capacidad de producir

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nueva tecnología con mayor rapidez que los imitadores. Otras, enfin, tratan de protegerse haciéndose «ensambladoras» y contratandola producción a empresarios chinos mientras que ellas retienen encasa los conocimientos generales y básicos. Esta estrategia tampocoestá totalmente a prueba de infracciones, ya que subestima las redeschinas informales que actúan como conductos para la transferenciade conocimientos.

Evitar residir en China no impide la piratería y la falsifica-ción. Como dice Boam, el ex consejero, el punto de partida debeser que «si se puede copiar, lo copiarán». La presencia física facilitaque copien un proceso complicado, sobre todo si es de aquéllos enlos cuales participan proveedores locales que pueden difundir losconocimientos. Una firma extranjera con operaciones en Chinaestará en mejor posición para hacer seguimiento y presionar a lasautoridades de ese país para que actúen. Empresas como Gilletteasumen la carga del cumplimiento y financian ellas mismas lasincursiones de la policía. Las que resuelven abandonar China sepierden las oportunidades de ese gran mercado. Establecer unasubsidiaria de propiedad total reduce las filtraciones de la tecnologíapuesto que las operaciones cooperativas son medios eficaces para latransferencia de conocimientos, sobre todo si el socio local poseebuena capacidad de aprendizaje.

Finalmente, como señala Boam, la protección de los DPIdebe ser parte integrante del plan de negocios de toda empresaque piense negociar en China. Esto implica adoptar un métododistinto del que practica localmente o en otros mercados extranje-ros. El Universal Music Group ha adoptado un modelo mercantilque se supone reduce su vulnerabilidad a las infracciones. Encolaboración con el Shanghai Media Group, Universal no sólodistribuirá su música sino que se diversificará para preparar aartistas locales y utilizar medios, como los teléfonos móviles, quese pueden controlar mejor.

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