EXAMEN DE LA EFICACIA JURIDICA DEL REFRENDO CONTRALOR

FERNANDO BARQUERO CORDERO

MONICA HERNANDEZ MORERA

UNIVERSIDAD FIDÉLITAS DERECHO TESIS DE LICENCIATURA

PLANTEAMIENTO INICIAL

¿Es necesario el estudio del Refrendo Contralor?

Escenario nacional

1949 CGR - Refrendo Contralor

Proceso estratégico + evolución jurídica

1922 Oficina de Control (tres requisitos)

1871 Fiscalización de la Hacienda Pública

OBJETIVOS

Objetivo General Examinar la eficacia

jurídica del Refrendo Contralor vigente en el ordenamiento jurídico de la Contratación Administrativa en Costa Rica al año 2010.

OBJETIVOS

1. Verificar si el refrendo contralor cumple con las funciones jurídicas para las cuales fue creado.

2. Detectar vacíos o fortalezas jurídicas que impiden o posibilitan la eficacia jurídica del refrendo contralor

Objetivo Específico

Objetivo Específico

ESTADO DE LA CUESTIÓN

2002

VARGAS: EL REFRENDO CONSTITUCIONAL ¿REQUISITO DE VALIDEZ O EFICACIA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO?

2004

GONZÁLES: EL REFRENDO CONTRALOR

2004

BADILLA: LA SATISFACCIÓN DEL INTERÉS PÚBLICO A TRAVÉS DEL REFRENDO CONTRALOR

2009

HERRERA: PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA Y SU INCIDENCIA EN LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS

CASTRO & PEREZ : ANÁLISIS DE LOS TIPOS DE PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA A LA LUZ DE LA REFORMA A LA LEY Y EL PAPEL QUE DESEMPEÑA LA CGR CON EL REFRENDO CONTRALOR

2009

MARCO TEÓRICO

Aspectos Generales de la Contratación Administrativa

Reflexiones sobre la Eficacia

Consideraciones del Refrendo Contralor

DEFINICIÓN DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

Conjunto de leyes y reglamentos destinados a regular los negocios entre sujetos de derecho público y sujetos de derecho privado con el fin último de garantizar el buen uso de los recursos de la hacienda pública, la transparencia en las actuaciones de la gestión administrativa y finalmente la satisfacción del interés público

GÉNERO

PROCESOS DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

Proceso de Contratación ESPECIE

Licitación Pública

Licitación Abreviada

Otras Modalidades

EL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Acuerdo de Voluntades

Nacen derechos y obligaciones recíprocos

Contratos Administrativo Públicos

Contratos Administrativo Privados

PRINCIPIOS: - Ley entre las partes. - Pacta sunt servanda - Rebus sic estantibus

- Continuidad y

Regularidad - Mutabilidad - Colaboración.

DISTINTAS CONCEPCIONES DE EFICACIA

EFICACIA

Como Principio de Eficacia

Del Contrato Administrativo

Del Ordenamiento Jurídico

REFRENDO CONTRALOR

Como un acto de APROBACIÓN que tiene por objeto verificar la adecuación de las contrataciones efectuadas por la Administración Pública con el ordenamiento jurídico vigente. Al ubicarse como punto intermedio entre el procedimiento de contratación y su etapa de ejecución, bien podría decirse que pone fin a la fase de formalización contractual, transformándose en un acto de control previo que concede eficacia al contrato, con lo que posibilita que éste despliegue sus efectos

REFRENDO CONTRALOR Artículo 2º—Naturaleza del Refrendo. El Refrendo es un acto de aprobación, por lo que funge como un requisito de eficacia del contrato administrativo…

Actos Administrativos

Gravamen

Favorables

Aprobación Autorización

Otros

Sanciones Expropiaciones

REFRENDO CONTRALOR • Sujetos del refrendo

Contraloría General de la República

Administración Contratante

• Ámbito de aplicación

– Por cuantía

– Por autorización de la CGR

– Por la Administración contratante

REFRENDO CONTRALOR

• Alcance del refrendo

Contenido Presupuestario

Sistema de Selección

Estudio Técnico

Capacidad Jurídica

Garantías

Análisis del contrato

Razonabilidad de Precios

TRÁMITE DE REFRENDO Art. 12

LA ADMINISTRACIÓN CUMPLE CON LOS REQUICITOS

PLAZO: Licitación pública 25 días / Otros 20 días.

SUSPENSIONES: Solicitudes de información

INTERRUPCIONES : Modificaciones contractuales

HABILITACIÓN DEL TRÁMITE ALTERNATIVO DE REVISIÓN PREVIA

• MOMENTO PROCESAL: Antes de recepción de Ofertas.

• INCLUIR EN EL CARTEL: termínanos integrales del futuro contrato.

• CATEGORÍAS CONTRACTUALES: no contratos específicos aislados

• SOLICITUD POR ESCRITO: Justificación/ Categorías / Formato de cartel / Momento procesal / Esquema

• ANÁLISIS DE LA CONTRALORÍA: 40 días hábiles.

Art. 14

Art. 13

Art. 15

DECISIÓN FINAL Y NOTIFICACIÓN

Firma del Contrato

Refrendo Contralor

Ejecución Contractual

Metodología

Entrevista enfocada-estructurada

Estudio de caso explicativo

PERSPECTIVAS DE LA EFICACIA DEL REFRENDO CONTRALOR

Entrevistas

6 Especialistas

VISIÓN GENERAL DEL REFRENDO CONTRALOR EN EL MARCO JURÍDICO

COSTARRICENSE

REQUISITO DE EFICACIA

FORMALISMO MECANISMO DE COTROL

PAPEL DEL REFRENDO CONTRALOR EN LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

Verificación de Legalidad

Problemas de Ubicación

ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL REFRENDO CONTRALOR

MOMENTO PROCESAL DEL REFRENDO CONTRALOR

TRÁMITE ALTERNATIVO DE REVISIÓN PREVIA

Alternativa Funcional

VISIÓN DESFAVORABLE

ALCANCE DEL ANÁLISIS DEL REFRENDO CONTRALOR

El alcance del refrendo es muy claro

Cumple su papel como análisis de legalidad

Análisis sin trascendencia

Análisis correcto pero debe sustituirse por otros controles

PROPUESTA DE CAMBIO AL REFRENDO CONTRALOR

Reglamento Refrendo

GLCA LCA LOCGR Constitución Política

DESCRIPCION DE CASOS PRACTICOS DEL REFRENDO CONTRALOR

• Caso Registro Nacional

RN - ITS S.A.

• Caso Hospital San Juan de Dios

HSJD - Trid DM S.A.

HSJD - PROURSA S.A.

CASO: RN - ITS S.A.

2010LN-00001-00100 GESTIÓN DE MONITOREO DE LA PLATAFORMA TECNOLÓGICA DE

TELECOMUNICACIONES, SERVIDORES Y OPERACIONES DEL REGISTRO NACIONAL Fecha de envío a refrendo.

18 DE MAYO DE 2010

Estudio del otorgamiento del refrendo contralor 29 DE JUNIO DE 2010, SIN REFRENDAR

DOS CRITÉRIOS:

- Clausulado del cartel

- Clausulado del contrato

CASO: HSJD - Trid DM S.A.

2010LN-000021-2010 COMPRAS DE COLCHONES PARA CAMAS

Fecha de envío a refrendo. 28 de enero de 2010

Estudio del otorgamiento del refrendo contralor 23 de Marzo de 2010, REFRENDADO:

- Razonabilidad y revisión de precios.

- Responsabilidad de la administración

- Advierte de los plazos, garantías de cumplimiento, CCSS,

- Límite máximo para firmar el contrato.

CASO: HSJD - PROURSA S.A.

2010LN-000021-2010

COMPRAS DE COLCHONES PARA CAMAS

Fecha de envío a refrendo.

28 de enero de 2010

Estudio del otorgamiento del refrendo contralor

23 de marzo, SIN REFRENDAR

Correcciones: de fondo y forma.

04 de junio, SE REFRENDA.

IDENTIFICACIÓN DE FORTALEZAS DE REFRENDO CONTRALOR

• Detección efectiva de ilegalidades

• Localización de ambigüedades

• Correcto ámbito de aplicación

• Correcto alcance del estudio

IDENTIFICACIÓN DE DEBILIDADES DE REFRENDO CONTRALOR

• Tiempo de ejecución del refrendo

• Momento procesal del refrendo

EXAMEN DE LA VIABILIDAD DE LAS MEJORAS EN EL PLAZO

• Viabilidad normativa

– LOCGR establece un máximo de 30 días.

– Este plazo se puede disminuir mediante modificaciones legales y reglamentarias.

• Viabilidad práctica

– Disminuir el plazo representa aumentar costos de la CGR

EXAMEN DE LA VIABILIDAD DE LAS MEJORAS EN EL MOMENTO PROCESAL

• Viabilidad normativa

– Naturaleza jurídica del refrendo.

– Modificación del cuerpo normativo

• Opciones alternativas

– Trámite alternativo de revisión previa

(Art. 15 R.R.)

– Cartel-Contrato

(Art. 190 RLCA)

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

• El fin último. • El marco normativo. • Formalizan mediante contrato. • Análisis de legalidad. • Refrendo Contralor • Acto de control previo. • Naturaleza jurídica • Acepciones de eficacia

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

• El Refrendo hoy cumple las funciones para las cuales fue creado.

• Fortalezas • Detección efectiva de Ilegalidades • Localización de ambigüedades • Ámbito de aplicación y alcance del Refrendo son

apropiados. • Debilidades:

• Momento procesal inoportuno • No asertivo, complicado y costoso.

• Tiempo de otorgamiento • Largos plazos.

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

• TIEMPO DE OTORGAMIENTO • Es viable mediante reforma legal • Se recomienda análisis de costo de oportunidad

• MOMENTO PROCESAL INOPORTUNO • Sería necesario cambiar la naturaleza jurídica • Eliminación del Refrendo, necesitaría una reforma

integral de la figura jurídica

Aprobación Autorización • Se recomienda estudio de factibilidad

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

• Alternativa: • Uso del trámite de revisión previa

• Articulo 15 RR • Modalidad Cartel-Contrato

• 190 RLCA

• Futuras investigaciones: analizar la posibilidad de que ambas figuras se les dé rango de ley incluyéndolas en la LCA

EXAMEN DE LA EFICACIA JURIDICA DEL REFRENDO CONTRALOR

MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN

UNIVERSIDAD FIDÉLITAS DERECHO TESIS DE LICENCIATURA