69825532 Derecho de Retencion

download 69825532 Derecho de Retencion

of 31

  • date post

    05-Aug-2015
  • Category

    Documents

  • view

    69
  • download

    0

Embed Size (px)

Transcript of 69825532 Derecho de Retencion

Derecho de Retencin

DERECHO DE RETENCION

1. NOCIONES HISTORICAS El derecho de retencin se remonta hasta el derecho romano. En las institutas de Justiniano ya se trata de l, al ocuparse de la reivindicacin intentada por el propietario que sobre dicho suelo ha levantado cualquier construccin, convertida as en accesoria del inmueble perteneciente, por tanto, al reivindicante. El legislador romano decide que en tal caso el poseedor puede oponer la excepcin del dolo mientras no se le haya reembolsado el importe de sus gastos, por lo menos cuando es de buena fe. El derecho de retencin paso al antiguo derecho francs. Las costumbres de pars lo conocen al hostelero sobre los caballos y equipajes del peregrino, y al coheredero sobre el inmueble cuya reversin la herencia debe, para el reembolso de sus impensas. La ordenanza de Villers Cotterets (agosto de 1539. Articulo 97) lo concede tambin al concede tambin al constructor, autor de reparaciones o mejoras en el suelo ajeno. Sin embargo, este derecho, por el cual los autores muestran tendencia a generalizar ms todava, es mirado por la doctrina con muy malos ojos, porque constituye va de hecho, las Ordenanzas intervienen para poner obstculos a que se perpete indefinidamente, y as la de Moulins (1566, articulo 52) y la de

permitir al propietario que exija la restitucin de la cosa mediante fianza y el segundo, en ordenar al poseedor que se haga liquidar con presteza su crdito. El Cdigo Civil francs, por su parte, ha concedido un puesto al derecho de retencin, concedindolo sealadamente a varios acreedores, bien gocen, de

1

Derecho de Retencin

privilegio, como el prendatario y el vendedor, bien estn privados de todo derecho de preferencia; pero a diferencia del Cdigo Civil Alemn y del Cdigo Civil suizo, no nos da por ninguna parte una reglamentacin de conjunto de este derecho. Este vaco de la ley ha ocasionado en la jurisprudencia una verdadera anarqua, siendo esta una de las materias en las que ms ha tenido que hacer la doctrina para suplir el silencio del legislador. (1) En nuestro pas esta figura del derecho de retencin no estaba ajena al quehacer legislativo. El Cdigo Civil de 1852, como dice Eleodoro Romero y Romana, la admita en determinados casos especficamente sealados; es por esta razn agrega- que se estudiaba como un derecho independiente. El ponente del libro de los derechos reales del Cdigo Civil de 1936, Dr. Solf y Muro, sustent la tesis de que el derecho de retencin tena efectos similares que los de prenda o la anticresis, indicando en esas circunstancias que su ubicacin adecuada es aquella que atae al libro de los derechos reales, incorporndolo como un derecho de garanta. Al mantenerse esta institucin e incorporarse en el Cdigo Civil de 1984 se

enriquece su origen, su causa; en efecto Jorge Eugenio Castaeda, comentando el Cdigo Civil de 1936 dice: El derecho de retencin no admite otra fuente que la ley. No puede ser convencional; no puede nacer de un contrato agregando- sin embargo que ste podra eventualmente nacer de un contrato. Segn la cita que se extrae de su libro: Menderizos, DA FONSECA A. Admite que puede pactarse el derecho de retencin que el principio de la libertad de las convenciones no encuentra aqu, ninguna restriccin especial.

(1) COLIN-CAPITANT, Ob, pp.162-163

2

Derecho de Retencin

Este ltimo criterio se incorpora en el Cdigo Civil de 1984, en la exposicin de motivos y comentarios se dice que este derecho tiene una triple fuente: La ley, el contrato o simplemente el hecho de existir un crdito impago que no est garantizado y un bien del deudor que guarde conexin con aqul y que est en poder del acreedor del crdito.

CONCEPTO:

Se trata de un derecho en virtud del cual, el acreedor que detenta una cosa perteneciente al deudor, est facultado para conservarla en su poder hasta el pago de lo que le es debido con motivo de la misma cosa.(2)

Es el derecho de retener una cosa a un acreedor para que ste cumpla una obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin en los casos en que no pueda realizarse la compensacin. Se habla de derecho de retencin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin de entregar. (3)

(2) AREAN, Beatriz, Ob. Cit., p. 642. (3) VALENCIA ZEA, Arturo Ob. Cit., pp. 559-560

3

Derecho de Retencin

El derecho de retencin es el derecho en virtud del cual el tenedor de una cosa que pertenece a otro queda autorizado para retenerla hasta el pago de lo que el propietario de esta cosa le debe. Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera, en primer lugar en que, al igual que la pignoracin, exige la tenencia de la cosa por el acreedor, privando, por consiguiente, la deudor de su uso; y en segundo lugar, en que no confiere al acreedor el derecho de poner en venta la cosa retenida y reembolsarse de su deuda con su precio, con preferencia, pues desde el

momento que l acreedor se desprende de la cosa que retiene, pierde todo su derecho. (4) El concepto lo encontramos en el artculo 1123 del Cdigo Civil: Por el derecho de retencin un alrededor retiene en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se retiene. El artculo 1123; viene a complementar a su antecedente el Art. 1029 del C.C. derogado, el que no haca referencia alguna a uno de los elementos consubstanciales del derecho de retencin, cual es la necesaria conexin que debe existir entre el crdito impago y el bien que se retiene. De este dispositivo se infiere que el derecho de retencin tiene una triple fuente; la ley, el contrato o simplemente el hecho de existir un crdito impago que no est garantizado y un bien del deudor que guarda conexin con aqul, y que este en poder del acreedor del crdito.

(4) COLIN-CAPITANT, Ob, pp.162.

4

Derecho de RetencinEl derecho de retencin cuyo carcter de derecho real an se discute en doctrina, queda totalmente tipifica as por su inclusin entre las garantas reales. Adems no hay que olvidar que para poder ejercer el derecho de retencin es requisito indispensable el tener la posesin fsica y actual del bien. Jurisprudencia .

CARACTERISTICAS: El derecho de retencin tiene los siguientes caracteres: 3.1 Fuente:

Como ya hemos sealado, el derecho de retencin tiene un origen triple: la ley, el contrato 3.2 y la conexidad entre el crdito y el bien que se retiene.

Accesoriedad:

Es necesario que exista un crdito, a cuya suerte queda ligado y lo sigue a travs de todas sus vicisitudes. 3.3 Indivisibilidad:

La cosa retenida y cada parte de ella queda afectada al pago de todo el crdito y cada parte del mismo. Por lo tanto, el retentor no estar obligado a devolver la cosa, hasta que el crdito haya sido totalmente satisfecho.5

Derecho de Retencin

El artculo 1125 del Cdigo Civil describe esta caracterstica: El derecho de retencin es indivisible. Puede ejercerse por todo el crdito o por el saldo pendiente, y sobre la totalidad de los bienes que estn en posesin del acreedor o sobre uno o varios de ellos. De la norma se infiere que el derecho de retencin en esta parte tiene similitud con los dems derechos reales de garanta pudiendo hacerse valer en caso de incumplimiento total o parcial de la obligacin. O lo que es lo mismo, si slo existiera un saldo impago del crdito. Como dice la exposicin de motivos puede comprender a voluntad del retentor. Todos los bienes del deudor moroso o alguno de ellos. Este precepto es igual a los anteriores, una simple repeticin del artculo 1033 del derogado. En l hay varios principios que es menester diferenciar. En primer lugar la indivisibilidad del derecho de retencin es principio siempre consagrado y comn a todos los derechos reales de garanta. En segundo trmino se puede ejercitar el derecho de retencin en caso de incumplimiento total o parcial de la obligacin, es decir se autoriza tambin retener el bien del deudor si solo existiera un saldo impago del crdito. En tercera instancia el derecho de retencin puede comprender, a voluntad del retenedor todos los bienes del deudor moroso o algunos de ellos. 3.4 Se hace valer judicialmente como excepcin:

Ante el recamo de restitucin de la cosa, el retentor se opone a ello, invocando la retencin como excepcin o defensa. Mientras no hay pretensin por parte del propietario de recuperar la cosa, no hay retencin.(5)

(5) AREAN, Beatriz, Ob. Cit., p. 644.

6

Derecho de RetencinEl inciso 2 del artculo 1127 dice: El derecho de retencin se ejercita: Inc. 2 Judicialmente, como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir la entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente. Comentando decimo: sin embargo, el juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente, es obvio que, en este caso se libere el bien por estar suficientemente asegurado el cumplimiento de la prestacin. En este supuesto no se afecta el derecho del acreedor. El Cdigo Civil, adems, ha establecido como otra forma de ejercitar el derecho de retencin, el procedimiento extrajudicial que por sus propios alcances supone que en este caso no existe una litis, de la manera que si el acreedor es emplazado, por ejemplo con una carta notarial, la entrega del bien podr rehusarse hasta que no se cumpla la obligacin por la cual se invoca. Este es un precepto nuevo. El ejercicio del derecho de retencin no estaba previsto en el cdigo de 1936, quedando librado al azar y a interpretaciones no siempre coincide